国际投资法课件

国际投资法第一节 国际投资法概述一、国际投资概述（一）国际投资概念国际投资是与国内投资相对而言的，是国际资本流动的一种重要形式。国际投资是指一国的投资者以营利为目的，将本国的资本投入到别国的一种经济活动。该资本包括货币、物资、技术、专利、商标及其它财产权利。在国际投资关系中，接受别国投资的国家称为资本输入国或东道国；向别国投资的国家称为资本输出国，或投资者母国。2、国际投资的分类

按投资者主体的不同，可分为政府（或官方）投资和私人投资；按投资时间的长短，可分为短期投资和长期投资；按投资方式的不同，可分为直接投资和间接投资；按资金来源的不同，可分为国际信贷与国际私人直接投资。3、国际直接投资与间接投资国际直接投资是指一国的投资者将资本投入到另一国的经济实体，对该经济实体的经营管理有较大的控制权，并根据该经济实体的经营状况取得相应投资收益的经济活动。通常认为是10%的股权占有是有控制权。国际间接投资是指一国的投资者将资本投入到另一国，由另一国经营者接受并运用该资本，投资者不参与或控制该资本的经营管理的一种投资活动。4、私人投资与官方投资私人投资的投资者主体是自然人和法人，包括一国国内的公司、企业或其他经济组织和个人。国际私人直接投资就是指一国的私人（自然人和法人）向另一国的直接投资。私人投资和官方投资是相对而言的。官方投资的投资者主体通常是一国的政府、国际经济组织，特别是一些国际金融组织，往往采用间接投资的形式。广义上讲，国际投资应包括：直接投资、间接投资与国际信贷。（二）国际私人投资风险尽管国际私人直接投资无论是对资本输入国还是对资本输出国均有一定重要意义，但各国的政治、经济、文化等有很大的差异，而国际私人直接投资是把资本投到相对陌生的国家，就会面临各个方面的、不同程度的风险，直接影响投资者的积极性。所以，不管是对资本输出国还是资本输入国，投资环境都是至关重要的。（三）投资环境投资环境是一个综合概念，即能够影响国际资本的运行和产生收益的一切条件和因素的总和。一国的国际投资环境通常包括物质环境和社会环境两个方面。一国的物质环境，主要是指一个国家或地区的地理、气候、自然资源以及城市和工业的基础设施等条件，尤以自然资源最为重要。一国的社会环境，主要是指一个国家或地区的政治、法制、经济、意识等环境，尤以法制和政策最为重要。二、国际投资法概述

（一）国际投资法概念国际投资法是国际经济法的一个重要分支，是调整国际私人直接投资关系的国内法规范和国际法规范的总称。姚梅镇教授、陈安教授、余劲松教授的观点。（二）国际投资法的特点1.国际投资法仅调整国际私人投资关系。2.国际投资法仅调整国际私人直接投资关系3.国际投资法调整的国际私人直接投资关系既包括国内法关系，又包括国际法关系。（三）国际投资法渊源和体系1、国内法渊源2、国际法渊源3、国际组织决议4、国际惯例三、国际投资法的主体1、自然人2、法人3、国家4、国际组织（一）跨国公司1、有关跨国公司的国际规范2、跨国公司的概念和特征3、跨国公司的内部关系和法律责任（二）国家国家作为投资合同一方与投资者签订的合同，如特许协议。国家作为主权者对本国投资活动的管理国家间签订双边或多边投资条约国家行为和主权豁免。绝对豁免主义相对豁免主义四、国际投资法作用作为调整国际私人直接投资关系的法律规范，国际投资法在鼓励、保护、管制国际投资等方面起着重要作用。五、国际投资法的渊源1、国内法渊源2、国际法律规范六、国际直接投资的途径一、合营企业二、特许协议三、BOT投资方式第二节引进外资法律制度一、引进外资法概述（一）引进外资法立法模式引进外资法，也就是狭义外国投资法，通常简称为外资法，是指由资本输入国制定的、关于调整外国私人直接投资关系的法律规范的总称。各国的立法情况不同，引进外资法有不同的表现形式，大致可以分为三种立法模式：１.制定系统的投资法典有的国家制定了专门的外国投资法，集公司法、税法、商法、外汇管制法、劳动法等法律规范于一身，作为调整国际私人直接投资的基本法律，并辅之以其他有关的可适用于外国投资的法律。如1976年《阿根廷外国投资法》。2、制定外国投资的单行法有的国家制定了一系列外国投资的专门单行法律或特别法规，形成关于外国投资的基本法或法群，并辅之以其他有关的可适用于外国投资的法律。如，我国有关调整外资关系的法律有：《中华人民共和国中外合资经营企业法》、《中华人民共和国中外合作经营企业法》、《中华人民共和国外资企业法》、《中华人民共和国外商投资企业所得税法》及实施条例等；同时，《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国个人所得税法》等亦适用于外国投资者。3、没有单一的外国投资法有的国家没有制定关于外国投资的基本法或专门法规，而是通过一般国内法律、法规来调整外国投资关系。一些发达国家采取该种做法。比如，美国无调整投资关系的专门立法，通过其国内法来调整。此外，还有一些国际组织制定有统一的外资法，如安第斯条约组织制定的《共同外资规则》，是作为成员国调整外国投资关系的基本的共同规范，对各成员国有拘束力，但也允许各成员国基于国情做出灵活规定。（三）引进外资法的基本内容1.外资的定义和资本构成。外国资本一般是指从境外输入的任何形式的资本。有的国家的外资法判断外资，是看投资者是否具有外国国籍；有的国家的外资法认为外国人所控制的资本才是外资。外国投资的资本构成，是指外国投资的出资方式，一般包括现金、机器设备、原材料等实物，也包括专利、商标、专有技术以及其他无形资产。2.投资领域和投资比例资本输入国主要通过规定外资的投资领域和比例来防止外资对本国产生不利影响，外国投资者只能在限定的投资领域内，按投资比例的要求进行投资。一般关系到国家安全、影响国计民生或涉及到社会公共利益的关键部门和行业，在各国外资立法中均会禁止或限制外资进入，以确保东道国对这些部门的控制权、维护国家经济主权。美国禁止、限制外国资本的投资于航空运输、远洋和沿海运输、银行业、保险业、政府特许行业、政府保险和信贷计划、能源和电力开发、土地和自然资源的利用、代客报关服务、卫星通讯等。投资领域的开放WTO《服务贸易总协定》的生效、实施，使过去绝大多数国家禁止或限制外资准入的服务领域得以开放。投资部门和投资比例允许和鼓励外国投资的部门通常是东道国重点的投资领域。投资比例的规定通常有两种情况：一种情况是在外资法中规定一个对外资股权比例的一般要求；另一种情况是规定通过股权比例的逐步让渡使外国投资“本地化”。3．外国投资的审查和批准外国投资的审查和批准是东道国国管理外资的重要手段，主要是依据一定的程序和标准，对进入本国的外国投资进行鉴定、甄别、评价并最终决定是否给与许可的制度。这是绝大多数发展中国家外国投资法的最主要内容之一，而发达国家大都没有外国投资准入程序上的规定。4．对外资的经营活动的管理资本输入国对外资的经营活动的管理主要是外国投资者的地位和待遇问题。各国做法不尽相同，有的采用国民待遇，有的采用最惠国待遇。从国际投资法的历史来看，发达国家早期一般给予外国投资者以国民待遇，而发展中国家则很少给予外国投资者国民待遇。但是从国际投资法的发展趋势来看，越来越多的国家采用了国民待遇的标准。5．对投资条件的限制各国，尤其是发展中国家，吸收外资不仅是为了利用外资本身，而且也是为了引进先进的技术、科学的管理方法，以促进出口或实现进口替代、改善国际收支、扩大当地就业等，因此对外资条件规定有“履行要求”（Performance-requirements），即东道国把外国投资者允诺履行某些义务作为外资准入的前提条件，包括“当地成分要求”、“出口实绩要求”、“外汇平衡要求”、“当地股权要求”等。1974年《加拿大外国投资审查法》亦有相应规定，后因美国于1982年1月通过GATT指控该法中的“履行要求”规定违反GATT国民待遇原则与取消数量限制原则而予以修改。6．对外国投资的鼓励和优惠资本输入国在外国投资法中规定的对外国投资的鼓励和优惠措施主要包括税收优惠、关税减免、财政补贴与资金援助、信贷融资、劳动用工、场地土地使用费等方面。税收优惠是通过降低或免除外商投资企业的所得税或其他税负而给予外国投资者的一种鼓励措施。关税减免的通常做法是免除作为投资进口的设备或原材料的进口关税。7．国有化与征用国有化与征用是指东道国根据本国的社会经济利益需要，依照本国法律程序对外国投资企业财产的全部或部分实行国有化或征用的行为。实行国有化与征用是东道国国家主权行为的具体表现。根据联大的有关决议和一些国际条约的规定，实行国有化或征用国家应对外国资产所有人予以适当补偿。目前，各国外资法均承诺：原则上不实行国有化与征用，基于社会公共利益需要，依照法定程序实行国有化或征用，但国家给予资产所有人以一定的补偿。发达国家的外资法发达国家由于经济技术水平较高，对外资普遍采取自由开放政策，在外资立法上也较为宽松，一般均在法律上给予外资和本国资本平等的待遇。但由于发达国家的国情和传统不同，在经济发展的程度上也存在差异，因此在对待外资的态度和立法方面也并不完全相同。具体来说，主要有以下三种类型：1、始终自由开放。如美国、英国、德国、荷兰等；对于进入本国的外资不实行投资审查，外国投资者通常只需进行一般的申报即可；普遍地给予外国投资者及其外国投资以国民待遇，基于国家安全和经济利益的考虑，对某些关键部门中的外国投资予以一定的限制，这仅属于国民待遇的例外。近十几年来外国投资的急剧增长，美国也开始注意加强对外资管制，其中最重要的法律是1988年《综合贸易与竞争法》第5021节（爱克森-佛里奥修正案）授予总统基于国家安全，禁止外国人对从事州际事务的美国企业实行吞并、取得或接管。该修正案生效后第一个受到影响的是中国航空技术进出口公司，布什总统根据修正案要求该公司出让其所收购的一家美国飞机零件公司（玛姆科制造公司）。2．由开放到实行某种限制加拿大和澳大利亚就是典型的这种情况。加拿大的外资比例在国民经济中所占比重较高，从20世纪50年代开始，对外资进行限制，1974年通过《外国投资审查法》，规定了严格的审批程序和准入条件，极大地限制了外资进入，阻碍了经济发展；1985年通过《外国投资法》在许多关键领域，如石油、天然气、金融业，允许外籍进入；投资审议程序不再适用于新建企业或收购企业（少于50%股权）。1989年1月生效的《美加自由贸易协定》使美国资本在加享有更大的自由。3．从保守到逐步开放这种类型的国家以日本最为典型。日本在二战前对外资持保守态度，1950年5月实施的《外国投资法》对于外资进入规定了多项限制，经多次修改，到了1974年规定：“外国对日本的投资，应尽可能承认其自由。本法规定的许可制度，可视其需要的减少而逐步放宽，或予以废止。”到了20世纪80年代，由于经济的快速发展，经济实力大增，进一步放宽其外资政策，由过去的“原则禁止、例外自由”转为“原则自由、例外限制”，主要对外资实行申报与劝告制度，强调外资不得有害国家安全、公共秩序和严重影响日本企业和经济的发展。（三）发展中国家的引进外资法1、投资审批制度2、投资优惠和鼓励措施3、投资限制措施第三节海外投资法律制度一、海外投资法主要内容海外投资法，也称资本输出法，是指资本输出国（或投资者母国）所制定的有关规范本国投资者（或称海外投资者）将资本投入到资本输入国境内的法律规范总和。主要内容包括：1．海外投资的审批发达国家表面上看对海外投资没有限制或审批程序，但是间接上仍存在审批制度，例如，海外投资保证制度下，“合格投资”是保险人承保投资的政治风险的条件之一。发展中国家一般都有海外投资的审批制度，例如，我国1000万美元以上的项目和3000万美元以上的资源开发类项目由国家发改委审批，以下的由省级发改委或企业自主决定。2．海外投资的鼓励措施税收优惠。如英国对1/4的海外利润免征所得税；德国对在发展中国家进行投资的企业允许在12—18年内免征净值税，如果在发展中国家的子公司的亏损在一定限度内可以从母公司应税所得额中扣除。同时还签订避免双重征税协定，对海外投资的税收进行抵免、豁免等。政府提供信息情报支持、资金援助、技术支持等措施。3、海外投资的管制措施要求海外投资企业公开信息。各国公司法、证券法均要求股票上市公司公开信息，向政府和社会公布资产负债表和其他重要商业情报。而在海外投资的公司大多是投资者母国的上市公司。防止海外企业逃税的措施。一般采取正常交易价格来核定跨国企业的定价转移，防止逃避税行为。其他法律管制措施，包括反垄断法、进出口管制法，甚至行为等，也对跨国投资贿赂行为进行管制。二、海外投资保证制度（一）海外投资保证制度概念海外投资保证制度，也称海外投资保险制度，是指资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险，提供保证或保险。投资者与本国投资保险机构订立保险合同后，若保险事故发生，致使投资者遭受损失，则由国内保险机构补偿其损失，并且该保险机构取得代位求偿权的制度。特征1.海外投资保证制度是一种政府保证或国家保证2、投保人必须是合格的投资者3、保险对象只限于符合特定条件的海外直接投资4、保险的范围主要是政治风险，包括战争险、汇兑险、征收险等非商业风险。历史发展1948年，作为“马歇尔援欧”计划的一部分，美国国会通过了《经济合作法》，开创了海外投资保证制度的先河。一些发达国家纷纷仿效美国，以国内法或双边条约为根据，由政府机构或国家指定公司为本国海外投资者提供政治风险保险。1.适用根据一是双边保证机制，即投资者母国适用海外投资保证制度是以其与东道国之间所签订的“双边投资保证协定”为前提条件。以美国为典型。德国、丹麦等国事实上也要求投资者向发展中国家进行投资时，通常两国间存在双边协定，承认投资者所在国的代位求偿权，东道国放弃“国家及其财产豁免权”。二是单边保证机制，就是依据国内法适用海外投资保证制度，而不以两国间是否签订双边条约为条件。日本、法国、澳大利亚等国采用该种机制。单边保证机制的优点在于：简便、易行。2.保险人实施海外投资保险业务的有政府机构、政府公司或公营公司等。美国是采用政府公司作为保险人的典型国家，由兼具公、私性质的海外私人投资公司（OPIC）主管海外投资保险业务，公司董事会由总统遴选的13名董事组成，国际开发署署长兼任董事长；行政机构是由总统委任的总经理和副总经理组成；公司在财政年度末须向国会提交经营报告。澳大利亚EFIC，加拿大是EDC。日本、新西兰和瑞典等国是由政府机构承保海外投资政治风险。如日本，法定保险人是通产省大臣，具体业务由通产省贸易局输出保险课（EID/MITI）承办。还有的国家由政府与国营公司共同负责承保海外投资政治风险，如德国，财政部是法定保险人，具体业务由黑姆斯信用保险公司（HermsKerditversicherungsA.G.）和信托与监察公司（TreuarbeitA.G.）两家国营公司经营海外投资保险业务，但只负责执行投资保证业务，而主管审查与批准保险的机关，为经济部、财政部及外交部代表所组成的有决议权的部际委员会及会计审核院和联邦银行代表组成的咨询委员会，主要审查该投资项目是否值得鼓励，以及对加强联邦德国同发展中国家经济关系有无积极贡献。因此，联邦政府是法定保险人，执行则由两个国营公司负责。3.投保人投保人即被保险人，是指依法有资格申请海外投资保险的投资者。各个国家对投资者范围有不同的规定：美国规定，投保人包括美国公民（有美国国籍者），以及根据美国联邦法律及地方法律或哥伦比亚特区法律设立的，并主要由美国公民所拥有的公司或合伙企业及其他社团、具有外国国籍的公司或合伙企业及其他社团，其资产95%以上为美国公民或法人及其他社团所有者。德国规定，投保人包括在德国有住所的德国国民，以及根据德国法律设立、在德国设有住所或营业所的德国公司或社团、进行海外投资的企业，并主要是从事生产、开采、商品销售或交通运输的企业。日本规定投保人包括进行海外投资的日本国民或日本法人。法国法律则要求，投保人为法国国民和法国企业，其中企业的公司总部须在法国并且投资应对法国经济有积极作用。4.保险标的保险标的，即合格投资，一般各国认为，合格投资的条件有三：首先为新投资。在美国，新投资除为新建企业或投资、入股外，也包括对现有企业的扩大、现代化及其发展的投资。日本认为，认购外国法人或企业发行的新股为新投资。德国的新投资是指在保险契约订立前，已经进行的投资，该投资不在保险之列。法国与德国对与新投资的认识基本等同，但同时认为，以扩大企业生产为目的的利润再投资亦为新投资；其次，投资项目应得到东道国的批准。为了保证投资项目在东道国的安全，大多数国家要求投资应取得东道国的同意。如美国、日本等国均要求投资应取得东道国同意并批准；最后，投资对投资者母国经济发展有利。如美国法律规定，海外私人投资公司在承保投资项目时，必须考虑投资项目是否有利于美国经济，包括美国工人就业、国际收支平衡以及美国经济发展目标的有利影响。

投资部门

美国法律对于不能维持本国商品市场利益，特别是不能保持国内就业水平的，不允许投保，共九类：纺织品投资，农业生产的投资，以向美国出口为目标的投资，投资企业为非美国所能控制，投资目的在于替代美国国内从事同类企业活动的设备的投资，从事军事生产产品的投资，关于旅店及赌博设施的投资，从事娱乐设施的投资，从事商业投机事业的投资等。法国法律明文排除为投机性金融业、农业、房地产业（不包括旅馆业）以及科研的投资。合格东道国各国对合格的东道国也有不同的要求。美国限于同其订有投资保证协定的国家和地区的投资，以及限于友好的发展中国家或不发达国家的投资，要求该国应尊重人权和国际上公认的工人权利。德国的海外投资保证制度中，合格东道国是发展中国家。日本对东道国无特别限制，实践中要求东道国的外资保护政策应较完备，并且其政治、经济状况须是已被认定为显然无重大问题和安全的国家。法国法律对两家保险公司的规定不同：法国外贸银行规定了四类可接受的东道国：法郎区国家、经合组织成员国、与法国订立了双边投资保护协定的国家以及不属于上述三类但给予法国投资者以满意待遇和保护、取得法国当局特别许可的国家。法国外贸保险公司：东道国在订立保险契约时未发生政治动乱或战争。投资方式各国对承保的投资方式一般没有什么限制，以股权、贷款、债券投资、向分支机构投资，或以其他财产权予以投资都可以申请投保。

5．投保程序

根据各国有关的规定，合格投资者就其合格投资要取得政府的投资保险，必须按法定的程序进行：①提出申请。海外私人投资者在投资之前向海外投资保险机构提出投保申请，主要是提交投资保险申请书及必要资料；②审查批准海外投资保险机构对保险申请进行审查，主要是对投资者及其投资是否合格进行审查，经审查认为合格的，予以批准。尽管在一些国家法律并未规定对于本国的海外投资进行审查，但这些国家的海外投资保证制度的适用却要求审查部门对申请投保的投资予以审查。美国由海外私人投资公司负责对投资进行实质审查，日本由通产省大臣审查，德国部际委员会和咨询委员会进行审查，法国由经济与财政部长任主席的投资委员会审查。可以看出，此类审查既有实质性审查又有形式性审查。③签订保险合同经审查确认申请合格并获批准后，由双方当事人签订保险合同。投资者有义务按合同的规定缴纳保险费。就综合保险费（投保险别为所有）率讲，美国为1.5%，德国0.75%-1.5%，日本0.55%-1%；法国外贸银行为0.7%-0.9%、外贸保险公司为0.4%-0.9%。④支付保险金保险金是保险事故发生后，保险人应向投保人实际支付的赔偿金额。一旦发生承保范围内的保险事故，海外投资保险机构依据保险合同向海外私人投资者支付约定的保险金。保险金的数额一般是依据损失额与赔偿率确定的，通常在保险合同中加以明确规定。美国海外私人投资公司承保的保险金，以被保险人最初投资时保险人批准的投资项目投资的美元票面价值加上保险合同所定限度内该投资实际上应得的利润、利息或其他收益为限额。但该公司通常只按被保险人投资金额的90%支付保险金，由被保险人承担投资金额为10%的风险损失。日本、挪威、荷兰、英国等国要求投资者承担至少10%的损失，瑞士为30%，加拿大、丹麦为15%。德国保险人承担损失的80-95%，其余5-20%的损失由被保险人承担。但如果保险事故或损失是由可归责于投资者一方的欺诈、虚假行为或重大失误所致，则投资者无权索赔。⑤代位求偿海外投资保险机构在向被保险人支付保险金后，可代位取得被保险人基于保险事故而享有的对东道国的索赔权和其他权益，包括所有权、债权等。但各国在这一方面的规定并不完全相同。

第四节国际投资的国际保护

一、双边投资协定的保护（一）双边投资协定概述双边投资协定是指由资本输出国与资本输入国之间签订的、旨在保护与鼓励双方私人直接投资活动的书面协定。它是二战后，特别是20世纪60年代以后，各国普遍采用的保护国际投资的国际条约主要类型。包括三类：1．友好通商航海条约1778年美国与法国签订了第一个友好通商航海条约。此后至二战，凡涉及两国间政治、经济等方面内容的双边条约，大都采用该种模式。这种国际条约所牵涉内容极为广泛，对于外国投资的法律保护的内容则缺乏具体规定，难免流于笼统抽象。2．投资保证协议二战后，美国实行了海外投资保证制度，但这种制度的实行往往受国家主权豁免原则的限制，因而必须以与资本输入国签订双边保证协定为前提，才能使该制度得以真正实现。于是，从20世纪50年代初期起，美国开始大力推行双边“投资保证协定”。由于美国首创，所以这种协定被称为美国式的投资保证协定。该类协定的核心内容是：通过协定让缔约对方承认美国国内保险机构在发生政治风险保险事故、理赔后享有代位求偿权，并就双方政府因索赔事宜发生争端时的处理程序进行规定。特点：重在政治风险的保证，特别是着重于代位求偿权及处理投资争端程序的规定；保护的对象只是单方的投资，而不是相互的投资。投资保证协定与友好通商航海条约的侧重点不同。迄今为止，美国已与100多个国家签订了该类协定。3．促进与保护投资协定二战后，传统的友好通商航海条约一般性的规定使投资保护显得“软弱无力”。从20世纪60年代开始，联邦德国及其他一些欧洲国家将传统的“友好通商航海条约”中有关保护外国投资的内容提取出来，加以具体化，并融合以美国式“投资保证协定”中有关投资保证、代位求偿及争端解决的规定，产生了“促进和保护投资协定”新的模式。此类协定内容翔实、具体，实体性规定和程序性规定并举，能够为资本输出国的海外投资提供切实有效的保护。由于该种协定是1962年联邦德国首先与马来西亚签订的，所以又被称为联邦德国式的“促进与保护投资协定”。它是目前国际上普遍采用的一种双边投资保护协定。据统计，世界上100多个国家订立了600多个促进与保护投资协定。（二）双边投资协定主要内容1．受保护的投资和投资者。双边投资协定通常首先要确定受其保护的对象，即哪些投资者和投资应受双方缔结的双边投资协定的保护。通常，双边投资协定所要保护的投资是被各方认可或接受的投资，投资方式包括：直接或间接的投入，诸如，有形财产与无形财产，股权、债权或知识产权等。投资者，则包括缔约国双方的自然人、法人或不具有法人资格的企业和其他社团。法人的国籍，通常由缔约国国内法确定。2．投资待遇双边投资协定通常要对投资者及其投资的待遇做出规定。当代国际投资的待遇标准主要有：公平和公正待遇，最惠国待遇以及国民待遇。3．征收和国有化该条款往往保证，一般不对缔约另一方的投资者的投资实行征收或国有化。在特殊情况下，实行征收或国有化必须是为了公共利益，且必须按法律程序进行，并提供补偿。补偿标准

“赫尔原则”，即“充分、有效、及时”的补偿标准，规定：“补偿金额应相当于被征用的投资在（东道国）采取或宣布征用行动前夕的公平合理的市场价格，其中包括自征用之日起按商业上的合理利率计算的利息”。适当补偿标准不予补偿4．投资原本和收益汇出该条款通常保证在本国法律允许范围内，不限制对方投资者将与投资有关原本、收益和支付汇出境外。投资收益包括利润、利息、股息及其它合法利息收益。支付包括：本金和贷款的偿还，专利、商标使用费，以及技术使用费等。但美国式协定同时还要求此类款项应可“自由地和及时地”转移出境。5．争端解决方法该条款一般强调对于投资争议，首先应通过友好协商解决争议，并对寻求行政、司法救济、国际仲裁或国际组织解决程序做出规定。6．担保代位求偿条款该条款规定在一缔约方对投资者的投资提供合法保证，并据此履行义务后，则投资者的权利转让给了缔约方，该缔约方行使代位求偿权。二、区域性投资条约保护（一）欧盟条约20世纪60年代以来，欧共体成员国之间的跨国直接投资基本上已无障碍。1993年1月1日生效的有关建立“欧盟”的《马斯特里赫特条约》进一步明确了成员国之间资本自由流动的原则，并将此原则扩大到成员国与非成员国之间的直接投资活动。例外情形：第一，各成员国可以基于投资者居住地和投资地不同而在税收方面采取区别待遇；第二，各成员国可以基于公共政策或安全方面的考虑采取合理的限制性措施；第三，各成员国可以出于行政管理或统计方面的需要，设立资本流动申报程序和金融监管方面的法规。（二）共同外资规则安第斯集团也称“安第斯条约组织”（ATO），成员国包括：秘鲁、哥伦比亚、厄瓜多尔、玻利维亚、委内瑞拉等国。1969年该组织通过了《关于外国投资待遇、商标、专利、许可证和提成费共同规则》（简称《共同外资规则》），设立了“卡塔赫纳委员会”。1970年该委员会发布第24号决议，对成员国给予外国投资限制规定了最小幅度，规定，一些有关国计民生部门须由本地人占80%以上股权，其他部门的外国投资应在规定期限内减持至49%，并禁止在投资合同中承认外国投资者母国的代位求偿权。

（三）北美自由贸易协定1、投资范围。股权的认购或债权的担保，分享企业收益，为商业目的而取得或使用有形或无形财产，根据交钥匙合同或建设合同等形式而从资本投入中产生的利益，基于企业生产、收入或利润而享有报酬的合同。2、投资准入与待遇。在投资准入上，它要求给予外国投资者以国民待遇与最惠国待遇，禁止各成员国对其他成员国投资者投资施加各种履行要求，禁止各成员国以外资满足某些履行要求作为获得某些优惠的条件的做法。在投资待遇的所有方面，它要求给予外国投资以“公平、公正待遇”以及“充分的保护和保障”，在国民待遇与最惠国待遇标准中，以待遇最高者为准；各成员国应允许投资者毫不迟延地汇出利润、清算所得、征收补偿以及为投资营运所必需的其他各种汇出行为。3、争端解决。投资者将其与东道国政府之间的投资争端直接提交“解决投资争端国际中心”，或依照联合国国际贸易法委员会《国际商事仲裁示范法》进行仲裁解决。这些权利实现是一揽子给予的，而无须事后东道国另行逐项表示同意。三、普遍性投资条约保护（一）华盛顿公约发展中国家加强对外国资本进行监管，并实行国有化或征收，引发了西方国家与发展中国家之间有关国际投资的矛盾。为了解决这些矛盾，在世界银行倡导下，于1965年签署了《解决国家与他国国民间投资争端公约》，于1966年10月14日生效，设立了“解决投资争端国际中心”（InternationalCentreforSettlementofInvestmentDisputes，简称ICSID或“中心”）。该中心为广义上的世界银行集团成员，因此，成员国必须为世界银行成员国。公约由序言、八章构成，共75条。第一章为“解决投资争端中心”；第二章“中心的管辖权”；第三章“调解”；第四章“仲裁”；第五章调解人和仲裁人的更换和取消资格；第六章程序的费用；第七章程序进行的地点；第八章缔约国之间的争端；第九章修改；第十章最后条款。有关中心行使管辖权的条件、仲裁的性质和效力等问题，该公约进行了规定。

１.中心行使管辖权的条件。①主体条件。一方必须是公约缔约国或该缔约国的公共机构或实体，另一方则为另一缔约国国民（包括自然人、法人及其他经济实体）。这就是说，争端双方一般应具有不同国籍。但在实践中，外国投资者常常在东道国设立当地公司，具有当地国籍，依照《华盛顿公约》第25条第2款第2项之规定，如果某法律实体与缔约国具有相同国籍，但由于该法律实体直接受到另一缔约国利益的控制，如果双方同意，为了公约的目的，该法律实体也可以被视为另一国国民。②主观条件公约要求，凡提交中心解决的特定争端，当事人双方必须订有将该特定争端提交中心解决的书面协议。此书面协议的存在，是中心对该特定案件行使管辖权的必要条件；并且双方一旦订立了此项协议，任何一方均不得单方面撤回或撤消。此外，某一缔约国的公共机构或实体表示的同意，必须经该缔约国同意，除非该缔约国通知中心不需要此项批准。③客观条件根据公约的规定，中心管辖权扩展至缔约国及其公共机构或实体与另一缔约国国民之间直接因投资而产生的法律上的争端。只有同时具备主体、主观和客观要件，中心才能行使管辖权。２.仲裁裁决。拟将争端提交中心解决的任何缔约国或缔约国国民，应向中心秘书长提出书面申请。该申请书内容应包括：争端事实，当事人身份，以及其同意依照中心的调解和仲裁规则进行仲裁等。秘书长应将申请书副本送达被申请人，并予以登记。

中心受理案件后，组成仲裁庭进行审理。仲裁庭由双方同意的独任仲裁员或3名仲裁员组成。仲裁程序应当按照公约规定进行，即除当事人另有约定外，应当依照当事人同意提交仲裁之日有效的仲裁规则进行仲裁。仲裁裁决应以全体成员多数票作出，并应采用书面形式，由赞成此裁决成员签署。任何仲裁员都可以在裁决书上附具个人意见。未经双方当事人同意，裁决不得对外公布。中心秘书长应迅速将核对无误裁决副本送达双方当事人。若当事人对裁决含义或范围有异议，则可向秘书长提出书面申请，要求仲裁庭做出解释。裁决的效力与《纽约公约》规定的裁决不同。根据《纽约公约》，裁决可以由执行地法院进行审查，如果无公约所规定的拒绝承认与执行的条件，则经法院裁定后发出执行令执行裁决。而中心裁决不允许各缔约国法院进行任何审查，包括程序上审查，以及是否违反执行地公共秩序，除非依照《华盛顿公约》规定，有关规定停止执行情形外，当事人及有关缔约国法院均应遵守和履行中心裁决。ICSID的存在为东道国与外国投资者之间的投资争端的解决提供了便利条件，淡化了争端的政治色彩，缓和了国家之间的矛盾。公约的许多规定具有灵活性，如允许当事人意思自治，又有保障仲裁顺利进行的强制性规则。但“中心”管辖权的有限性，使其不可能对所有成员国与外国投资者的投资争端进行审理。我国于1990年2月9日签署了《华盛顿公约》、1993年1月7日递交了批准书，并通知ICSID：中国仅考虑把由征收和国有化而产生的有关补偿的争议提交该中心管辖。（二）汉城公约

为了降低海外投资风险，早在1948年，世界银行就起草了《针对转移险及其它风险担保外国私人投资的协议（草案）》，1966年、1968年、1972年分别拟订了《国际投资风险机构协议（草案）》。20世纪80年代以来，国际投资局势发生重大变化，1982年世界银行又提出了《多边投资担保机构》报告，1984年拟订《建议中的多边投资担保机构的主要特点》，在此基础上形成了《建立多边投资担保机构公约（草案）大纲》，经各成员国专家协助订立了《多边投资担保机构公约》文本。1985年10月世界银行召开汉城年会，通过并签署了该公约。公约于1988年4月12日生效，设立了“多边投资担保机构”（theMultilateralInvestmentGuaranteeAgency，简称MIGA），它是广义世界银行集团的新成员。1.MIGA法律地位MIGA是依据国际法及各成员国的法律设立的具有完全法人资格的独立的国际组织，在法律上、财务上与世界银行保持自己的独立性。因此，其主要权利有：①订立合同；②取得和处理动产与不动产；③进行诉讼。此外，依公约规定，其在各个成员国领土内享有豁免权和特权。2、组织机构MIGA仿效世界银行等联合国金融机构，其组织机构由三级构成：①理事会，为最高权力机构，由各成员国指派的正副理事各一人组成；②董事会，为执行机构，由美国、日本、德国、法国、英国、中国等国的18名董事组成，主席由世界银行总裁兼任，除在双方票数相等时投一决定票外，无投票权；③总裁，为日常管理机构，由董事会经主席提名任命。3、投票制度MIGA的投票制度采用世界银行所实行的“加权投票”表决制度。机构初始资本为10亿特别提款权，分为10万份，每个成员国按照其相应的经济势力，即参照其在世界银行资本中分配的股份比例，认购机构股份。每个成员国享有117个基本票或成员票，再按该国在机构中持有的股份，每一股享有一个投票权。当全部合格国家加入机构后，发达国家与发展中国家将拥有平等的总投票权。目前，认股和投票权最多的国家依次是：美国、日本、德国、英国、法国、中国。我国于1988年4月底成为公约缔约国的。1991年11月，MIGA与我国就“外资投资法律保护”、“东道国货币的使用”、“担保项目的审批程序”达成了3项协议。

4．合格投资所谓合格投资，是指可申请成为MIGA保险合同标的的投资。从投资形式上，公约规定的投资形式包括产权投资，其中包括有关企业中的产权持有人发放或担保的中长期贷款，以及董事会确定的直接投资的种种形式。经董事会特别决议，还可以扩大到其他任何形式的中长期投资。至于其他贷款，只有当它同MIGA担保的特定投资有关时，才算合格。从投资范围上，MIGA担保的投资仅限于其批准的、已注册的、开始执行的投资，具体包括：①为使现有投资更新、扩大或发展所进行的任何外汇转移；②使现有投资中产生的收益（这些收益原可转移出东道国境外的）。此外，MIGA在审查投资时，应确认：①该投资的经济合理性；②能否给东道国带来良好的经济和社会效益；③是否符合东道国的法律和条例；④是否与东道国的发展目标和发展重点相一致；⑤是否在东道国可以得到公平待遇和法律保护。合格投资者公约第13条规定，凡符合下列条件的自然人、法人均为合格投资者，有权向MIGA投保：①该自然人为东道国以外的某一成员国的国民；②该法人在某一成员国注册并设有主要营业点，或者其多数股本为东道国以外某一个或几个成员国所有或其国民所有，而该法人无论是否为私人所有，均应在商业基础上经营；③根据投资者与东道国的联合申请，经MIGA董事会特别多数票通过，合格投资者可扩大至东道国国民，以及在东道国注册的法人，或其多数股本为东道国国民所有的法人。合格东道国由于公约宗旨的限制，因此，合格东道国须为发展中国家成员国，即只有向发展中国家成员国的投资才有资格向MIGA申请投保。5．承保的险别。MIGA所承保的非商业性风险有四种：①货币转移风险，指由于东道国政府所采取的任何措施，限制了投保人将其货币转换成可以自由汇兑的货币或他所可以接受的另一种货币，汇出东道国境外（包括东道国未在合理期间内对该投保人提出的汇出申请，做出行动）。②征收险是指由于东道国采取的立法或行政措施，或其他懈怠行为，导致剥夺投保人对其投资的所有权或控制权，或剥夺其投资收益。但是，东道国政府为管理其境内经济活动而采取的通常普遍适用的非歧视性措施，不在此列。③违约险是指东道国政府废弃或违反其与投保人之间订立的契约，而投保人又无法求助于该国的司法或仲裁机构对该违反契约行为做出裁决，或受理机构在合理期间内不能做出裁决，或虽做出裁决，但该裁决不能付诸执行等情形发生。④战乱险是指东道国境内任何地区的军事行动或内乱对投保人所造成的损失。除以上四种风险外，还可应投资者与东道国的申请，董事会经特别多数票通过，将MIGA担保的风险扩大到其他特定的非商业性风险。6．代位求偿权。公约规定，MIGA一经向投保人支付或同意支付保险金，则其即取得投保人对东道国或其他债务人所拥有的各种权利或索赔权。各成员国都应当承认MIGA的此项权利。MIGA的代位求偿权是该公约所设立的多边投资担保机制的关键所在。

然而，公约对投保人请求MIGA赔偿的权利进行了一定的限制：一是已寻求当地行政救济，不包括司法救济；二是遵守了东道国的法律和法令，对其投资项目进行了控制，以防止或减少可能的损失；三是妥善保存了求偿的文档记录，以备MIGA查阅。汉城公约的意义注重维护发展中国家的主权和利益。公约强调，合格的投资应符合发展中国家的法律和条例规定，MIGA担保的投资东道国须为发展中国家，投保人的求偿权行使的限制性条件等要求。坚持平等原则。尽管在MIGA设立初期，其理事会和董事会的决议通过采取加权表决制度，但在以后则实行发达国家与发展中国家享有平等总投票权的表决制度；限制了发展中国家的主权豁免权。MIGA代位求偿权的被承认，意味着作为东道国的发展中国家必须放弃主权豁免权，使外国投资者与东道国之间的投资争端转化为国家与国际组织之间的争端，依据国际法原则，MIGA成员国依据《汉城公约》对MIGA做出补偿。（三）WTO与贸易有关的投资措施协议1993年12月乌拉圭回合所达成的《与贸易有关的投资措施协议》（AgreementonTrade-RelatedInvestmentMeasures，简称TRIMS）是关贸总协定第一次就国际投资问题达成的具有实体内容又有程序内容的协议，也是最新的国际投资规范。1．投资措施投资措施是指资本输入国（东道国）政府，为贯彻本国的外资政策，对外国直接投资的项目或企业采取的各种立法和行政措施。但是不包括资本输出国（投资者母国）为了保护本国海外投资者的利益和安全所采取的各种法律和行政措施。

投资措施是政府的管理行为，而不是投资者本身所采取的各种投资措施。TRIMS所说的“与贸易有关的投资措施”，是指能够对国际贸易产生扭曲或限制的投资措施。“对国际贸易的扭曲是指能够对国际贸易的正常流向发生改变的行为”。“对国际贸易的限制”是指阻碍国际贸易活动进行的行为。

能够扭曲和限制国际贸易的投资措施，可以列举出10种：当地成分要求，出口实绩要求，国内销售要求，当地制造要求（即要求外国投资企业必须在当地生产产品），产品销售方向要求（即要求外国投资企业将其产品出口到特定的世界市场），贸易平衡要求，当地股权要求，限制资本和利润汇出要求，技术转让及许可要求（即要求外国投资者须采用包含某种特定技术在内的生产或加工工艺，或在当地进行符合规定的最低程度的研究、开发，或强迫外国投资者在当地实施或许可实施其特定的技术等）。

这些措施中，有的会严重影响国际资本流动。尽管国际社会为投资规范问题进行了努力，但效果不大。1986年6月美国代表提出将投资问题纳入乌拉圭回合谈判的建议得到通过，并在埃斯特角城部长宣言中明确授权审查投资措施对贸易的影响。该宣言授权的内容是：“在对关贸总协定中有关投资措施对贸易产生限制和扭曲影响的条文的执行情况进行审查后，谈判应视情况拟订可能需要的进一步原则，以避免给贸易带来不必要的影响。”经过谈判最后达成了现在的协议。该协议对扭曲和限制贸易的5种投资措施进行了禁止，并没有禁止成员政府对外国投资的正当管理措施，包括限制严重污染的外国投资，鼓励符合本国经济发展的投资措施。2．TRIMS内容TRIMS全文由序言、9个条文和一个涉及第2条的附件组成。第一.适用范围协议第1条规定：本协议仅适用于与货物贸易有关的投资措施，与服务贸易、知识产权贸易有关的投资措施和其他投资措施，不受本协议管辖。第二.国民待遇原则与取消数量限制原则TRIMS根据GATT的基本精神，将国民待遇与数量限制问题作为核心内容，为了能实现国际投资的国民待遇，该协议禁止实施违反国民待遇原则和取消数量限制原则。TRIMS第2条第1款规定：“在不妨碍《1994年GATT》其他权利义务的情况下，成员不得使用与《1994年GATT》第3条和第11条规定不相符的任何与贸易有关的投资措施。”因此，各成员采取与贸易有关的投资措施的基本界限，是不得违反国民待遇原则和禁止数量限制原则的义务。

对于违反国民待遇的投资措施，该协议附件列举了两项：①要求企业购买或使用国内产品或来源于国内渠道供应的产品，不论这种具体要求是特定产品、产品数量或价值，还是规定购买与使用当地产品的数量或价值的比例；②限制企业购买或使用进口产品的数量，或与其出口当地产品的数量或价值相联系。

对于违反数量限制义务的投资措施，协议附件列举了三项：①限制企业进口其生产所使用的或与其生产有关的产品或将进口量与企业出口当地产品的数量或价值相联系；②将企业使用外汇的额度与其出口获得的外汇相联系，通过对企业使用外汇的控制，限制企业进口其