采购合同的法律风险防范

辽宁大唐国际阜新煤制天然气有限责任公司

工程建设法律风险防范指导手册

（第二期）

采购合同的法律风险防范

合同法律部主办2013年05月16H

索引

【采购合同签订之前的法律风险预防】1

【采购合同签订过程中的法律风险控制】2

【采购合同履行过程中的法律风险管理】5

【采购合同的变更及发生纠纷的补救】6

合同是平等主体的自然人、法人及其他组织之间设立、变更、终止民

事权利义务的意思表示一致的协议，是反映交易的法律形式。依法成立的

合同，受法律保护。采购合同是《合同法》中买卖合同作为买方的一种表

现形式，采购合同的法律风险，是指企业在订入

立、履行采购合同的过程中，未来实际结果及I

预期目标发生差异而给企业造成损害的可能■

性，如不注意防范和控制法律风险，将会引发

诸多的合同纠纷，甚至会给企业带来不可估量的损失。

一、采购合同签订之前的法律风险预防

（一）主体资格审查

签订合同前，应对供货方的资格进行认真审查。供货方作为采购合同的一

方当事人，对其资格进行审查是防范合同风险的源头。要想保证交易安全,

首先应当了解“交易对手通过主体资格审查，判断对方当事人是否具

有订立合同的相应的民事权利能力和民事行为能力。

主体资格审查主要可分为自然人，法人两类。对自然人而言，要查验

其身份证，确认其具有完全民事行为能力（即年满18周岁），否则该自然人

不具有签约资格。一般而言，除非即时清结的采购合同，不建议及自然人

签订采购合同。

采购合同的供货方大部分是公司法人。审查公司法人的主体资格，一股是

查验对方的三证是否齐全，特别专注其基本信息，如法定代表人、地址、

年检状况。营业执照不方便查验的，也可以到工商局查询其基本状况。在

了解上述情况过程中如果发现异常，如未通过年检，采购方要适时调整合

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同条款或者不再及之签约。

（二）履约能力调查

通过履约能力调查，查明对方当事人的经济实力、信用情况和不良行为记

录，为避免合同风险提供有力保障。根据以往经验，履约能力调查是通过

公共信息、特别渠道信息和对方提供的情况进行综合分析判断。公共信息

主要是通过网络收集对方的销售规模、市场声誉等相关信息。特别渠道信

息主要是公司人员通过自身资源了解对方的具体情况。对方提供的情况也

是判断其履约能力的重要依据。例如，通过公共信息的掌握，可以判断对

方提供的相关情况是否真实，从而判断其诚信程度。

二、采购合同签订过程中的法律风险控制

采购合同的签订过程实际是合同双方确定并填写合同条款的过程。在此将

流程简要梳理如下：二

1、合同的主体L—

采购合同的主体指买受人和出卖人，亦称需方和_

供方或买方和卖方,是合同的当事人,是合同权利、一二一

义务的具体承担者。当事人的名称或姓名和住址一定要清楚。企业或单位

应当使用全称，保证及营业执照上的名称一致，也可以将营业执照作为合

同附件。如果是自然人，姓名应当及其身份记上的姓名一致，同时写上身

份证号码。

2、买卖的标的物

双方一定要明确约定买卖产品名称、品牌、规格、型号、等级、生产厂

家、数量等详细内容，尽可能把产品的各项指标都作为标的内容写进合同。

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同时，要求供货方对产品的所有权及处分权做出保证或承诺，防止其产品

上存在权利限制，如产品被出租、抵押、涉嫌侵犯他人的知识产权等影响

到标的物的交付。

3、价款及支付方式

采购合同的主要义务是一方给物，一方给钱。因此，价款是采购合同最为

重要的内容之一。采购单一货物，价格固定，价款比较清楚，一般不会产

生争议。如果采购多种货物或进行长口寸间的货物买卖，价款较为复杂，一

旦约定不明，则极易产生争议。因此，合同中应明确产品单价、计量标准、

数量、产品附件等，对于涉外合同，还应当明确货币种类及外汇结算标准,

防止出现分歧。

另外，支付方式也应当约定明确，价款支付是现金支付，还是用支票

支付;如果采用汇款，汇费由谁负担等细节都应当明确。

4、标的物交付

标的物的交付即所谓的收货、送货，是采购合同中至关重要的内容，其涉

及到货物风险的承担、所有权的转移等诸多问题，所以，应在采购合同中

对交货方式、运输方式、交货地点、时间及运输费用的承担等事项约定明

确。

5、质量标准

很多采购人员存在误区：如果存在国家强制性标准，则应当符合国家强制

性标准，不必写；如果没有国家强制性标准，没什么可写。结果导致采购

合同中并无质量标准的具体内容，这对采购方非常不利。实际上，商品缺

少国家强制性标准的情况非常普遍。因此建议采购合同一定要写上具体的

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质量标准，避免发生质量纠纷时“没有规矩”；在供方为外商的情况下，

更应该明确约定质量标准，因为我国国家的省制性标准（如果有）仅约束国

内企业，对外商并无直接约束力。在这种情况写上适用国家强制性标准，

将无法确定是哪个国家的标准，从而导致此约定不明，等于没有约定，因

此，此种情况应写明适用我国国家的强制性标准。

6、违约责任

违约责任是促使采购合同当事人履行合同义务，使对方免受或少受损失的

法律措施，也是保证合同履行的主要条款，应在采购合同中做出较为详尽

的规定，如约定定金、违约金以及赔偿金的计算方法等。大量的采购合同

中只是概括地约定了违约责任，如“任何一方违约，则应当赔偿因此给守

约方造成的经济损失”，这种约定等同于没有约定，没有实质意义。违约

责任条款应当明确约定一方不履行合同具体条款或者不在约定的时间内

履行的，对方应承担多少违约金或约定一定的违约金计算方式，例如，“每

迟延一天，支付总价款万分之一的违约金”，“货物质量不符合约定的，买

方有权退货，卖方支付多少违金，如果买方因为使用质量不合格的产品造

成的其他财产、人身损害还应当予以赔偿:这样，一旦一方违约，违约

的责任将比较容易确定，要追究一方的违约责任也比较容易。

7、争议解决条款的约定

争议解决条款涉及的是当事人在履行采购合同过程中一旦产生纠纷，经协

商不成时可以选择的解决方法。纠纷解决方式主要有两种，即仲裁和诉讼。

诉讼和仲裁各有利弊。诉讼是最常见的纠纷解决方式，即任何一方均

有权向有管辖权的人民法院提起诉讼。

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合同没有争议解决条款，自动适用诉讼方式解决。根据《中华人民共和国

民事诉讼法》第25条的规定，合同当事人可以在书面合同中协议选择被告

住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院

管辖合同纠纷。合同争议由不同的法院管辖，直接影响当事人的诉讼成本,

影响当事人的人力、财力，物力支出。因此，采购方可以根据上述法律规

定，选择对自己有利的法院管辖合同争议。一般来说，选择当地法院较为

有利。

如果要约定仲裁，仲裁条款应包括以下内容：请求仲裁的意思表示、

仲裁事项、选定的仲裁委员会。合同中必须明确约定由哪一个仲裁机构仲

裁，仲裁机构名称一个字都不能写错。例如北京仲裁委员会仲裁写成了“北

京市仲裁委员会”，将无法提交仲裁机构仲裁，只能向法院起诉。

综上所述，在签订采购合同过程中，应当在当事人主体、买卖标的、

价款及支付方式、交付方式、质量标准及验收、违约责任等方面尽量进行

详细的明确约定，以使双方顺利地依约履行，减少履行过程中发生争议的

机率。一旦发生争议，能够依据合同约定进行处理，如果一方违约也可以

依据合同约定追究对方责任。

三、采购合同履行过程中的法律风险管理

这个环节，也应该是我们公司重点防范的地方，4月份及5月份，公司王律

师及工程部领导、物资部领导前往铁岭新兴佳玻纹管制造有限公司、哈尔

滨新华供电设备有限公司协商迟延供货事宜，虽最终及对方就供货期进行

了重新商定并决定及对方部分解除合同，并向对方声明保留追究其违约责

任的权利，但由于对方迟延供货时间较长，还是对公司整个工期造成了一

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定影响，这就要求公司在外催货人员，一定要密切关注供货商的履行动态,

如发现影响合同履行的异常情况，应及时向公司汇报，以便于公司采取进

一步的措施，减少损失。

签订合同重要，合同签订后履行过程中的问题同样重要，如合同签订及合

同执行脱节，必将增加产生纠纷的机会，也会给企业带来不必要的经济损

失。

合同签订后即具有了法律效力，对合同双方当事人都具有约束力。企

业必须要重视采购合同的履行及其风险管理。在采购合同履行过程中，采

购人员应该密切关注合同标的物的交付时间及权利过期的时间，敦促出卖

方按时交付标的物;注意对合同标的物的质量检查，如遇到标的物不符合

合同约定的质量要求的，应及时进行退、换货处理；合同履行完毕后对供

货商进行评价，为下次确定供货商积累材料等。如果采购合同存在保密条

款，应注意通知合同履行人员，注意保护商业秘密。为实现上述目标，企

业必须加强对采购合同的管理。

1、建立采购合同管理的机构及制度

企业应配备管理采购合同的专门机构或专职人员负责管理合同，并制定采

购合同管理的制度，建立健全采购合同登记、汇报检查制度，统一保管合

同、统一监督和检查合同的执行情况。利用管理软件等电子技术手段管理

合同，及时发现问题，采取措施，处理违约，提出索赔，解决纠纷，保证

合同的履行。

2、合同核对

采购合同签订后，合同管理人员应认真审核合同，一方面是审查合同文本

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在法律上是否存在错误或疏漏，如有，要及时告知企业负责人，以免造成

损失;一方面要检查合同文本是否存在文字、措辞方面的错误或笔误，告

知企业负责人，及合同另一方当事人进行协商，重新修订合同文本，消除

笔误。

3、合同整理

有些采购合同文本并不是单一的一-张纸或完整的合同文本，而是由合同双

方当事人之间协商往来的各种函电、邮件等构成，合同管理员应在合同审

核的基础上，进一步对合同进行整理，按照合同的业务种类和履行期限进

行归档，登记入册，开列出“合同履行的备忘录”。

4、合同履约台账管理

负责采购的部门应建立合同履约的管理台账，对双方的履约进程逐次、详

细地进行书面登记，并保存好能够证明合同履约的原始凭证。

四、采购合同的变更及发生纠纷的补救

（一）采购合同的变更

采购合同的变更是指采购合同成立以后、履行完毕之前由合同双方当事人

依法对原合同内容所进行的修改。采购合同在实际履行过程中，由于各种

影响合同履行情况的发生，如因天气原因影响运输导致货物交付时间延

后，原材料价格突然大幅度提高，造成货物价格变化等情况，很难做到完

全遵照合同的约定履行，一方当事人总是会在情况发生后，及对方当事人

协商变更合同部分条款。

1、采购合同变更的方式

采购合同变更的方式包括两种：一种是双方当事人协商变更；另一种是申

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请法院或仲裁机构裁决变更。

《合同法》第77条规定：“当事人协商一致，可以变更合同当事人

协商变更合同是最常见的合同变更方式。当事人就变更合同内容达成一致

的，应当签订补充协议，由双方当事人签字盖章后生效。

根据《合同法》第54条规定，因重大误解，显失公平，彼欺诈、胁迫

或乘人之危签订合同的，受损害的一方当事人有权请求人民法院或者仲裁

机构变更或者撤销。采购合同如果出现法律规定的违背当事人意思表示的

情形的，应当依法向人民法院起诉或申请仲裁机构裁决变更相应合同内

容。

2、采购合同变更的内容必须明确

《合同法》第78条规定：”当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定

为未变更。”采购合同内容的变更主要集中在如下几个方面：①标的物数

量的增减;②标的物品质的改变;③价款