合同法分则课件

第十章合同法分那么第一节转移财产权利的合同一、买卖合同1、所有权的转移标的物的所有权自标的物“交付时〞转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外所有权保存条款：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人交付的法律效力除法律另有规定或者当事人另有约定的外，标的物的“所有权〞自交付时起转移标的物“毁损、灭失的风险〞，交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担标的物在交付之前产生的“孳息〞归出卖人所有，交付之后产生的孶息归买受人所有注意：所有权是否转移不是标的物风险转移的标准。【例题1】在买卖合同中，标的物在交付之前产生的孳息归出卖人所有，交付之后产生的孶息归买受人所有。〔〕【答案】√【例题2】乙向甲购置10台新型计算机，双方订立了合同。以下关于该合同项下计算机所有权转移的表述中，正确的有〔〕。A、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自买卖合同生效时起转移B、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自甲方交付时起转移C、如果双方没有特别约定，计算机的所有权自乙方付清全部价款时起转移D、如果双方约定，甲方先行交付计算机，在乙方付清全部价款之前，其所有权仍属于甲方，该约定有效【答案】BD【例题3】某宾馆为了2021年8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，宾馆工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过向电视台负责人说明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆按照约定向电视台支付了价款。根据合同法律制度的规定，摄像机所有权的转移时间为〔〕。A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【答案】C【解析】买卖合同标的物的所有权自交付时转移标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间〔8月9日〕为交付时间2、标的物的风险承担〔1〕标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。标的物的所有权转移和风险的承担可能不一致，因此所有权转移与否不是确定风险转移的标准。〔2〕因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。〔3〕出卖人出卖交由承运人运输的“在途标的物〞，除当事人另有约定的除外，毁损、灭失的风险自合同成立之日起由买受人承担。〔4〕当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。〔5〕出卖人按照约定将标的物置于交付地点，买受人违反约定没有收取的，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。〔6〕出卖人未按照约定交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。〔7〕因标的物不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。〔8〕标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。【例题1】2007年5月4日，易某将自家的耕牛租与刘某使用两个星期，5月10日，刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并约定一个月后交付款项。5月12日，该耕牛被雷劈死。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、该买卖合同的生效时间是5月10日B、该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日C、该耕牛意外灭失的风险由易某承担D、该耕牛意外灭失的风险由刘某承担【答案】ABD【解析】标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间〔5月10日〕为交付时间〔5月10日〕标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后〔5月10日〕由买受人〔刘某〕承担【例题2】根据合同法律制度的规定，以下各项中，买卖合同的出卖人应承担标的物毁损、灭失的风险的有〔〕。A、合同约定卖方代办托运，出卖人已将标的物发运，即将到达约定的交付地点B、买受人下落不明，出卖人已将标的物提存C、标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物D、合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货【答案】AC3、检验期间当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定.当事人没有约定检验期的，买方在合理期限内未通知或者自标的物收到2年内未通知出卖人的，视为符合约定，适用质量保证期的，从其规定。价款支付：出卖人多交标的物的，买方可以接收或拒绝接收多交的局部，前者按合同价执行，后者要及时通知对方。4、交货地点当事人没有约定交付地点或者约定不明确，依照?合同法?有关规定〔双方可以协议补充；不能协议补充的，可以按照合同的有关条款或者交易习惯确定〕仍不能确定，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；不需要运输的订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付，不知的，应在订立合同时买方的营业地交付。5、买卖合同的解除〔1〕因标的物的主物不符合约定而解除合同的，解除合同的效力及于从物。因标的物的从物不符合约定被解除的，解除的效力不及于主物〔2〕标的物为数物，其中一物不符合约定的，买受人可以就该物解除，但该物与他物别离使标的物的价值明显受损害的，当事人可以就数物解除合同〔3〕出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定，致使该批标的物不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除〔4〕分期付款的买受人未支付到期价款的金额到达全部价款的20％的，出卖人可以要求买受人一并支付到期与未到期的全部价款或者解除合同。出卖人解除合同的，双方应当互相返还财产，出卖人可以向买受人要求支付该标的物的使用费【例题】2021年1月甲以分期付款的方式向乙公司购置潜水设备一套，价值10万元。约定首付2万元，余款分三期付清，分别为2万元、3万元、3万元，全部付清前乙公司保存所有权。甲收货后付了首付和第一期款，第二期款迟迟未付。2021年8月甲以2万元将该设备卖给职业潜水员丙。根据有关规定，以下选项中，正确的选项是〔〕。A、乙可以解除合同，要求甲承担违约责任B、乙解除合同后可以要求甲支付设备的使用费C、乙可以请求丙返复原物，但须支付丙2万元购置费用D、丙返还潜水设备后可以要求甲承担违约责任【答案】ABD【解析】选项CD：根据?物权法?的规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回。在此题中，甲将尚未取得所有权的设备卖给丙，其行为属于无权处分。丙作为职业潜水员，以明知远低于该设备价值的价格购置该设备，不属于善意取得，乙可以请求丙返复原物，且无须支付丙2万元购置费用6、试用买卖合同〔1〕试用期间届满，买受人对是否购置标的物未作表示的，视为购置〔2〕买受人已无保存地支付局部或者全部价款的，视为购置〔3〕买受人对标的物进行试用以外的行为〔如出租、出售〕，视为同意购置7、招标投标招标公告属于要约邀请投标人投标属于要约招标人定标属于承诺中标人在接到中标通知后，在指定的期间、地点与招标人签订书面合同，买卖合同正式成立二、赠与合同1、赠与人的义务〔1〕因赠与人成心或者重大过失，致使赠与的财产毁损、灭失的，赠与人应承担损害赔偿责任〔2〕赠与的财产有暇疵的，赠与人不承担责任；附义务的赠与，赠与的财产有暇疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任〔3〕赠与人成心不告知赠与的财产有瑕疵或者保证赠与的财产无瑕疵，造成受赠人损失的赠与人应承担损害赔偿责任2、赠与合同的撤销任意撤销赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，但具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或经过公证的赠与合同，不得撤销法定撤销受赠人有以下法定情形之一的，无论赠与财产的权利是否转移，赠与是否具有救灾、扶贫性质或者经过公证，赠与人均可以撤销赠与：〔1〕严重侵害赠与人或其近亲属〔2〕对赠与人有扶养义务而不履行〔3〕不履行赠与合同约定的义务3、撤销权的时效赠与人的继承人或者法定代理人的撤销权，应当自知道或者应当知道撤销原因之日起6个月内行使赠与人的撤销权，应当自知道或者应当知道撤销原因之日起1年内行使【例题1】甲曾表示将赠与乙5000元，且已实际交付乙2000元，后乙在与甲之子丙的一次纠纷中，将丙打成重伤。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、甲可以撤销对乙的赠与B、丙可以要求撤销其父对乙的赠与C、甲应在丙被打伤6个月内行使撤销权D、甲有权要求乙返还已赠与的2000元【答案】AD【例题2】甲欠乙20万元到期无力归还，其父病故后遗有价值15万元的住房1套，甲为唯一继承人。乙得知后与甲联系，希望以房抵债。甲便对好友丙说：“反正这房子我继承了也要拿去抵债，不如送给你算了。〞二人遂订立赠与协议。根据合同法律制度的规定，以下表述中，错误的选项是〔〕。A、乙对甲的行为可行使撤销权B、乙可主张赠与协议无效C、乙可代位行使甲的继承权D、丙无权对因受赠房屋瑕疵造成的损失请求甲赔偿【答案】CD【解析】选项A：因债务人无偿转让财产对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为选项B：甲、丙均为恶意，构成恶意串通损害第三人利益，该合同也能被宣告无效选项C：因继承关系产生的给付请求权为专属于债务人自身的债权，债权人不能行使代位权选项D：赠与人成心不告知瑕疵或者保证无瑕疵，造成受赠人损失的，应当承担损害赔偿责任【例题3】甲将其父去世时留下的毕业纪念册赠与其父之母校，赠与合同中约定该纪念册只能用于收藏和陈列，不得转让。但该大学在接受乙的捐款时，将该纪念册馈赠给乙。根据?物权法?的规定，以下选项中，正确的选项是〔〕。难度较大？A、该大学对乙的赠与无效，乙不能取得纪念册的所有权B、该大学对乙的赠与无效，但乙已取得纪念册的所有权C、只有经甲同意后，乙才能取得纪念册的所有权D、该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权【答案】D【解析】根据?合同法?的规定，赠与可以附义务，赠与附义务的，受赠人应当按照约定履行义务。在此题中，赠与人在赠与合同中禁止受赠人学校将赠与物再行转让，仅仅是给学校附加了一个相对性的义务，并不构成对学校处分权的限制。因此，学校的转赠行为是合法有效的，并非无权处分，乙已经取得纪念册的所有权。根据?合同法?的规定，受赠人不履行合同约定的义务时，赠与人可以法定撤销，因此，甲可以向学校主张撤销赠与合同，由此溯及到剥夺学校的处分权和乙的所有权，但在甲主张撤销之前乙仍然合法享有纪念册的所有权。如果赠与人甲自知道撤销事由之日起1年内不撤销，其撤销权消灭，乙那么继续合法享有纪念册的所有权。此题的关键点在于物权法定，动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有规定的除外。在此题中，甲将纪念册赠与该大学后，该大学即取得纪念册的所有权，该大学有权再将纪念册赠与乙，所以该大学对乙的赠与有效，乙已取得纪念册的所有权。至于当事人在赠与合同中的约定，并不构成对其处分权的限制，其约定仅具有债的效力。三、借款合同〔金融机构的借款合同为诺成，自然人之间的为实践〕1、改变用途借款人未按照约定的借款用途使用借款的，贷款人可以：〔1〕停止发放借款〔2〕提前收回借款〔3〕解除合同【例题】甲公司向乙银行借款1000万元，甲公司未按约定的借款用途使用借款。根据合同法律制度的规定，乙银行可以采取的措施有〔〕。A、停止发放借款

B、提前收回借款

C、解除借款合同

D、按已确定的借款利息双倍收取罚息【答案】ABC2、在借款合同中，借款的利息不得预先在本金中扣除。利息预先在本金中扣除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。贷款的归还方式3、利息的支付期限对支付利息的期限没有约定或者约定不明确的〔1〕借款期限不满1年的，应当在返还借款时一并支付〔2〕借款期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还借款时一并支付【相关链接】在租赁合同中，租金的支付期限未约定时，界定原那么与借款合同相同4、提前归还借款人提前归还借款的，除当事人另有约定的以外，应当按照“实际〞借款的期间计算利息在仓储合同中，仓单持有人提前提取仓储物的，不减收仓储费【例题】根据?合同法?的规定，借款人提前归还贷款的，除当事人另有约定外，计算利息的方法是〔〕。A、按照借款合同约定的期间计算B、按照借款合同约定的期间计算，实际借款期间小于1年的，按1年计算C、按照实际借款的期间计算D、按照实际借款的期间计算，但是借款人应当承担相应的违约责任【答案】C5、自然人之间的借款合同〔1〕自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息〔2〕自然人之间的借款合同约定了归还期限而借款人不按照归还，或者未约定归还期限但经出借人催告后借款人仍不归还的，出借人可以要求借款人偿付逾期利息〔3〕自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过局部无效【例题】自然人甲与自然人乙书面约定甲向乙借款5万元，双方未约定利息，也未约定还款期限。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、借款合同自乙向甲提供借款时生效B、甲可以随时返还C、乙可以要求甲按银行同期贷款利率支付利息D、经乙催告，甲仍不还款，乙有权主张逾期利息【答案】ABD四、租赁合同1、租赁合同的期限租赁合同的期限超过20年的，超过局部无效定金数额不得超过主合同标的额的20％，超过主合同标的额20％的局部，人民法院不予支持自然人之间的借款合同约定支付利息的，不得超过银行同期贷款利率的4倍。超过时，超过局部无效租赁期间届满，当事人可以续订租赁合同，但约定的租赁期限自续订之日起仍不得超过20年2、不定期租赁〔1〕租赁期限6个月以上的，合同应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁〔2〕当事人对租赁期限没有约定或者约定不明确，依照?合同法?有关规定仍不能确定的，视为不定期租赁〔3〕租赁期届满，承租人继续使用租赁物，出租人没有提出异议的，原租赁合同继续有效，但租赁期限为不定期对于不定期租赁，“双方当事人〞均可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人【例题】根据?合同法?的规定，以下情形中的租赁合同，属于定期租赁合同的是()。A、甲将1台机器租赁给乙，双方订有书面合同，租赁期限约定为20年B、甲乙签订租赁合同，未约定租赁期限，且不能通过补充协议或根据合同条款、交易习惯确定租赁期限C、甲乙订立口头租赁合同，租赁期限为1年D、甲将一私房出租给乙，租赁期限为3年，现租期已届满，甲未收回房屋，乙继续居住并交纳房租【答案】A3、维修义务〔1〕出租人应当履行租赁物的维修义务，但当事人另有约定的除外〔2〕承租人在租赁物需要维修时可以要求出租人在合理期限内维修。出租人未履行维修义务的，承租人可以自行维修，维修费用由出租人负担。因维修租赁物影响承租人使用的，应当相应减少租金或者延长租期〔3〕承租人经出租人同意，可以对租赁物进行改善或者增设他物，如未经出租人同意，出租人可以要求承租人恢复原状或者赔偿损失4、转租承租人经出租人同意，可以将租赁物转租给第三人承租人与出租人的租赁合同继续有效第三人对租赁物造成损失的，承租人应当赔偿损失承租人未经出租人同意的，出租人可以解除合同【例题】冯某与张某口头约定将一处门面房租给张某，租期2年，租金每月1000元。合同履行1年后，张某向冯某提出能否转租给翁某，冯表示同意。张某遂与翁某达成租期1年、月租金1200元的口头协议。翁某接手后，擅自撤除了门面房隔墙，冯某得知后欲收回房屋。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、冯某与张某间的租赁合同为不定期租赁B、张某将房屋转租后，冯某有权按每月1200元向张某收取租金C、冯某有权要求张某恢复原状或赔偿损失D、冯某有权要求翁某承担违约责任【答案】AC5、租金的支付期限对租金的支付期限未确定的，当事人可以协议补充，不能达成补充协议的，可以根据合同的有关条款或交易习惯确定。仍不能确定的，适用以下规那么：〔1〕租赁期限不满1年的，应当在租赁期限届满时支付〔2〕租赁期限1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年，应当在租赁期限届满时支付6、买卖不破租赁租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力，即“买卖不破租赁〞辅助讲解：甲、乙签订租赁合同，甲将自己所有的房屋租赁给乙，租赁期限为2007年1月1日－2021年1月1日。2007年4月1日，甲将该房屋转让给丙，丙取得房屋的所有权后：〔1〕买卖合同有效；〔2〕原租赁合同在有效期限内对丙继续有效。所有的所有权让与均不破租赁，并非局限于买卖承租人的优先购置权出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有在同等条件下优先购置的权利只有在房屋租赁中才有优先购置权，对于其他标的的租赁，并不适用优先购置权【例题1】甲公司将所属设备租赁给乙公司使用。租赁期间，甲公司将用于出租的设备卖给丙公司。根据合同法律制度的规定，以下表述正确的选项是〔〕。A、甲公司在租赁期间不能出卖出租设备B、买卖合同有效，原租赁合同继续有效C、买卖合同有效，原租赁合同自买卖合同生效之日起终止D、买卖合同有效，原租赁合同须丙公司同意前方继续有效【答案】B【例题2】甲与乙订立租赁合同，将自己所有的一栋房屋租赁给乙使用。租赁期间，甲在征得乙同意后，将房屋卖给丙，并转移了所有权。以下有关该租赁合同效力的表述中，正确的选项是〔〕。A、租赁合同在乙和丙之间继续有效B、租赁合同自动解除C、租赁合同自动解除，但是甲应当对乙承担违约责任D、租赁合同自动解除，但是丙应当另行与乙订立租赁合同

【答案】A【例题3】甲将自己的房屋出租给乙，租期为2年，在租赁期间，甲又与丙签订了房屋买卖合同。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、甲与丙签订的买卖合同无效，因为甲未取得乙的同意B、甲应当提前通知乙房屋将要出售C、乙在同等条件下有权优先于丙购置该房屋D、如丙购置了房屋，那么丙有权决定甲、乙之间的原房屋租赁合同是否继续执行【答案】BC五、融资租赁合同1、融资租赁关系三方当事人：出租人、承租人、出卖人两个合同：融资租赁合同、买卖合同2、在融资租赁合同中，承租人解除合同的权利应受到一定限制。在合同的有效期内，无正当、充分的理由不得解除合同。3、出租人、出卖人、承租人可以约定，出卖人不履行买卖合同义务的，由承租人行使索赔的权利4、在融资租赁合同中，承租人占有租赁物期间，租赁物造成第三人的人身伤害或者财产损害的，出租人对第三人不承担赔偿责任。5、租赁期间，出租人享有租赁物的所有权。承租人破产的，租赁物不属于破产财产。6、承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租赁物。7、在融资租赁合同中，出租人和承租人对租赁期间届满租赁物的归属没有约定或者约定不明确，依照?合同法?有关规定仍不能确定的，租赁物的所有权归“出租人〞。【例题】甲、乙签订融资租赁合同，甲为出租人，乙为承租人。甲根据乙的选择，向丙购置了1台大型设备，出租给乙使用。乙在该设备安装完毕后，发现不能正常运行。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、乙可以基于设备质量瑕疵而直接向丙索赔B、甲不对乙承担违约责任？C、乙应当按照约定支付租金D、租赁期满后由乙取得该设备的所有权【答案】ABC第二节交付工作成果的合同

一、承揽合同1、第三人承揽人将其承揽的“主要工作〞交由第三人完成的，应当就该第三人完成的工作成果向定作人负责；未经定作人同意的，定作人可以解除合同承揽人可以将其承揽的“辅助工作〞交由第三人完成，并就该第三人完成的工作成果向定作人负责〔可以不经同意〕2、留置权定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权3、随时解除定作人可以随时解除承揽合同，但定作人因此造成承揽人损失的，应当赔偿损失在不定期租赁合同中，“出租人或者承租人〞可以随时解除合同，但出租人解除合同应当在合理期限之前通知承租人委托合同的委托人或者受托人可以随时解除委托合同，因解除合同给对方造成损失的，除不可归责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失客运合同中的旅客可以自行决定解除合同【例题1】根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、委托人或者受托人都可以随时解除委托合同B、不定期租赁合同的双方当事人可以随时解除合同C、承揽合同中的定作人可以随时解除合同D、在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输【答案】ABCD在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失【例题2】定作人可以随时解除承揽合同，造成承揽人损失的，应当赔偿损失。〔〕【答案】√二、建设工程合同1、合同的效力〔1〕当事人就同一建设合同另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以“备案的中标合同〞作为结算工程价款的根据。〔2〕无效合同的界定①承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的承包人超越资质等级许可的业务范围签订建设工程施工合同，在建设工程竣工前取得相应资质等级，不按无效合同处理②没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义③建设工程必须进行招标而未招标的〔3〕无效合同的处理〔特殊〕合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人可以请求参照合同约定支付工程价款合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的①修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人可以请求承包人承担修复费用②修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人无权请求支付工程价款2、分包经发包人同意，总承包人可以将自己承包的“局部工作〞交由第三人完成第三人就其完成的工作成果与总承包人向发包人承担“连带责任〞建设工程主体结构的施工必须由总承包人自行完成禁止分包人将其承包的工程再分包3、承包人为建设工程的垫资当事人对垫资和垫资利息有约定，承包人可以请求按照约定返还垫资及利息；但是约定的利息计算标准高于同期贷款利率的局部除外当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理当事人对垫资利息没有约定，承包人无权请求支付利息工程欠款的利息：当事人有约定的，按照约定处理；没有约定的，按照同期贷款利率计息4、工程价款当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人不得请求对建设工程造价进行鉴定因设计变更导致建设工程的工程量或者质量标准发生变化，当事人对该局部工程价款不能协商一致的，可以参照“签订合同时〞“当地建设部门〞发布的计价方法或者计价标准结算工程价款5、承包人的优先受偿权〔不是留置权〕发包人未按照约定支付工程价款的，承包人可以催揭发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的，承包人可以与发包人协议将工程折价，也可以申请人民法院将该工程依法拍卖，建筑工程的价款享有优先受偿权〔1〕建筑工程的价款包括承包人为建筑工程应当支付的工作人员报酬、材料款等“实际支出的费用〞，不包括承包人因发包人违约造成的损失〔2〕承包人的优先受偿权优于抵押权和其他债权甲、乙企业于2002年1月1日签订一份建筑工程承包合同，合同约定：〔1〕建筑工程竣工时间2003年1月1日；〔2〕发包人甲企业应当在2003年2月1日前向承包人乙企业支付全部价款。2002年7月1日，甲企业以该“在建工程〞作抵押向丙银行贷款1500万元〔根据规定，以依法获准尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，抵押有效〕。2003年1月1日，建筑工程如期竣工并办理验收，以正在建造中的建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，抵押有效〕。2003年1月1日，建筑工程如期竣工并办理验收，但发包人甲企业未按期付款，经乙企业催告后，甲企业在合理期限内仍不能支付。乙企业于2003年4月1日向人民法院申请将该工程依法拍卖，拍卖所得1800万元。经测算，承包人乙企业为建筑工程实际支付的工作人员报酬、材料款等费用合计1200万元。根据规定，乙企业的工程价款1200万元优于银行的抵押权从拍卖所得中优先受偿。〔3〕优先受偿权的行使期限为6个月，自建设工程竣工之日起计算6、诉讼因建设工程质量发生争议的，发包人可以总承包人、分包人和实际施工人为共同被告提起诉讼实际施工人以发包人为被告主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为本案当事人；发包人只在欠付工程价款的范围内对实际施工人承担责任第三节提供劳务的合同

一、货运合同1、承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力、托运人的过错造成的，不承担损害赔偿责任2、货物在运输过程中因不可抗力灭失，未收取运费的，承运人不得要求支付运费；已经收取运费的，托运人可以要求返还3、收货人在约定的期限或者合理期限内对货物的数量、毁损等未提出异议的，视为承运人已经按照运输单证的记载交付货物的“初步证据〞，但以后收货人有证据证明货物的毁损、灭失发生在运输过程中，仍可以向承运人索赔〔判断题〕4、赔偿额的计算货物毁损、灭失的赔偿额，当事人没有约定或者约定不明确，根据?合同法?的有关规定仍不能确定，按照交付时货物到达地的市场价格计算买卖合同的价款约定不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格确定二、保管合同因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任；但无偿保管的，保管人证明自己没有重大过失的，不承担损害赔偿责任除当事人另有约定外，保管人不得将保管物转交第三人保管，不得使用或者许可第三人使用保管物消费保管〔保管物为可替代物〕保管合同成立后，原物及其孳息归保管人所有，保管人可以使用保管物，并承担保管物的灭失风险三、仓储合同仓单持有人在仓单上背书并经保管人签字或者盖章的，可以转让提取仓储物的权利储存期间届满，仓单持有人逾期提取的，应当加收仓储费；提前提取的，“不减收〞仓储费四、委托合同1、隐名代理受托人以自己的名义，在委托人的授权范围内与第三人订立的合同〔1〕第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的：该合同直接约束委托人和第三人〔2〕第三人在订立合同时不知道受托人与委托人之间的代理关系的：披露义务①受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人如果知道该委托人存在，就不会与受托人订立合同的除外②受托人因委托人的原因对第三人不履行义务，受托人应当向第三人披露委托人，第三人因此可以选择受托人或者委托人作为相对人主张其权利，但第三人不得变更选定的相对人2、损失赔偿有偿的委托合同，因受托人的“过错〞给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失无偿的委托合同，因受托人的“成心或重大过失〞给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失【例题】甲工厂委托乙公司购置一批货物，乙公司不收取报酬。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、乙公司有权请求甲工厂归还为处理委托事务所支付的必要费用，但乙公司无权要求给付该必要费用的利息B、乙公司经甲工厂同意，转委托第三人处理委托事务的，乙公司仅就第三人的选任及其对第三人的指示承担责任C、乙公司因过错给甲工厂造成损失，甲工厂可以要求赔偿损失D、甲工厂、乙公司可以随时解除双方之间的委托合同关系【答案】BD四、行纪合同

行纪行为是指行纪人接受委托人的委托，以自己的名义，为委托人从事贸易活动，委托人支付报酬的行为。接受委托的一方为行纪人，而另一方那么为委托人。如某配件厂〔甲方〕委托某销售公司〔乙方〕代销产品，乙接受甲的委托并以自己的名义代甲销售，代销价款归甲方，乙方收取代销费。在这个关系中，甲为委托人，乙为行纪人。1、行纪人以高于委托人指定的价格卖出商品的，如果在行纪合同中没有约定或者约定不明确，依照?合同法?仍不能确定的，该利益属于“委托人〞2、在行纪合同中，行纪人卖出或者买入市场定价的商品，除委托人有相反的意思表示外，行纪人自己可以作为买受人或者出卖人。此时，行纪人仍然可以要求委托人支付报酬3、行纪人应当“以自己的名义〞与第三人订立合同，因此，行纪人对该合同直接享有权利、承担义务。因此，第三人不履行合同义务致使委托人受到损害的，除行纪人与委托人另有约定的外，行纪人应当承担损害赔偿责任【例题1】甲将自己的一块手表委托乙拍卖行以200元价格出卖。乙经与丙协商，最后以250元成交。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A、甲只能取得200元的利益B、甲可以取得250元的利益C、乙的行为属于违反合同义务的行为D、乙可以按照约定增加报酬【答案】BD【例题2】以下合同中，一方当事人不履行支付价款或者报酬义务时，另一方可依法行使留置权的有〔〕。A、保管合同B、建设工程合同C、货物运输合同D、行纪合同【答案】ACD第四节技术合同

一、技术合同概述1、技术合同的无效与可撤销〔1〕不具有民事主体资格的科研组织订立的技术合同，经法人授权或者认可的，视为法人订立的合同，由法人承担责任；未经法人授权或者认可的，由该科研组织成员共同承担责任〔2〕生产产品或者提供效劳依法应当经过但未经过有关部门审批或者取得行政许可的，不影响当事人订立的相关技术合同的效力。当事人对办理审批或者行政许可义务没有约定的，由“实施技术〞的一方负责办理〔3〕当事人一方采取欺诈手段，就其现有技术成果作为研究开发标的与他人订立委托开发合同收取研究开发费用的，受损害方有权请求人民法院变更或者撤销合同【例题】根据有关规定，技术合同有以下情形时，导致技术合同无效的有〔〕。A、技术提供方限制技术接受方从其它来源获得与技术提供方类似技术的B、法人内部从事技术开发的课题组未经法人授权或者认可，与他人订立技术合同的C、技术接受方生产产品应当取得行政许可而未取得的D、技术提供方限制技术接受方在合同标的技术根底上进行新的研究开发的【答案】AD〔4〕技术合同被确认无效后，因履行合同所完成的新技术成果的权利归属和利益分享，当事人不能重新协议确定的，由“完成技术成果的一方〞享有〔5〕侵害他人技术秘密的技术合同被确认无效后善意取得该技术秘密的一方当事人可以在其取得时的范围内继续使用该技术秘密，但应当向权利人支付合理的使用费并承担保密义务。不管使用人是否继续使用，均应向权利人支付已使用期间的使用费。使用人已经向无效合同的让与人支付的使用费，应当由让与人负责返还。双方恶意串通的，属于共同侵权，侵权人应当承担连带赔偿责任，因此取得技术秘密的当事人不得继续使用该技术秘密。2、技术合同价款的支付方式一次总算、一次总付一次总算、分期支付提成支付提成支付附加预付入门费【例题】根据合同法律制度的规定，技术合同价款、报酬或者使用费的支付方式由当事人约定。当事人约定的以下支付方式中，符合规定的有〔〕。A、一次总算、一次总付B、一次总算、分期支付C、提成支付D、提成支付附加预付入门费【答案】ABCD3、技术合同的法定解除技术合同的一方当事人延迟履行主要义务，经催告后在30日内仍未履行，对方当事人有权主张解除合同当事人在催告通知中附有履行期限且该期限超过30日的，在该履行期限届满前方可有权提出解除合同的主张4、技术成果的归属当事人对技术成果的“权属〞〔所有权〕约定比例的，视为共同所有当事人对技术成果的“权属〞〔所有权〕约定比例的，视为共同所有当事人对技术成果的“使用权〞约定的比例，可以视为当事人对实施该项技术成果所获收益的分配比例5、职务技术成果---个人技术成果〔1〕履行法人的岗位职责或者承担法人交付的技术开发任务完成的技术成果〔2〕离职后“1年内〞继续从事与其原岗位职责或者原单位交付的技术开发任务有关的技术开发工作而完成的技术成果〔3〕主要利用法人的物质技术条件完成的技术成果物质技术条件对利用法人提供的物质技术条件，约定返还资金或者缴纳使用费的，不属于职务技术成果在技术成果“完成后〞利用法人的物质技术条件进行验证、测试的，不属于职务技术成果职务技术成果的权利归属职务技术成果的使用权、转让权属于法人，法人可以就该项技术成果订立技术合同法人订立技术合同转让职务技术成果时，完成人享有以同等条件优先受让的权利二、技术开发合同1、委托开发完成的创造创造委托开发完成的创造创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于研究开发人研究开发人取得专利权的，委托人可以免费实施该专利研究开发人转让专利申请权的，委托人在同等条件下有优先权2、合作开发完成的创造创造合作开发完成的创造创造，除当事人另有约定的除外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有当事人一方不同意申请专利的，另一方不得申请专利当事人一方放弃申请专利的，另一方可以申请专利当事人一方转让其共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件优先受让的权利【例题】甲、乙共同完成一项创造。根据合同法律制度的规定，以下关于该项创造的专利申请权的表述中，正确的选项是〔〕。A、如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请B、如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利C、如果甲准备转让其共有的专利申请权，应签订书面合同D、如果甲准备转让其共有的专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利【答案】BCD3、委托开发或合作开发的技术秘密技术秘密成果的使用权、转让权以及利益的分配方法，由当事人约定当事人没有约定或者约定不明确，按照?合同法?的规定仍不能确定的，当事人均有使用和转让的权利，包括当事人均有不经对方同意而自己使用或者以“普通使用许可〞的方式许可他人使用技术秘密，并“独占〞由此所获利益的权利当事人一方将技术秘密成果的转让权让与他人，或者以“独占或者排他使用许可〞的方式许可他人使用技术秘密，未经对方当事人同意或者追认的，应当认定该让与或者许可行为无效三、技术转让合同技术转让合同包括专利权转让、专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同1、专利申请权转让合同〔1〕专利申请权转让合同的当事人在办理专利申请权转让登记之前，可以以专利申请被驳回为由请求解除合同；但在办理专利申请权转让登记之后，那么不得因此请求解除合同，当事人另有约定的除外〔2〕专利申请因专利申请权转让合同成立时即存在尚未公开的同样创造创造的在先专利申请被驳回，当事人可以请求予以变更或者撤销〔3〕订立专利权转让合同或者专利申请权转让合同之前，让与人自己已经实施创造创造的，在合同生效后，受让人可以要求让与人停止实施，但当事人另有约定的除外〔4〕让与人与受让人订立的专利权转让合同、专利申请权转让合同，不影响在合同成立前让与人与他人订立的相关专利实施许可合同或者技术秘密转让合同的效力2、专利实施许可合同〔1〕当事人对专利实施许可方式没有约定或者约定不明确的，认定为“普通实施许可〞〔2〕专利实施许可合同约定受让人可以再许可他人实施专利的，认定该再许可属于“普通实施许可〞，但当事人另有约定的除外〔3〕“排他实施许可合同〞的让与人不具有独立实施其专利的条件，以“一个普通许可〞的方式许可他人实施专利的，可以认定为让与人自己实施专利，但当事人另有约定的除外〔4〕当事人之间就“正在申请专利的技术成果〞订立的许可使用合同①在专利申请公开之前，适用技术秘密转让合同的规定②创造专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可合同的规定③授权之后，原合同即为专利实施许可合同四、技术咨询合同1、在技术咨询合同、技术效劳合同中，受托人利用委托人提供的技术资料和工作条件完成的新的技术成果，属于受托人。委托人利用受托人的工作成果完成的新的技术成果，属于委托人。2、技术咨询合同的委托人按照受托人符合约定要求的咨询报告和意见作出决策所造成的损失，由委托人承担；但当事人另有约定的除外各种优先权：见辅导P2581、物权法：的的建筑物区分所有权、共有权；2、合伙法：合伙人对外转让财产；3、公司法：有限责任股东转让股权；4、合同法：租赁合同、建设工程合同、技术合同。综合题演练

【案例1】2000年10月，甲融资租赁公司〔下称甲公司〕与乙公司订立一份融资租赁合同。该合同约定：甲公司按乙公司要求，从国外购进一套花岗岩生产线设备租赁给乙公司使用；租赁期限10年，从设备交付时起算；年租金400万元〔每季支付100万元〕，从设备交付时起算；租期届满后，租赁设备归乙公司所有。为了保证乙公司履行融资租赁合同规定的义务，丙公司所属的丁分公司在征得丙公司的口头同意后，与甲公司订立了保证合同，约定在乙公司不履行融资租赁合同规定的义务时，由丁分公司承担保证责任。2001年12月，甲公司依约将采购的设备交付给乙公司使用；乙公司依约开始向甲公司支付租金。2003年3月，甲公司得悉：乙公司在融资租赁合同洽谈期间所提交的会计报表严重不实；隐瞒了逾期未还银行巨额贷款的事实；伪造了大量客户订单。甲公司随即与乙公司协商，并达成了进一步加强担保责任的协议，即：乙公司将其所有的一栋厂房作抵押，作为其履行融资租赁合同项下义务的担保。为此，甲公司与乙公司订立了书面抵押合同，乙公司将用于抵押的厂房的所有权证书交甲公司收存。2004年7月，乙公司停止向甲公司支付租金。经甲公司屡次催告，乙公司一直未支付租金。甲公司调查的情况显示：乙公司实际已处于资不抵债的境地。要求：根据此题所述内容，分别答复以下问题：〔1〕甲公司在乙公司停止支付租金后，可否以乙公司存在欺诈行为为由撤销融资租赁合同？并说明理由。【答案】〔1〕甲公司不能撤销融资租赁合同。根据规定，对于可撤销合同，具有撤销权的当事人自知道撤销事由之日起1年内没有行使撤销权的，撤销权消灭。在此题中，甲公司在2003年3月知道撤销事由后至2004年7月乙公司停止支付租金之时已经超过1年。〔2〕甲公司是否可以解除融资租赁合同？并说明理由。【答案】〔2〕甲公司可以解除融资租赁合同。根据规定，当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。在此题中，乙公司停止向甲公司支付租金，经甲公司屡次催告，乙公司一直未支付租金，因此，甲公司可以解除融资租赁合同。另外，根据第十章融资租赁合同的规定，承租人应当按照约定支付租金，承租人经催告后在合理期限内仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除合同，收回租赁物。两种答法均可以。〔3〕丁分公司是否应当向甲公司承担保证责任？并说明理由。【答案】〔3〕丁分公司不应当向甲公司承担保证责任。根据规定，企业法人的分支机构有法人书面授权的，可以在授权范围内提供保证。在此题中，丁分公司未取得丙公司的书面授权〔只是口头同意〕，丁分公司与甲公司订立的保证合同无效，因此，丁分公司不应当向甲公司承担保证责任。〔4〕如果乙公司破产，乙公司向甲公司租赁的设备是否属于破产财产？并说明理由。【答案】〔4〕乙公司向甲公司租赁的设备不属于破产财产。根据规定，在融资租赁合同中，出租人享有租赁物的所有权，承租人破产的，租赁物不属于破产财产。在此题中，由于承租人乙公司未向甲公司支付全部的租金，因此，如果乙公司破产，乙公司向甲公司租赁的设备不属于破产财产。【案例22006年3月20日，上海的甲公司与北京的乙公司签订了一份买卖合同，约定：甲公司向乙公司购置1000吨化工原料，总价款为200万元；乙公司在合同签订后1个月内交货，甲公司在验货后7日内付款。双方没有明确约定履行地点。合同签订后，甲公司以其办公用房作抵押向丙银行借款200万元，并办理了抵押登记手续。由于办公用房的价值仅为100万元，甲公司又请求丁公司为该笔借款提供了保证担保。丙银行与丁公司的保证合同没有约定保证方式及保证范围，但约定保证人承担保证责任的期限至借款本息还清时为止。4月10日，乙公司准备通过铁路运输部门发货时，甲公司的竞争对手告知乙公司，甲公司经营状况不佳，将要破产。乙公司随即暂停了货物发运，并电告甲公司暂停发货的原因，要求甲公司提供担保。甲公司告知乙公司：本公司经营正常，货款已经备齐，乙公司应尽快履行合同，否那么将追究违约责任。但乙公司坚持要求甲公司提供担保。甲公司急需这批货物，只好按照乙公司的要求，提供了银行保函。5月25日，乙公司收到银行保函，当日向铁路运输部门支付了运费并发货。货物在运输途中，遇泥石流灾害全部灭失。借款合同到期后，甲公司没有归还丙银行的借款本息。要求：根据上述内容，分别答复以下问题：〔1〕乙公司暂停发货是否有法律依据？并说明理由。【答案】〔1〕乙公司暂停发货没有法律依据。根据?合同法?的规定，应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方经营状况严重恶化的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行。在此题中，乙公司并没有确切证据证明甲公司经营状况不佳，因此，乙公司不能以不安抗辩权为由暂停发货。〔2〕在买卖合同履行地点约定不明确的情况下，应当如何交付标的物？【答案】〔2〕合同当事人对履行地点约定不明确，依照?合同法?有关规定仍不能确定的，标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人。【答案】〔3〕货物灭失的损失应当由甲公司承担。根据?合同法?的规定，在买卖合同中，当事人没有约定交付地点或者约定不明确，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。〔4〕铁路运输部门是否应当依据运输合同承担违约责任？乙公司可否要求铁路运输门返还运费？并分别说明理由。【答案】〔4〕①铁路运输部门不承担违约责任。根据?合同法?的规定，承运人对运输过程中货物的毁损、灭失承担损害赔偿责任；但承运人证明货物的毁损、灭失是因不可抗力造成的，不承担损害赔偿责任。在此题中，因不可抗力造成货物灭失，铁路运输部门不承担违约责任。②乙公司可以要求铁路运输部门返还运费。根据规定，货物在运输途中因不可抗力灭失，已收取运费的，托运人可以要求返还运费。〔5〕丁公司应当承担连带保证责任还是一般保证责任？并说明理由。【答案】〔5〕丁公司应当承担连带保证责任。根据?合同法?的规定，保证合同未约定保证方式的，保证人承担连带保证责任。〔6〕丁