完善知识产权权属政策的国际经验与借鉴

Word第第页完善知识产权权属政策的国际经验与借鉴学问产权权属政策包括学问产权申请权、全部权和利益安排等方面的法律与行政规定。下面重点介绍有关国家职务创造、公共机构、政府资助项目、合作讨论开发的学问产权权属政策。

〔一〕职务创造专利的权属政策

现阶段，大量专利是职务创造制造的，各国都特别重视职务创造的专利权属政策。职务创造专利权属政策的关键是如何处理好职务创造人与雇主间的利益关系，在调动创造人主动性的同时，爱护雇主的'利益。

职务创造可以分为一般雇佣关系〔主要指民营企业雇佣〕和公共雇佣关系〔政府和公共部门雇佣〕的职务创造，两者的权属政策有所不同。

1.一般雇佣关系的职务创造专利权属政策

职务创造专利权属政策有两个要件：职务创造的适用范围和职务创造专利的权利归属。

〔1〕依据一些国家和地区的相关法律，职务创造的适用范围有两种主要划分方法。一种是根据职务责任划分，雇员在雇佣合同规定的正常工作中或受雇主托付完成的创造属于职务创造。如，日本、法国和英国等国实行这一方法。另一种是按资源使用划分，除了雇员职责商定的正常工作或受雇主托付所完成的创造外，利用雇主的阅历、劳动和设施的创造也属于职务创造。如，德国的《雇员创造法》规定，雇员利用了雇主的阅历和劳动完成的创造属于职务创造。前一种划分方法以契约规定的责任和任务为根据，界限比较明确，在实际操作中不简单消失争端。其次种划分范围比较宽，在实际中有时不简单界定，在某种程度上限制了雇员敏捷制造的空间。

〔2〕一般雇佣关系的职务创造专利权归属主要有两大类。一是实行“雇主优先”的原则，职务创造专利归雇主全部，职务创造人具有共享学问产权酬劳的权利。例如，法国的专利法规定，雇员的职务创造归雇主全部，雇员依雇佣和托付合同获得相应酬劳；英国的专利法规定，职务创造专利权归雇主全部，当此专利实施对雇主有明显收益时，雇主应支付雇员合理酬劳。

二是实行“创造人优先”的原则，职务创造专利的原始权力归职务创造人，雇主享有专利实施权。如，德国《雇员创造法》规定，职务创造专利权归职务创造人，雇主有权选择对职务创造的无限制权利〔全部权利归雇主〕或有限权利〔雇主拥有非独占的实施权力〕；在雇主申请和实施职务创造专利的各阶段，创造人可以要求补偿酬劳。该法还规定：对于雇员的非职务创造，雇主有优先实施权利。当雇员的非职务创造属于雇主的经营范围时，其专利应当优先供应给雇主实施。若雇主在三个月内不接受，则丢失优先权(陈昭华：“台湾与德国对受雇人创造爱护规定的比较”，http://..tw/area/article/)。日本专利法规定，职务创造专利的原始权属于创造人，雇主自动享有非独占实施权。同时，允许雇主以“合同、工作规定及其他规定”的形式，事先确定对职务创造权利的继承；当雇员将职务创造专利权利或专利权转让给雇主时，创造人有权从雇主处获得合理酬劳(中山一郎：“以诺贝尔奖为契机就职务创造规定的熟悉问题进行探讨”，http：//.rieti.go.jp)。

但是，无论是雇主优先还是创造人优先，很多国家和地区的专利法都在专利申请资格上突出了创造人的地位，明确规定专利申请人必需是创造人或其受让人〔含法人〕。特殊是美国的专利法规定，专利申请人应是创造人，非创造人申请专利时，必需持有创造人的申请转让书。因此，尽管雇主可以拥有雇员的职务创造专利权，但要先由职务创造人提出专利申请，然后再通过有关程序转让