法律职业资格考试主观题试题与参考答案

法律职业资格考试主观题试题与参考答案【案情】2021年3月1日，甲公司（住所地A市B区）与乙公司（住所地A市C区）签订《钢材买卖合同》，约定甲公司向乙公司购买螺纹钢1000吨，单价4500元/吨，总价款450万元；交货时间为2021年6月1日，交货地点为甲公司仓库（A市D区）；乙公司应于交货前3日通知甲公司，甲公司需在交货当日支付30%货款（135万元），剩余70%货款（315万元）于交货后30日内付清；若一方违约，需向守约方支付合同总价款20%的违约金（90万元）。合同签订后，甲公司于3月5日向乙公司支付定金50万元，乙公司出具收据注明“收到甲公司钢材买卖定金50万元”。2021年5月28日，乙公司向甲公司发送《交货通知》，称因原材料价格上涨，无法按原合同价格交货，要求将单价调整为5000元/吨，否则解除合同。甲公司收到通知后，于5月30日回函拒绝调价，要求乙公司按原合同履行。6月1日，乙公司未按约定交货。甲公司于6月5日向A市D区法院提起诉讼，请求：1.解除与乙公司的《钢材买卖合同》；2.乙公司双倍返还定金100万元；3.乙公司支付违约金90万元；4.乙公司赔偿因未交货导致的可得利益损失50万元。诉讼中，乙公司辩称：（1）定金数额超过主合同标的额20%（450万元×20%=90万元），超过部分无效；（2）甲公司同时主张定金和违约金，违反“择一适用”规则；（3）甲公司主张的可得利益损失无证据证明，不应支持。另查明：1.甲公司系2020年1月由张某（持股60%）、李某（持股40%）共同出资设立的有限责任公司，张某认缴出资600万元（应于2023年12月31日前实缴），李某认缴出资400万元（已实缴）。截至2021年6月，张某仅实缴出资200万元。2.2021年4月10日，乙公司为向丙银行（住所地A市E区）借款300万元，与丙银行签订《保证合同》，约定甲公司为乙公司的该笔借款提供连带责任保证，保证期间为借款到期后6个月；甲公司法定代表人王某在《保证合同》上签字并加盖公司公章，但未提交股东会决议。3.2021年7月，因乙公司未向丁公司（住所地A市F区）支付设备采购款200万元，丁公司向A市C区法院起诉乙公司并胜诉。判决生效后，丁公司申请强制执行乙公司财产。执行过程中，法院查封了乙公司存放于A市G区仓库的一批机器设备。案外人戊公司提出执行异议，主张该批机器设备系其于2021年5月15日从乙公司处购买，双方签订了《设备买卖合同》，约定乙公司应于5月20日交付设备，戊公司已支付全部价款，但乙公司因设备被其他债权人查封未实际交付。【问题】1.甲公司与乙公司的《钢材买卖合同》是否有效？乙公司未按约定交货是否构成违约？请说明理由。2.甲公司主张的定金双倍返还请求是否成立？乙公司关于“定金超过20%部分无效”的抗辩是否成立？请说明理由。3.甲公司能否同时主张违约金和可得利益损失？乙公司关于“定金与违约金择一适用”的抗辩是否成立？请说明理由。4.若甲公司财产不足以清偿本案债务，债权人能否要求张某在未出资范围内承担责任？请说明理由。5.甲公司为乙公司提供的保证是否有效？丙银行能否要求甲公司承担保证责任？请说明理由。6.戊公司提出的执行异议是否成立？法院应如何处理？请说明理由。参考答案1.甲公司与乙公司的《钢材买卖合同》有效，乙公司未按约定交货构成违约。理由：根据《民法典》第143条，具备下列条件的民事法律行为有效：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗。本案中，甲公司与乙公司均为依法成立的企业法人，具有相应民事行为能力；双方签订的《钢材买卖合同》系真实意思表示，内容不违反法律、行政法规的强制性规定，故合同有效。乙公司未按约定于2021年6月1日交货，且在交货前单方要求调价并明确表示不履行原合同义务，构成《民法典》第577条规定的“当事人一方不履行合同义务”的违约行为。2.甲公司主张的定金双倍返还请求部分成立；乙公司关于“定金超过20%部分无效”的抗辩成立。理由：根据《民法典》第586条第2款，定金的数额由当事人约定；但是，不得超过主合同标的额的20%，超过部分不产生定金的效力。本案中，主合同标的额为450万元，定金最高限额为450万元×20%=90万元。甲公司实际支付定金50万元，未超过90万元的限额，故全部50万元均产生定金效力。根据《民法典》第587条，债务人履行债务的，定金应当抵作价款或者收回；给付定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，无权请求返还定金；收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定，致使不能实现合同目的的，应当双倍返还定金。乙公司作为收受定金一方，因违约导致合同目的不能实现，应双倍返还定金，即返还50万元×2=100万元。乙公司关于“定金超过20%部分无效”的抗辩不成立，因实际支付的50万元未超过法定限额。（注：此处需注意，若实际支付定金超过20%，超过部分不视为定金，而应认定为预付款。但本案中50万元未超过90万元限额，故乙公司抗辩不成立。）3.甲公司可以同时主张违约金和可得利益损失；乙公司关于“定金与违约金择一适用”的抗辩成立。理由：（1）关于定金与违约金的关系：根据《民法典》第588条第1款，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。因此，甲公司只能选择主张定金双倍返还（100万元）或违约金（90万元），不能同时主张，乙公司的抗辩成立。（2）关于违约金与可得利益损失的关系：根据《民法典》第585条第2款，约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，可以予以适当减少。可得利益损失属于违约造成的实际损失范畴。若甲公司主张的违约金（90万元）不足以覆盖其实际损失（包括可得利益损失50万元），甲公司可请求法院增加违约金至实际损失数额；若违约金高于实际损失，但未超过30%，则一般不予调整。因此，甲公司可以同时主张违约金和可得利益损失，但需以实际损失为限，法院将综合判断是否调整违约金数额。4.债权人可以要求张某在未出资范围内承担责任。理由：根据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》第13条第2款，公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。本案中，张某作为甲公司股东，认缴出资600万元，仅实缴200万元，未全面履行出资义务。若甲公司财产不足以清偿本案债务（如乙公司需向甲公司支付的款项），甲公司的债权人（本案中为甲公司自身作为原告，若甲公司胜诉后乙公司未履行债务，甲公司的债权人可能涉及其他主体，但根据问题表述，此处应指甲公司对乙公司的债权执行不能时，甲公司的债权人能否要求张某承担责任）可依据上述规定，要求张某在未出资本息（600万元-200万元=400万元及相应利息）范围内对甲公司不能清偿的债务承担补充赔偿责任。5.甲公司为乙公司提供的保证无效，丙银行不能要求甲公司承担保证责任。理由：根据《公司法》第16条第1款，公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉有关担保制度的解释》第7条第1款规定，公司的法定代表人违反公司法关于公司对外担保决议程序的规定，超越权限代表公司与相对人订立担保合同，相对人非善意的，担保合同对公司不发生效力。本案中，甲公司为乙公司（非甲公司股东或实际控制人）提供担保，属于“为他人提供担保”，需经股东会或董事会决议。丙银行作为债权人，未审查甲公司的股东会决议，未尽到合理注意义务，不构成善意相对人。因此，甲公司法定代表人王某越权签订的《保证合同》对甲公司不发生效力，丙银行不能要求甲公司承担保证责任。6.戊公司提出的执行异议不成立，法院应裁定驳回其异议请求。理由：根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第28条，金钱债权执行中，买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议，符合下列情形且其权利能够排除执行的，人民法院应予支持：（一）在查封前已签订合法有效的书面买卖合同；（二）在查封前已合法占有该不动产；（三）已支付全部价款，或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行；（四）非因买受人自身原因未办理过户登记。本案中，戊公司主张的标的物为机器设