法律常识提纲

法律常识提纲法理学、宪法、刑法、民法、诉讼法、行政法一、 法理学1、 法律概述（法律的定义、内容、法的规范作用、法的渊源）2、 法律（规范性法律文件）（一） 法律概述1、 法律的定义：法律是由国家制定或认可的，由国家强制力保证实施的行为规范的总称。1） 法律是统治阶级意志的表现2） 法是调整人的行为或社会行为规范的体系3） 法是由国家强制力保证实施的（强制性）4） 法是由国家制定或认可，具有普遍约束力5） 法是以权力和义务为内容2、 法的规范作用：预测、评价、指引、教育、强制3、 法的渊源：1X宪法2）、法律3）、行政法规4）、地方性法规5）、自治条例、单行条例6）、行政规章7）、国际条约4、 立法的指导思想：以建设由中国特色社会主义理论和党的基本路线为指（二） 法律（规范性法律文件）文本于效力批准与备案改变与撤销冲突与适用法律低于宪法批准问题：①自治区条例报全①领导关系：若两机关未领导关系，则上级即可撤①特别法优于一般法①授权制定的行政法规或经济特区法规与

行政法规低于宪法、法律地方性法规低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规部门规章低于宪法、法律、行政法规地方性规章低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章自治条例、单行条例与经济特区法规类似本级地方性法规、但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用国人大常委会批规、自治州县条例报省级人大常委会批准备案问题:①备案找上级（上位法制定机关）②人大备备案（只有人大常委会备案）备案（相当于备案）④规章有例外（最高备到国务院）准；②较大市法销也可改变下级立法;②监督关系：若两机关为监督关系，则上级只能撤销不能改变下级立法;③授权关系：若两机关为授权关系，则上级可撤销下级立法乃至撤销授权;④批准关系：经批准的立法视为批准者的立法对待（审查结果仅为撤销）③批准当②新法优于旧③法不溯及既往，但有利溯及除外④新一般规定与就特别规定冲突的，由制定机关裁决（制定机关为行政法规低于宪法、法律地方性法规低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规部门规章低于宪法、法律、行政法规地方性规章低于宪法、法律、行政法规、本级以上地方法规、上级地方规章自治条例、单行条例与经济特区法规类似本级地方性法规、但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用国人大常委会批规、自治州县条例报省级人大常委会批准备案问题:①备案找上级（上位法制定机关）②人大备备案（只有人大常委会备案）备案（相当于备案）④规章有例外（最高备到国务院）准；②较大市法销也可改变下级立法;②监督关系：若两机关为监督关系，则上级只能撤销不能改变下级立法;③授权关系：若两机关为授权关系，则上级可撤销下级立法乃至撤销授权;④批准关系：经批准的立法视为批准者的立法对待（审查结果仅为撤销）③批准当②新法优于旧③法不溯及既往，但有利溯及除外④新一般规定与就特别规定冲突的，由制定机关裁决（制定机关为某人大的，则替换为其常委会）法律冲突无法决定适用的，由全国人大常委会裁决； ②部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突，由国务院裁决;③地方性法规与部门规章冲突，国务院可决定适用地方性法规，使用部门规章则应提请全国人大常委会裁决;④省政府规章与较大市法规冲突，省级人大常委会处理二、宪法学1、 宪法的基本原则2、 国家性质3、 公民的基本权利和义务4、 我国选举制度的基本原则5、 代表的罢免6、 中央国家机关7、 地方各级人民政府的派出机关8、 民族区域自治制度（一）宪法的基本原则1、人民主权原则2、人权原则（2004年《宪法修正案》）3、法治原则（1999年《宪法修正案》明确依法治国）4、分权原则和民主集中制原则（二） 国家性质1、 国体：工人阶级领导的、以工农联盟为基础的人民民主专政、实质上即无产阶级专政2、 政体：人民代表大会制度3、 政党制度：中国共产党领导的多党合作和政治协商制度（将长期存在和发展）4、 经济制度：公有制为主体，多种所有制经济共同发展5、 分配制度：按劳分配为主题，多种分配制度并存的分配制度（三） 公民的基本权利和义务公民----具有一国国籍的自然人1、 基本权利1） 平等权：中华人民共和国公民在法律面前一律平等2） 政治权利和自由：选举权和被选举权政治权自由（出版、言论、集会、结社、游行、示威）宗教信仰自由（自主、自办、自传“三自原则”）批评、建议、申诉、控告、检举和取得赔偿权3） 人身自由4） 社会经济文化教育权利（劳动权和劳动者的权利）既是权利又是义务的是：劳动权和受教育权5） 妇女、老人、儿童受国家的保护6） 保护华侨、归侨和侨眷的权利和利益2、 基本义务（1）维护国家统一和各民族团结的义务;（2） 遵守宪法和法律，保守国家秘密，爱护公共财产，遵守劳动纪律，遵守公共秩序，尊重社会公德;（3） 维护国家安全、荣誉和利益；（4） 保卫祖国，抵抗侵略，依法服兵役和参加民兵组织（5依法纳税；（6）其他义务。（四） 我国选举制度的基本原则1、 普遍性原则2、 平等性原则3、 直接选举与间接选举并用的原则（主要指人大代表产生方式；县级以下基层直接选举、县级以上间接选举）4、 秘密投票原则5、 选举的保障原则（五） 代表的罢免（六） 中央国家机关1、 全国人民代表大会：最高国家权力机关，又是国家的立法机关宪法的修改和监督权：宪法的修改由全国人大常委会或者五分之一的全国人大代表提议，并有全国人大以全体代表的三分之二以上的多数通过。2、 全国人大常委会：全国人大常设机关，行使国家立法权的机关3、 全国人大代表（提案权）4、 国家主席（包括国家主席和副主席、不得连任两届）5、 国务院（最高国家行政机关）6、 “紧急状态宣布权”：国务院有权决定省、自治区、直辖市的范围内部分地区进入紧急状杰。7、 最高人民法院是我国的最高国家审判机关，监督地方各级人民法院和专门人民法院的审判工作。人民法院依法独立行使审判权，不受行政机关、社会团体和个人的干涉。【注意：不是不受任何机关团体的的干涉】8、最高人民检察院是国家的法律监督机关，上下级之间是领导关系（七） 地方各级人民政府的派出机关派出机关：地方行政公署、街道办事处、区公所派出机构（有权三所）：派出所、税务所、工商所（八） 民族区域自治制度三、民法2、 物权法3、 合同法4、 侵权责任r2、 物权法3、 合同法4、 侵权责任r /法律关系与法律事实（一）民法概述民事权利的分类与救济法律事实，是引起法律关系产生、变更、消灭的原因。1、民事权利容支配权与请求权（排他性和相容性）抗辩权（否认的基础上提出新的抗辩事实）形成权（单方决定，无需他人同意）法律关系三要素：主体、1、民事权利容支配权与请求权（排他性和相容性）抗辩权（否认的基础上提出新的抗辩事实）形成权（单方决定，无需他人同意）2、自然人民事权利能力和民事行为能力民事权利能力始于出生，终于死亡（户籍证明-医院出生证明-其他证明）民事行为能力（以自己的名义、独立承担民事责任）【10岁、16岁、18岁】完全无民事行为能力【10岁以下】有效行为：纯获利性和小型化民事行为限制民事行为能力【10-18岁】与其年龄5智力相符的行为有效完全民事行为能力【18以上或者16岁以上以自己劳动收入未主要生活来源的人】监护：监护人的确定协商监护的协商人未成年人：祖父母、外祖父母；成年兄姐；其他亲友精神病人：配偶；父母；成年子女；祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女、兄弟姐妹;其他亲友指定监护：前提是协商不成；先法院来指定，强调顺序。宣告失踪1、 法律要件下落不明满两年利害关系人申请法院公告-宣告（基层法院，3个月）2、 后果诉讼离婚的应准予离婚设立财产代管人（以自己的名义起诉应诉）宣告死亡1、 法律要件下落不明（一般四年；意外的两年；意外不能生还的0年）利害关系人申请【顺序为：配偶-父母、子女-兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女-其他（前一顺序不申的，后面的不能申）】法院公告期（基层法院，一般和意外的1年；意外不能生还的3个月）2、 后果6婚姻终止；继承开始事实没死的，民事行为依然有效3、民事法律行为事件（自然事件、生活事件）合法民事行为（有效）----民事法律行为行为①法律事实民事行为（意思表示行为）【合同、处分3、民事法律行为事件（自然事件、生活事件）合法民事行为（有效）----民事法律行为行为①法律事实民事行为（意思表示行为）【合同、处分非法民事行为：确定无效可变更、可撤销）：不当得效力待定遗利嘱】无因管理、先占、创作I明侵权、违约法律关系②民事行为的成立、生效与效力瑕疵成立（存在）--一生效（合法）一-效力瑕疵（不合法）一般成立要件主体主体：行为能力主体：不具行为能力（意思表示）意思表示意思表示:真实意思表示：不真实标的标的：合法标的：不合法双方行为：合意特别成立要件实践行为：交付（如定金）要式行为：法定或约定（如书面合同）效力瑕疵的原因：主体瑕疵：无行为能力（无效）、限制行为能力（效力待定）意思表示瑕疵：欺诈、胁迫、乘人之危【无效】；重大误解、显失公平【可撤销、可变更】标的瑕疵：违法、有损公益、以合法手段掩盖非法目的、恶意串通、不当免责（格式合同）5、 无权代理相对人的主观心态：消极不知，狭义无权代理----效力待定积极相信，表见代理----有效明知无权，与代理人承担连带责任6、 诉讼时效1） 适用于债权请求权2） 诉讼时效已过，胜诉权消灭；当事人仍可以起诉，法院应予以受理；经当事人主张，法院查明后，应判决驳回原告的诉讼请求。3） 普通诉讼时效：2年；环保法，3年；产品侵权责任：2年；产品质量责任：1年4） 诉讼时效中止（暂停）----不可抗力5） 诉讼时效中断一起诉、请求、同意（二）物权法1、所有权2、用益物权：抵押权、质押权、留置权1、 所有权一占有、使用、收益、处分的权利）物权变动，不动产要登记，动产要交付2） 孳息：孳息与原物为两个物，一般孳息所有权归原物所有人3） 善意取得【甲的财产被乙处分给丙】处分人无权处分；第三人不知无权处分的事实，并积极相信第三人是所有权人；有偿取得；已经登记或交付。遗失物的善意取得：两年内，原则上无偿取回；第三人自拍卖或有经营资格的出卖人处取得的，有偿取回。4） 地役权：不得单独转让和抵押2、 抵押权1） 抵押权设定：强制登记：抵押合同成立，债权债务关系产生；登记，抵押权生效任意登记：抵押合同成立，抵押权生效；登记，对抗善意第三人2） 出卖抵押物，必须征得抵押权人同意，否则不得转让，但受让人代偿债务消灭抵押权的除外3） 先租后押，租赁关系不受影响；先押后租，租赁关系不得对抗已登记的抵押权。3、 质押权一动产质押1） 质押权设定：合同成立，债权债务关系产生；交付，质押权生效2） 质押权人妥善保管和不得擅自使用义务。4、 留置权一动产留置1）留置的东厂应与债权属于同一法律关系（承揽、货运、保管、仓储、行纪）2）留置权实行：宽限期满，债务不履行（三）合同法1、 合同的订立2、 债的转移3、 债的保全4、 债的消灭5、 买卖合同6、 租赁合同7、 保证1、 合同的订立1） 要约：到达主义要约的撤回要先于或与要约同时到达对方要约的撤销要先于承诺的做出2） 承诺：合意的达成承诺不得撤销，可以撤回2、 债的转移（内容不变，主体变）1）债权让与（债权通权让与合同成立，转移（债权（债权通权让与合同成立，转移（债权权让与合同成立，转移乙（债务人）丙（第三人）还债2）债务承担---征得债权人同意3、债的保全1）撤销权债权人（原告）撤销债务人（被告）受让人（第三人）无偿转让财产以明显不合理低价转让财产撤销权的行使：起诉，1乙（债务人）丙（第三人）还债2）债务承担---征得债权人同意3、债的保全1）撤销权债权人（原告）撤销债务人（被告）受让人（第三人）无偿转让财产以明显不合理低价转让财产撤销权的行使：起诉，1年，撤销以债权人的债权为限2）代位权债权人（原告）债务人次债务人（被告）①到期②怠于行使债权4、债的消灭1）履行）提存）抵销法定抵销：互负债务，种类相同，主动债券到期约定抵销：互负债务，合意达成，抵销发生4） 混同：债权人、债务人混为一人5） 免除：单方意思表示行为5、买卖合同1） 瑕疵担保责任的异议期间：有约定的，买受人在约定期间内通知出卖人。怠于通知的，视为符合约定。没约定的，发现或应该发现后在合理期间内通知出卖人；或者收到货物后2年内通知。2） 试用买卖：试用期满，明示拒绝；明示同意；沉默同意。3） 分期付款买卖：累计欠款达全部价款的五分之一的，可以要求一次性清偿余额；或者解除合同，取回货物，买受人支付使用费用。4） 商品房买卖合同惩罚性赔偿金----还购房款、利息及赔偿损失，并主张已付价款1倍以下的赔偿被拆迁人因拆迁人将补偿安置房另行出卖予第三人，请求解除拆迁协议预售许可证明欺诈抵押事实欺诈【先押后卖】出卖事实欺诈【一房二卖】6、租赁合同1） 违法建筑出租的，合同无效2） 租合同登记备案，不是租赁合同的成立要件，但是有约定除外3） 租赁合同的平等性【一房数租】合同均有效，承租人均主张履行合同的承租顺序：已经合法占有一已经办理登记——成立在先的4） 租赁合同的单方解除权不定期租赁：一双方的任意解除权最长20年；六个月以上的租赁要签订书面合同，否则视为不定期租赁。租期满，承租人继续使用租赁物，出租人没有异议的，视为不定期租赁非法转租-----出租人有权解除合同承租人未按约定使用租赁物-----出租人有权解除合同履行不能，合同目的不能实现---双方的任意解除权5） 租赁物的出卖承租人在同等条件下，有优先购买权【共有人或者近亲属的优先购买权优先】出租人出卖之前合理期间内，通知承租人【15日内未明确表示视为放弃】6） 买卖不破租赁【先押后租、先封后租的除外】7、保证I主体：债权人和保证人（第三人）不能成为保证人的：①国家单位（国务院批准，为使用外国政府、组织贷款而转贷除外）公益单位（从事经营活动的事业单位、社会团体法人除外）法人分支机构（法人书面授权除外）2）保证责任I一般保证----约定在在对债务人财产依法强制执行后仍不能履行债务时才承担保证责任①先诉抗辩权----在法院没有对债务人财产进行执行之前，不承担保证责任【找不到债务人或者找不到财产；债务人破产案件受理中；保证人书面放弃的】债务人和保证人可以为共同被告连带责任保证一在保证合同中没有约定承担一般保证责任的，视为连带责任保证①债权人可以请求债务人偿还，也可以直接请求保证人偿还②被告人可以是债务人或者保证人，也可以是保证人和债务人为共同被告共同保证一两个后者以上保证人为一个债权提供保证【由外部约定按约定，没有约定按连带共同保证；内部约定内部效力】（四）侵权责任1、 共同侵权2、 特殊侵权1、共同侵权教唆、帮助完全民事行为能力人侵权，连带民事责任；教唆、帮助限制民事行为能力人、无行为能力人，监护人未尽责的承担相应责任。2、 用人单位与个人之间：因公致人损害，用人单位承担3、 个人与个人之间【劳务关系】：因公致人损害，接受劳务方承担4、 高度危险致人损害：无过错责任5、 污染环境责任：无过错责任【免责事由：受害人重大过失；不存在因果关系】6、 饲养动物致人损害：无过错责任【免责事由：被侵权人故意或者重大过失】四、刑法J刑法的渊源和解释I” 、刑法的基本原则刑法基础刑法的适用范围＜客观构成要件【主体、行为与因果关系】违法性阻却事由【正当防卫与紧急避险】犯罪论 主观构成要件【责任能力、故意责任、过失责任、责任阻却事由】，故意犯罪未完成形态【犯罪预备、犯罪未遂、犯罪中止】共同犯罪罪数刑罚的体系【主刑、附加刑】刑罚论刑罚的裁量【量刑情节、具体裁量制度】刑罚的执行【减刑、假释】刑罚的消灭罪刑各论（分论）（一） 刑法的基本原则1、 罪刑法定原则：“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”2、 平等适用刑法原则3、 罪行相适应原则（二） 刑罚的溯及力----我国刑法“从旧兼从轻”原则（三） 客观构成要件1、 行为主体刑事责任年龄：已满16周岁，完全刑事责任14-16周岁，对八种类型罪负刑责【故意杀人，故意伤害致人重伤或死亡，强奸，抢劫，贩毒，放火，爆炸，投毒】不满14周岁，不负刑责刑事责任能力：又聋又哑的人或者盲人犯罪，可以从轻、减轻或者免除处罚2、 行为不作为犯的构成要件【具有保护义务而不救助】1）义务来源法律明文规定的义务【履行法院判决的义务】职务或业务上要求的义务【执勤消防员】法律行为引起的义务【合同义务】先行行为引起的义务2） 作为可能性，即负有作为义务的人有能力履行该义务3） 造成或者可能造成危害结果，即不作为与危害结果直接由因果关系4） 作为符合不作为的一般客观条件，即不作为与作为等值时，不作为才被认定为犯罪3、 正当防卫1） 正当防卫一一为了保护国家、公共利益、本人或者他们的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，采取对不法侵害人造成或者可能造成损害的方法，制止不法侵害的行为。2） 正当防卫的条件现实的不法侵害不法侵害已经开始尚未结束针对不法侵害者本人实施必须有防卫目的没有超过明显限度造成重大伤害4、 紧急避险发生现实的危险危险正在发生出于不得已损害另一方的合法权益损害的是一般是第三人的合法权益要有避险的意图没有超过限度造成重大伤害对于职务上、业务上负有特定责任的人，不得因避免本人危险二以紧急避险为由不履行责任

（四）主观构成要件1、故意责任1）直接故意：明智+希望认识到行为会发生危害结果，并且希望结果的发生2）间接故意：明智+放任认识到行为可能会发生危害结果，而放任结果的发生2、过失责任1） 过于自信的过失：预见+轻信预见到自己的行为可能会产生危害结果，而轻信能够避免2） 疏忽大意的自信：应当预见而没有预见（五）故意犯罪未完成形态中止（止：可以继续而主动放弃）/预备（湫迫停止）未遂（被迫停止）中止/（犯罪中止）、、中止（止：可以继续而主动放弃）/预备（湫迫停止）未遂（被迫停止）中止/（犯罪中止）、、实施行为预备行为实施行为1、 犯罪预备：为实施犯罪，准备工具、制造条件，但由于行为人意志以外的原因而未能着手2、 犯罪未遂：行为人已经着实实行犯罪，由于意志以外的原因而没有既遂【没有选择余地而被迫放弃是未遂】3、 犯罪中止：行为人已经开始实行犯罪，又基于自己的意志中止了犯罪【可以选择继续而放弃是中止】（六）共同犯罪1、 成立条件：两个以上的主体；有共同犯罪的故意；实施了共同犯罪的行为【一人着手，全体着手；一人既遂，全体既遂】2、 分类按作用大小：主犯和从犯【包括一般从犯和胁从犯】按分工：实行犯、教唆犯、帮助犯3、 主犯：组织、领导归罪集团的首要分子；共同犯罪中起主要作用的人【全部罪行处罚】4、 从犯【应当从轻、减轻或者免除处罚】起辅助作用的人：帮助犯起次要作用的人：次要的实行犯、次要的教唆犯5、 胁从犯：被胁迫而参加犯罪的，【应当减轻或者免除处罚】6、 共同犯罪停止：部分犯罪人有自动放弃犯罪的行为，并积极阻止犯罪既遂的结果出现（七）主刑1、自由刑性质权利义务执行机关刑期刑期折抵刑期起算管制限制自由刑同工同酬公安3,2,31:2判决执行之日拘役剥夺自由刑酌量报酬；就近执行；探亲权公安1,6,11:1有期徒刑剥夺自由刑由劳动能力者必须参加劳动监狱及其他场所6,15,201:1无期徒刑剥夺自由刑监狱长期不定期不予折抵判决确定之日【3,2,3表示3个月以上，2年以下，数罪并罚不超过3年；1,6,1表示1个月以上，6个月以下，数罪并罚不超过1年；6,15,20表示6个月以上，15年以下，数罪并罚不超过20年。】2.死刑不适用死刑的人：①犯罪时未满18周岁的人；审判时怀孕的妇女【审判时扩大到羁押期间，怀孕的妇女扩大到包括流产的】（八） 附加刑1、 罚金：罚金不得少于1000元；未成年人的不得少于500元；由人民法院执行2、 没收财产；没收的是犯罪分子个人的合法财产3、 剥夺政治权利【三不准：不准举手、不准说话、不准当官】（九） 累犯1、 一般累犯：前后两个罪都是或者应当是有期徒刑以上故意犯罪，后罪发生在前罪的刑罚执行完毕或者赦免后5年以内2、 特殊累犯：前后两个罪都是危害国家安全罪，没有5年限制3、 法律后果：应当从重处罚，不能适用缓刑、假释。（十）缓刑1、 缓刑即对原判刑罚附条件地暂缓执行，如果犯罪人在考验期内遵守一定的条件，原判刑罚就不再执行的制度2、 对象：适用于刑期为3年以下的有期徒刑或者拘役罪犯3、 考验期：有期徒刑：原判刑期V考验期K5年（同时不得少于1年）拘役：原判刑期V考验期V2年（同时不得少于2个月）（十一）减刑1、 对象：针对自由刑和死缓2、 限度：①实际执行的刑期都不得少于原判刑期的1/2无期徒刑实际执行刑期不得少于13年死缓减为无期，再减为有期徒刑的，实际执行刑期不得少于20年（十二）假释【考验期满，原判刑罚执行完毕】1、 对象：被判处无期、有期徒刑的部分犯罪人2、 根本性条件：确有悔改，不致再危害社会3、 限度：口有期徒刑，实