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2026法硕法学专业基础题库及答案一、刑法学(一)单项选择题1.我国刑法规定,凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。这里的“领域”不包括:A.我国的领陆B.我国的领水C.我国的领空D.我国驻外使领馆【答案】D【解析】本题考查刑法对地域的适用范围。根据《刑法》第6条规定,中华人民共和国领域内,是指我国国境以内的全部区域,具体包括领陆、领水、领空。我国的船舶、飞机或者驻外使领馆属于我国刑法拟制领土的范畴,而非严格意义上的“领域”。虽然驻外使领馆适用我国刑法,但其依据是“拟制领土”理论,而非第6条第一款所指的实体的“领域”。在单选题中,D项通常作为最符合题意的选项被选出,因为ABC属于物理上的领域。需注意,虽然《维也纳外交关系公约》规定使馆馆舍不可侵犯,但刑法理论上通常将其视为拟制领土。本题考察对“领域”一词在刑法条文中的严格理解。2.甲(15周岁)贩卖毒品给乙,获利5000元。甲的行为:A.构成贩卖毒品罪B.构成不负刑事责任C.构成非法经营罪D.构成一般违法行为【答案】A【解析】本题考查刑事责任年龄。根据《刑法》第17条第二款规定,已满十四周岁不满十六周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。贩卖毒品罪属于该八种严重犯罪之一,因此甲(15周岁)应对贩卖毒品罪承担刑事责任。故A正确,B错误。贩卖毒品罪有专门罪名,不定非法经营罪,C错误。既然构成犯罪,就不是一般违法行为,D错误。3.下列关于间接故意的说法,正确的是:A.间接故意必然导致危害结果的发生B.间接故意不可能是犯罪动机C.间接故意犯罪不存在未遂形态D.间接故意与过于自信的过失的区别在于是否认识到了危害结果可能发生【答案】C【解析】本题考查犯罪主观方面。间接故意是指明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的主观心理态度。A项错误,间接故意只是“放任”结果发生,结果未必必然发生。B项错误,任何犯罪(包括间接故意犯罪)都可能存在犯罪动机。C项正确,在刑法理论中,间接故意犯罪只有当发生了法定的危害结果时,才构成犯罪。如果危害结果没有发生,刑法不追究间接故意未遂的刑事责任。因此,间接故意犯罪不存在未遂形态。D项错误,间接故意与过于自信的过失的区别在于对危害结果所持的心理态度不同(前者是放任,后者是排斥/反对),而非是否认识到结果可能发生(两者都认识到)。4.甲深夜潜入乙家行窃,被乙发现。甲为抗拒抓捕,当场使用暴力将乙打成轻伤。甲的行为:A.构成盗窃罪B.构成故意伤害罪C.构成抢劫罪D.构成盗窃罪和故意伤害罪,数罪并罚【答案】C【解析】本题考查转化型抢劫。根据《刑法》第269条规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪的规定定罪处罚。甲实施盗窃,为抗拒抓捕当场使用暴力,符合转化型抢劫的构成要件,应按抢劫罪定罪处罚。故C正确。5.甲为了杀害乙,在乙的饭碗里投放毒药。乙吃完后痛苦不堪,甲见状心生怜悯,立即开车送乙去医院抢救,乙经抢救无效死亡。甲的行为属于:A.犯罪既遂B.犯罪未遂C.犯罪中止D.犯罪预备【答案】A【解析】本题考查犯罪中止的有效性。甲虽然自动采取措施防止结果发生,属于犯罪中止的行为表现,但是乙最终仍然死亡,说明甲的防止行为并没有有效地避免犯罪结果的发生。根据刑法理论,犯罪中止必须具备有效性特征,即没有发生行为人原本所希望或者放任的、行为性质所决定的危害结果。如果行为人虽然采取了防止措施,但危害结果仍然发生了,则不属于犯罪中止,而是构成犯罪既遂。故A正确。6.下列选项中,不属于“酌定量刑情节”的是:A.犯罪的对象B.犯罪的手段C.犯罪的一贯表现D.累犯【答案】D【解析】本题考查量刑情节。量刑情节分为法定情节和酌定情节。累犯属于法定的从重处罚情节。A、B、C项均属于常见的酌定量刑情节。故D正确。7.甲组织、领导恐怖活动组织,并实施了杀人行为。对甲应:A.以组织、领导恐怖活动组织罪从重处罚B.以故意杀人罪从重处罚C.以组织、领导恐怖活动组织罪和故意杀人罪实行数罪并罚D.择一重罪处罚【答案】C【解析】本题考查组织、领导恐怖活动组织罪的罪数形态。根据《刑法》第120条第二款规定,犯组织、领导、参加恐怖活动组织罪,并实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的,依照数罪并罚的规定处罚。这是因为组织、领导恐怖活动组织罪是行为犯,只要实施组织、领导行为即既遂,后续实施的具体犯罪是独立的犯罪构成,应当数罪并罚。故C正确。8.下列关于绑架罪的表述,正确的是:A.绑架他人致人重伤的,仍以绑架罪一罪定罪处罚B.绑架他人并杀害被绑架人的,以绑架罪和故意杀人罪数罪并罚C.绑架他人并向其勒索财物的,同时构成敲诈勒索罪,属于牵连犯,从一重处断D.绑架罪只能以勒索财物为目的【答案】A【解析】本题考查绑架罪的认定及加重构成。根据《刑法》第239条规定,以勒索财物为目的绑架他人的,或者绑架他人作为人质的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;致使被绑架人死亡或者杀害被绑架人的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产。由此可见,“致使被绑架人重伤”属于绑架罪的加重情节,不单独定罪,A正确。杀害被绑架人的,虽然理论上符合故意杀人罪,但刑法明确规定作为绑架罪的加重情节(处无期或死刑),不再数罪并罚,B错误。绑架罪本身包含了勒索财物的目的,实施绑架并勒索财物的,直接定绑架罪,不另定敲诈勒索罪,C错误。绑架罪还包括“绑架他人作为人质”等非勒索财物目的的情形,D错误。9.诈骗罪与招摇撞骗罪的主要区别在于:A.行为人主观上是否具有非法占有目的B.行为人客观上是否实施了欺骗行为C.侵犯的客体不同D.犯罪手段不同【答案】C【解析】本题考查诈骗罪与招摇撞骗罪的区别。A项,诈骗罪必须具有非法占有目的,招摇撞骗罪通常也具有谋取非法利益(包括非法占有)的目的,并非根本区别。B项,两罪都实施了欺骗行为。C项,诈骗罪侵犯的是公私财产所有权,单一客体;招摇撞骗罪侵犯的是国家机关的威信及其正常活动,同时也可能侵犯公共利益或公民合法权益,是复杂客体。客体不同是两罪的本质区别。D项,犯罪手段上,招摇撞骗罪限定为“冒充国家机关工作人员”,诈骗罪无此限制,但这是手段的具体内容,C项关于客体的区分更为根本和全面。10.甲在死刑缓期执行期间,故意伤害同监舍犯人致人轻伤。对甲的处理,下列说法正确的是:A.报请最高人民法院核准后执行死刑B.报请高级人民法院核准后执行死刑C.重新计算死缓考验期D.经减刑后,减为无期徒刑【答案】D【解析】本题考查死刑缓期执行的法律后果。根据《刑法》第50条及《刑事诉讼法》相关规定,判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,二年期满以后,减为无期徒刑;如果确有重大立功表现,二年期满以后,减为二十五年有期徒刑;如果故意犯罪,情节恶劣的,报请最高人民法院核准执行死刑;对于故意犯罪未执行死刑的,死刑缓期执行的期间重新计算,并报最高人民法院备案。本题中,甲致人轻伤,属于故意犯罪,但“轻伤”通常不属于“情节恶劣”(情节恶劣一般指致人重伤、死亡等严重后果),因此不应当核准执行死刑,而是重新计算死缓考验期。但需注意,根据最新司法解释和司法实践,单纯的故意轻伤可能不一定直接导致重新计算,而是视情节。然而,对比选项,A、B均需核准执行死刑,条件不足;C项重新计算是可能结果之一;D项减为无期徒刑是针对没有故意犯罪的情况。本题考查的是“故意犯罪”的后果。若故意犯罪,情节恶劣才执行死刑。若情节不恶劣(如轻伤),根据《刑法》第50条修正后的精神,应当重新计算死缓期间。但在某些旧题库或特定理解中,存在争议。不过,依据现行法条:“故意犯罪,情节恶劣的,报请最高人民法院核准执行死刑;对于故意犯罪未执行死刑的,死刑缓期执行的期间重新计算”。故C项最为准确。注:本题若依据某些较旧的题库可能选B,但严格依据现行《刑法修正案(九)》后的法条,致人轻伤不属于情节恶劣,应重新计算。此处修正为C。11.下列关于洗钱罪的说法,错误的是:A.上游犯罪必须属于法定的七类犯罪B.必须实施了“掩饰、隐瞒其来源和性质”的行为C.主观上必须明知是上游犯罪所得及其产生的收益D.单位不能成为本罪的主体【答案】D【解析】本题考查洗钱罪。洗钱罪的上游犯罪包括毒品犯罪、黑社会性质的组织犯罪、恐怖活动犯罪、走私犯罪、贪污贿赂犯罪、破坏金融管理秩序犯罪、金融诈骗犯罪等七类。A正确。洗钱罪的行为表现为通过转账、投资等方式掩饰、隐瞒来源和性质,B正确。主观上要求“明知”,C正确。根据《刑法》第191条,单位可以构成洗钱罪,D项说法错误。12.甲因盗窃被判处有期徒刑5年,在刑罚执行完毕后3年内,又故意犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪。甲属于:A.一般累犯B.特别累犯C.再犯D.惯犯【答案】A【解析】本题考查一般累犯的构成。一般累犯的条件是:前后罪都是故意犯罪;前罪被判处有期徒刑以上刑罚,后罪应当被判处有期徒刑以上刑罚;后罪发生在前罪刑罚执行完毕或者赦免以后5年以内。甲完全符合一般累犯的构成条件。故A正确。13.下列行为中,应以滥用职权罪定罪处罚的是:A.国有公司工作人员严重不负责任,造成公司破产B.司法工作人员徇私枉法C.国家机关工作人员违反规定处理公务,致使公共财产遭受重大损失D.税务机关工作人员徇私舞弊不征或少征税款【答案】C【解析】本题考查滥用职权罪与相关犯罪的界限。A项构成国有公司、企业、事业单位人员失职罪。B项构成徇私枉法罪。C项符合滥用职权罪的定义。D项构成徇私舞弊不征、少征税款罪。故C正确。14.甲欲杀乙,误将丙当作乙杀死。甲对丙死亡的心理态度是:A.直接故意B.间接故意C.过于自信的过失D.疏忽大意的过失【解析】本题考查事实认识错误中的对象认识错误。法定符合说认为,甲欲杀“人”,乙是人,丙也是人,在“人”这一法定构成要件范围内,甲的认识与事实一致。甲明知自己的行为会致人死亡,并且希望这种结果发生,对丙的死亡持直接故意态度。故A正确。15.我国刑法中的普遍管辖原则适用的条件不包括:A.犯罪人是我国公民B.犯罪人在我国领域内C.犯罪行为针对我国国家或者公民D.犯罪人是外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪【答案】D【解析】本题考查普遍管辖原则。普遍管辖原则针对的是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,且犯罪人在我国领域内,或者我国是条约缔约国且犯罪人进入我国领域。普遍管辖原则的适用不以保护管辖(针对我国国家或公民)为前提。A、B、C分别是属人管辖、属地管辖、保护管辖的内容,均非普遍管辖的适用条件(或者说普遍管辖是在这些管辖都不能适用或者为了履行国际义务时的补充)。实际上,普遍管辖原则主要针对国际犯罪,如劫机、海盗等。题目问“不包括”,D项是保护管辖的内容,肯定不是普遍管辖的条件。故D正确。16.刑法分则将走私普通货物、物品罪的定罪量刑标准规定为:A.走私货物、物品的数额B.走私货物、物品的体积C.偷逃应缴税额D.走私货物、物品的重量【答案】C【解析】本题考查走私普通货物、物品罪的定罪标准。走私普通货物、物品罪主要侵犯的是国家的关税征管制度,因此其定罪量刑的主要标准是偷逃应缴税额。故C正确。17.甲在街头摆设“猜红点”骗局,诱骗路人下注。路人乙下注500元后,甲利用手法作弊让乙输掉。甲的行为:A.构成诈骗罪B.构成赌博罪C.构成违反治安管理行为D.构成抢夺罪【答案】A【解析】本题考查诈骗罪与赌博罪的界限。虽然利用赌博形式,但甲利用作弊手段控制输赢结果,本质上是虚构事实、隐瞒真相,使被害人产生错误认识并“自愿”交付财物,属于赌博型诈骗,构成诈骗罪。如果只是利用偶然性输赢,不控制结果,则可能构成赌博罪。故A正确。18.下列关于侵犯商业秘密罪的说法,正确的是:A.本罪的主观方面可以是过失B.商业秘密必须具有经济价值C.本罪只能由个人构成D.权利人必须同意才能追究刑事责任【答案】B【解析】本题考查侵犯商业秘密罪。A错误,本罪主观方面只能是故意。B正确,商业秘密是指不为公众所知悉,能为权利人带来经济利益,具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息,必须具有经济价值。C错误,单位可以构成本罪。D错误,侵犯商业秘密罪属于公诉案件,不需要权利人同意(自诉案件才需告诉才处理)。19.甲男与乙女(13周岁)在恋爱期间自愿发生性关系。甲的行为:A.构成强奸罪B.构成猥亵儿童罪C.构成嫖宿幼女罪(已废止)D.不构成犯罪【答案】A【解析】本题考查与幼女发生性关系的认定。根据司法解释,行为人明知是不满十四周岁的幼女而与其发生性关系,不论幼女是否自愿,均以强奸罪定罪处罚。除非双方已满14周岁且不满16周岁,偶尔发生性关系,情节轻微,未造成严重后果的,不认为是犯罪。本题中甲男年龄未明示,若为成年人,直接定强奸罪。若甲男也为14-16周岁,偶尔发生且情节轻微,可不认为是犯罪。但一般题目若未特别说明甲为14-16周岁且情节轻微,通常默认为具有刑事责任能力的成年人或应认定为犯罪。且“恋爱期间”不能作为阻却违法事由。故A项最为严谨(除非题目有特殊设定)。注:若甲男为13周岁,则不负刑事责任。但单选题中,通常考察一般原则,即与不满14周岁幼女发生性关系,无论自愿,均定强奸罪。20.下列关于追诉时效的说法,错误的是:A.追诉期限从犯罪之日起计算B.犯罪行为有连续状态的,从犯罪行为终了之日起计算C.在追诉期限内又犯罪的,前罪追诉的期限从犯后罪之日起计算D.法定最高刑为无期徒刑的,经过20年不再追诉【答案】D【解析】本题考查追诉时效。A、B、C项表述均正确。D项错误,根据《刑法》第87条,法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过20年。如果20年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。因此,并非“经过20年不再追诉”这么绝对,存在核准追诉的可能性。故D错误。(二)多项选择题21.下列选项中,属于刑法基本原则的有:A.罪刑法定原则B.适用刑法平等原则C.罪责刑相适应原则D.惩罚与教育相结合原则【答案】ABC【解析】我国刑法明文规定的基本原则只有三个:罪刑法定、平等适用、罪责刑相适应。D项是刑事政策或刑罚目的,不是刑法明文规定的基本原则。22.下列关于不作为犯的说法,正确的有:A.不作为犯必须以负有作为义务为前提B.作为义务来源于法律明文规定、职务或业务要求、先行行为C.遗弃罪是纯正不作为犯D.不作为犯与作为犯具有等价性【答案】ABCD【解析】本题考查不作为犯罪。A项正确,作为义务是不作为犯的核心前提。B项正确,这是作为义务的三个主要来源(也有学说包括法律行为等,但通说包括这三类)。C项正确,纯正不作为犯是指只能由不作为构成的犯罪,遗弃罪是典型代表。D项正确,不作为犯构成犯罪,要求其危害性与作为犯具有等价性,即能达到同等的危害程度。23.下列关于单位犯罪的表述,正确的有:A.单位犯罪必须是公司、企业、事业单位、机关、团体实施的B.单位犯罪是为本单位谋取非法利益C.单位犯罪法律明文规定才负刑事责任D.单位犯罪实行双罚制【答案】ABC【解析】本题考查单位犯罪。A、B、C项均正确。D项错误,单位犯罪的处罚原则以双罚制为主,即对单位判处罚金,对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员判处刑罚。但也有单罚制的情况(如《刑法》第137条工程重大安全事故罪、第244条强迫劳动罪等,只处罚直接责任人员)。因此不能笼统说“实行双罚制”。24.下列犯罪中,属于“继续犯”的有:A.非法拘禁罪B.遗弃罪C.窝藏罪D.重婚罪【答案】ABCD【解析】本题考查继续犯(持续犯)。继续犯是指犯罪行为与不法状态在一定时间内处于继续状态的犯罪。非法拘禁罪(A)、遗弃罪(B)、窝藏罪(C)、重婚罪(D)均为典型的继续犯。在追诉时效计算上,从行为终了之日起计算。25.下列关于死缓考验期的说法,正确的有,死刑缓期执行期间,如果:A.没有故意犯罪,2年期满后减为无期徒刑B.确有重大立功表现,2年期满后减为25年有期徒刑C.故意犯罪,情节恶劣的,报请最高院核准执行死刑D.故意犯罪,未执行死刑的,重新计算死缓期间【答案】ABCD【解析】本题考查死缓的法律后果。根据《刑法》第50条:A项正确;B项正确;C项正确;D项正确(这是《刑法修正案(九)》新增的规定)。26.下列行为中,构成保险诈骗罪共犯的有:A.投保人故意虚构保险标的,骗取保险金B.被保险人故意造成财产损失的保险事故,骗取保险金C.投保人、被保险人故意造成被保险人死亡、伤残,骗取保险金D.保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件,为他人诈骗提供条件的【答案】ABCD【解析】本题考查保险诈骗罪。A、B、C项分别是《刑法》第198条列举的保险诈骗罪的具体行为方式。D项,根据该条第四款规定,保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件,为他人诈骗提供条件的,以保险诈骗罪的共犯论处。故ABCD全选。27.下列关于侵犯公民个人信息罪的说法,正确的有:A.违反国家有关规定是构罪前提B.包括出售、提供、窃取或者以其他方法非法获取行为C.主观上可以是过失D.单位可以构成本罪【答案】ABD【解析】本题考查侵犯公民个人信息罪。A项正确,本罪是行政犯,要求“违反国家有关规定”。B项正确,这是本罪的行为方式。C项错误,本罪主观方面只能是故意。D项正确,单位可以构成本罪。28.下列选项中,属于抢劫罪法定加重情节的有:A.入户抢劫B.在公共交通工具上抢劫C.抢劫银行D.抢劫致人重伤、死亡【答案】ABCD【解析】本题考查抢劫罪的加重情节。根据《刑法》第263条,ABCD四项均属于抢劫罪的八处加重情节之一。29.甲欲杀乙,向乙开枪,但未打中。乙因受惊吓导致心脏病发作死亡。甲的行为:A.构成故意杀人罪(未遂)B.构成过失致人死亡罪C.构成故意杀人罪(既遂)D.属于因果关系中的认识错误【答案】AD【解析】本题考查因果关系与故意杀人罪的形态。甲开枪杀人,未击中,乙因受惊吓死亡。虽然死亡结果由甲的行为引起,但该死亡结果并非甲杀人行为通常、直接导致的(属于因果关系中的异常介入因素,但受惊吓通常不足以阻断因果关系,除非乙特异体质)。在刑法理论上,对于这种“打击错误”或“因果关系错误”,甲有杀人故意,实施了杀人行为,导致了被害人死亡,虽然具体因果流程与预想不同,但通常仍认定为故意杀人罪既遂。修正与反思:本题若选A(未遂),理由是死亡不是枪伤直接导致,属于过失致人死亡?不,甲有杀人故意,且实施了枪击行为,死亡与行为有因果关系。通说认为,只要行为人的行为导致了危害结果,且该结果在故意范围之内,应定既遂。但若严格区分,乙是被吓死的,不是被打死的。这在司法实践中有争议。但法硕考试中,通常认为:甲杀人意图明确,实施杀人行为,被害人死亡,构成故意杀人罪既遂。因果关系不中断。然而,部分观点认为,如果甲未击中,乙被吓死,甲对“吓死”这一结果可能没有故意。但甲对“死亡”结果是故意的。再修正:参考历年真题类似情况,通常定故意杀人罪既遂。故选C。且D项“属于因果关系中的认识错误”也是正确的描述(狭义的因果关系错误)。故正确答案应为CD。但注意:如果题目强调“未打中”且“吓死”,有些老观点可能定故意杀人罪(未遂)和过失致人死亡罪,想象竞合,从一重,定故意杀人未遂。但主流观点是既遂。本题暂定CD。30.下列关于缓刑的适用条件,正确的有:A.被判处拘役或者3年以下有期徒刑B.犯罪情节较轻、有悔罪表现C.没有再犯罪的危险D.宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响【答案】ABCD【解析】本题考查缓刑的适用条件。根据《刑法》第72条,对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑:(一)犯罪情节较轻;(二)有悔罪表现;(三)没有再犯罪的危险;(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。故ABCD全选。(三)简答题31.简述不作为犯的特定义务来源。【答案】不作为犯,是指行为人有义务实施某种积极的行为,而未实施该种行为,导致危害结果发生,构成犯罪的行为。不作为犯的核心在于行为人负有特定的法律义务(作为义务)。其特定义务主要来源于以下四个方面:1.法律明文规定的义务。这是指由其他法律(如婚姻法、劳动法等)明确规定,并由刑法加以认可的义务。例如,父母对未成年子女的抚养义务(《民法典》规定),夫妻之间的扶养义务。2.职务或业务上要求的义务。这是指担任某种特定职务或从事某种特定业务的人,由于其职务或业务的性质,而负有的实施某种积极行为的义务。例如,医生有抢救病人的义务,消防队员有灭火的义务,游泳教练有救助学员的义务。3.法律行为引起的义务。这是指由于行为人实施了某种法律行为(如合同行为、自愿接受行为),从而产生了特定的义务。例如,受雇照看病人的保姆,因合同关系负有看护病人的义务;将迷路儿童领回家的成年人,因自愿接受行为产生了保护儿童的义务。4.先行行为引起的义务。这是指由于行为人先前实施的行为(先行行为),致使法律所保护的合法权益处于危险状态,从而产生的防止危险结果发生的义务。例如,成年人带邻居小孩去游泳,小孩溺水,该成年人因先行行为(带去游泳)负有救助义务。32.简述受贿罪与贪污罪的区别。【答案】受贿罪与贪污罪都是国家工作人员利用职务之便实施的犯罪,但二者存在显著区别:1.犯罪主体的范围不同。受贿罪的主体只能是国家工作人员;贪污罪的主体除了国家工作人员外,还包括受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。2.犯罪目的不同。受贿罪的目的是非法获取他人财物;贪污罪的目的是非法占有公共财物。3.犯罪行为方式不同。受贿罪表现为利用职务上的便利,索取他人财物或者非法收受他人财物,为他人谋取利益;贪污罪表现为利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物。4.犯罪对象不同。受贿罪的对象是他人的财物(既可以是公共财物,也可以是私人财物);贪污罪的对象仅限于公共财物(包括国有财物、集体财物、用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或专项基金的财物等)。5.犯罪客体不同。受贿罪侵犯的是国家工作人员职务行为的廉洁性;贪污罪侵犯的是公共财物的所有权以及国家工作人员职务行为的廉洁性(双重客体)。33.简述刑法中因果关系的特点。【答案】刑法中的因果关系,是指危害行为与危害结果之间引起与被引起的合乎规律的联系。其特点主要包括:1.客观性。因果关系是危害行为与危害结果之间客观存在的联系,不以行为人的主观认识为转移。即使行为人主观上没有预见到,只要客观上存在因果联系,就应承认。2.相对性。因果关系在考察时具有相对性,即它是从特定行为出发去寻找特定结果的联系,原因和结果是相对的概念,不能孤立看待。3.必然性。因果关系表现为一种引起与被引起的必然联系,即危害行为合乎规律地引起了危害结果。但在特定情况下,偶然因果关系(如介入因素不中断因果关系的情形)也被刑法理论所承认。4.顺序性。原因在前,结果在后,因果关系的顺序不可颠倒。5.复杂性。因果关系有时表现为一因一果,有时表现为多因一果、一因多果或多因多果。在存在介入因素时,需要判断介入因素是否足以中断原有的因果链条。34.简述教唆犯的成立条件及其处罚原则。【答案】教唆犯是指故意唆使他人实施犯罪的犯罪分子。(一)成立条件:1.客观上,必须有教唆他人犯罪的行为。即唆使行为引起本无犯意的人产生犯意,或者唆使本有犯意的人坚定犯意。教唆行为可以是口头的、书面的,也可以是动作示意。2.主观上,必须有教唆他人犯罪的故意。即行为人明知自己的教唆行为会使他人产生犯罪决意,并希望或者放任他人实施犯罪以及造成危害结果的发生。过失引起他人犯罪的,不构成教唆犯。(二)处罚原则:根据《刑法》第29条规定:1.教唆他人犯罪的,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。即教唆犯在共同犯罪中如果起主要作用,应按主犯处罚;如果起次要作用,应按从犯处罚。2.教唆不满十八周岁的人犯罪的,应当从重处罚。3.如果被教唆的人没有犯被教唆的罪(教唆未遂),对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。(四)法条分析题35.《刑法》第236条规定:“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。”请分析:(1)本条文中“强奸妇女”与“奸淫幼女”在犯罪构成上有何不同?(2)本条文中“暴力、胁迫或者其他手段”的含义是什么?(3)本条文中“以强奸论,从重处罚”的含义是什么?【答案】(1)“强奸妇女”与“奸淫幼女”在犯罪构成上的不同主要体现在客观方面和主观方面:1.客观方面不同:“强奸妇女”要求行为人必须使用暴力、胁迫或者其他手段,违背妇女意志,强行与妇女发生性关系;而“奸淫幼女”不要求使用强制手段,也不要求违背幼女意志,只要行为人明知是不满14周岁的幼女而与之发生性关系,即可构成。2.主观方面不同:“强奸妇女”要求行为人具有违背妇女意志强行奸淫的故意;“奸淫幼女”要求行为人明知对方是不满14周岁的幼女。(2)“暴力、胁迫或者其他手段”的含义:1.“暴力”:是指对被害妇女的人身行使有形力的手段,如殴打、捆绑、掐脖子、按倒等,致使被害妇女不能反抗、不敢反抗或不知反抗。2.“胁迫”:是指对被害妇女进行威胁、恫吓,达到精神上的强制,如杀害、伤害、揭发隐私、毁坏名誉等,迫使妇女不敢反抗。3.“其他手段”:是指除暴力、胁迫以外的,使被害妇女不知反抗或无法反抗的手段,如用酒灌醉、药物麻醉、利用妇女熟睡之机、利用假冒治病等手段。(3)“以强奸论,从重处罚”的含义:1.“以强奸论”:是指奸淫幼女的行为虽然不满足“违背妇女意志”这一普通强奸罪的构成特征,但在法律上直接以强奸罪定罪处罚,不再单独设立“奸淫幼女罪”。2.“从重处罚”:是指在强奸罪的法定刑幅度内,选择较重的刑罚进行处罚。因为幼女身心发育不成熟,奸淫幼女对幼女的身心健康造成极大危害,社会危害性更大,故予以从重。(五)案例分析题36.案情:甲(男,25周岁)与乙(男,16周岁)商量去丙家盗窃。甲负责望风,乙负责入室翻找财物。乙进入丙家后,被丙发现。乙为抗拒抓捕,当场掏出随身携带的匕首将丙刺成轻伤。乙得手后,与甲汇合,分赃后逃匿。(注:我国《刑法》规定,已满十四周岁不满十六周岁的人,犯抢劫罪的,应当负刑事责任。)问题:(1)甲、乙在盗窃阶段的共同犯罪形态及刑事责任如何?(2)乙的行为是否转化为抢劫罪?为什么?(3)甲对乙致人轻伤的结果是否承担刑事责任?为什么?(4)本案中甲、乙最终应定何罪?如何处罚?【答案】(1)甲、乙构成盗窃罪的共同犯罪。甲是教唆者或组织者(共谋),乙是实行者。甲已满25周岁,乙已满16周岁,均具有完全刑事责任能力,均应对盗窃罪承担刑事责任。在共同犯罪中,甲望风,乙实行,均系主犯(除非乙作用明显小于甲,但通常实行犯为主犯),应当按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚。(2)乙的行为转化为抢劫罪。根据《刑法》第269条规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的,依照抢劫罪的规定定罪处罚。乙实施盗窃后,为抗拒抓捕当场使用暴力将丙刺成轻伤,完全符合转化型抢劫的构成条件,故对乙应按抢劫罪定罪处罚。(3)甲对乙致人轻伤的结果不承担刑事责任。虽然甲、乙有盗窃的共同故意,但乙当场使用暴力转化为抢劫,属于实行过限。甲只有盗窃的故意,没有抢劫(使用暴力)的故意,且甲未参与暴力行为,也未提供工具等帮助。根据共同犯罪过限的原理,甲对过限行为(抢劫中的暴力部分)不承担刑事责任。(4)本案中:1.乙的行为构成抢劫罪。乙实施盗窃,为抗拒抓捕当场使用暴力,符合转化型抢劫,且乙已满16周岁,应负刑事责任。2.甲的行为构成盗窃罪。甲与乙共同盗窃,乙转化抢劫属于过限,甲不知情且未参与,故甲仍定盗窃罪。3.处罚:对乙应以抢劫罪论处。对甲应以盗窃罪论处。二、民法学(一)单项选择题37.下列关于民事法律关系的说法,正确的是:A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的内容包括权利和义务C.民事法律关系的客体只能是物D.民事法律关系是平等主体之间的人身关系和财产关系【答案】B【解析】A错误,民事法律关系大多由当事人自主设立(如合同),但也包括基于法律规定直接产生的(如侵权、不当得利、无因管理)。B正确,民事法律关系的内容就是民事权利和民事义务。C错误,民事法律关系的客体包括物、行为、智力成果、人身利益等。D错误,民事法律关系是民事主体之间的财产关系和人身关系在法律上的体现,而不是说民事法律关系“是”关系本身,它是法律上的形式。且D项描述的是民法的调整对象,而非民事法律关系的定义。故B最准确。38.甲(8周岁)在学校小卖部用压岁钱购买了一款价值500元的玩具。该买卖行为的效力为:A.有效B.无效C.效力待定D.可撤销【答案】C【解析】本题考查限制民事行为能力人实施的法律行为的效力。甲8周岁,属于限制民事行为能力人。根据《民法典》第145条,限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。购买500元玩具通常被认为超出了8周岁儿童的年龄、智力适应范围,因此属于效力待定的民事法律行为。故C正确。39.下列选项中,属于形成权的是:A.催告权B.撤销权C.请求权D.抗辩权【答案】B【解析】本题考查民事权利的分类。形成权是指权利人单凭一方的意思表示就能使民事法律关系发生、变更或消灭的权利。撤销权(如可撤销合同中的撤销权)是典型的形成权。A项催告权通常是一种请求权或准形成权,但不如B典型。C项请求权是请求他人为一定行为的权利。D项抗辩权是对抗请求权的权利。故B正确。40.甲将房屋出租给乙,租期2年。在租赁期间,甲将该房屋出卖给丙并办理了过户登记。根据《民法典》,下列说法正确的是:A.乙有权主张甲与丙的买卖合同无效B.乙有权继续租赁该房屋C.丙有权解除与乙的租赁合同D.甲应提前3个月通知乙【答案】B【解析】本题考查“买卖不破租赁”原则。根据《民法典》第725条规定,租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。这就是“买卖不破租赁”。因此,乙有权继续租赁该房屋,B正确。A错误,买卖合同有效。C错误,新房主丙应受原租赁合同约束。D错误,原《合同法》规定提前3个月通知,但《民法典》并未保留这一强制性规定,且该规定主要针对承租人优先购买权,而非对抗所有权变动。故B正确。41.甲、乙双方约定,甲向乙交付定金5万元作为债权的担保。后乙违约,致使合同目的不能实现。根据《民法典》,乙应向甲返还:A.5万元B.6万元C.10万元D.2.5万元【答案】C【解析】本题考查定金罚则。根据《民法典》第587条规定,收受定金的一方不履行债务或者履行债务不符合约定,致使不能实现合同目的的,应当双倍返还定金。乙作为收受定金方违约,应双倍返还,即5×42.下列关于保证责任的表述,正确的是:A.保证期间届满,保证责任免除B.保证合同未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起6个月C.保证方式未约定的,视为连带责任保证D.债权人转让债权的,保证人不再承担保证责任【答案】B【解析】本题考查保证制度。A项正确,保证期间是除斥期间,期间届满保证责任免除。B项正确,根据《民法典》第692条,保证期间没有约定或者约定不明确的,保证期间为主债务履行期限届满之日起六个月。C项错误,根据《民法典》第686条,保证方式未约定或约定不明的,按照一般保证承担保证责任(旧法曾规定为连带,新法改为一般)。D项错误,债权人转让债权的,保证债权同时转让,保证人仍在原范围内承担责任,除非另有约定。故B正确。43.甲在某购物网站购物时,误将“华为手机”看成了“华为手机模型”,并下单购买。甲的购买行为属于:A.重大误解B.欺诈C.胁迫D.显失公平【答案】A【解析】本题考查重大误解。重大误解是指行为人对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等产生错误认识,使行为的后果与自己的意思相悖,并造成较大损失的行为。甲对标的物的品种(手机vs模型)产生错误认识,符合重大误解的构成要件。故A正确。44.下列关于肖像权的说法,正确的是:A.肖像权仅限于自然人的肖像B.未经本人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像C.肖像权包括肖像许可使用权和肖像维护权D.以营利为目的使用他人肖像是侵权的唯一条件【答案】B【解析】本题考查肖像权。A正确,肖像权主体仅限于自然人。B正确,根据《民法典》第1019条,任何组织或者个人不得以丑化、污损,或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经肖像权人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像,但是法律另有规定的除外。C项分类表述不严谨。D项错误,《民法典》删除了“以营利为目的”作为肖像权侵权的必要条件,即非营利性使用若未经同意且无正当理由(如新闻采访等),也可能构成侵权。故B最符合题意。45.甲在乙的饭店用餐时,因服务员丙操作不慎,被热汤烫伤。关于甲的损害赔偿责任,下列说法正确的是:A.应由丙承担侵权责任B.应由乙承担侵权责任C.应由乙和丙承担连带责任D.甲应自负责任【答案】B【解析】本题考查用人单位责任。根据《民法典》第1191条规定,用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。丙是乙的工作人员,执行工作任务造成损害,应由饭店乙承担侵权责任。故B正确。46.下列关于知识产权的说法,错误的是:A.知识产权具有专有性B.知识产权具有地域性C.知识产权具有时间性D.知识产权的客体必须是无形的智力成果【答案】D【解析】本题考查知识产权的特征。A、B、C项均正确。D项错误,知识产权的客体主要是智力成果,但也包括商业标记(如商标)等具有商业信誉的信息,且“必须是无形的”表述略显绝对,虽然智力成果本身是无形的,但其载体是有形的。更重要的是,商标权等并非纯粹的“智力成果”,而是识别性标记。故D项表述不够严谨,作为错误选项选出。47.甲与乙离婚,协议约定婚生子丙(3岁)由乙抚养,甲每月支付抚养费2000元。半年后,乙拒绝甲探望丙。甲有权:A.向法院申请强制执行,将丙带回甲处B.向法院起诉,要求乙履行协助探望的义务C.向法院起诉,要求变更抚养关系D.终止支付抚养费【答案】B【解析】本题考查探望权。根据《民法典》第386条,离婚后,不直接抚养子女的父或者母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。对于拒不协助另一方行使探望权的有关个人或者组织,可以由人民法院依法采取拘留、罚款等强制措施,但是不能对子女的人身、探望行为进行强制执行。因此,A错误(不能强制带回人)。B正确,可以起诉要求履行协助义务。C项不符合条件,探望权受阻不直接导致抚养关系变更。D项错误,抚养费支付是独立义务,不能随意终止。故B正确。48.甲立下一份遗嘱,将房屋遗赠给侄子乙。甲死后,乙在知道受遗赠后60日内未作出表示。根据《民法典》,该房屋:A.归国家所有B.归甲的法定继承人继承C.仍归乙所有D.归甲所在的集体组织所有【答案】B【解析】本题考查受遗赠权的接受与放弃。根据《民法典》第1124条第二款规定,受遗赠人应当在知道受遗赠后六十日内,作出接受或者放弃受遗赠的表示;到期没有表示的,视为放弃受遗赠。乙放弃受遗赠后,该房屋作为甲的遗产,应按照法定继承办理。故B正确。49.甲公司向乙银行借款100万元,以其厂房设定抵押并办理登记。后甲公司又将该厂房出租给丙公司。甲公司无力还款,乙银行实现抵押权。下列说法正确的是:A.租赁合同无效B.乙银行实现抵押权时,丙公司有权继续租赁C.乙银行实现抵押权时,租赁关系解除,除非丙公司证明抵押先于租赁D.甲公司违约,丙公司可解除合同【答案】C【解析】本题考查抵押与租赁的关系。根据《民法典》第405条规定,抵押权设立前抵押财产已出租并转移占有的,原租赁关系不受该抵押权的影响。即“先租后抵”,买卖不破租赁。但本题是“先抵后租”,抵押权设立后抵押财产出租的,该租赁关系不得对抗已登记的抵押权。因此,乙银行实现抵押权(如拍卖房屋)时,租赁关系解除,新的买受人无义务继续履行租赁合同。故C正确。50.下列关于不当得利的说法,正确的是:A.不当得利属于违法行为B.不当得利要求受益人主观上有过错C.不当得利要求受损人受有损失D.不当得利仅指没有法律根据取得利益【答案】C【解析】本题考查不当得利的构成要件。A错误,不当得利是一种事件,不是行为,不一定违法。B错误,不当得利的构成不要求受益人主观上有过错。C正确,不当得利的构成要件包括:一方获得利益;他方受有损失;获得利益与受有损失之间有因果关系;没有法律上的根据。D错误,不当得利要求四个要件,不仅是取得利益。故C正确。51.甲、乙在丙的池塘边钓鱼,甲因操作失误,鱼钩甩到乙的脸上,致乙面部受伤。乙的医疗费等损失共计1万元。下列说法正确的是:A.甲应承担侵权责任B.丙应承担侵权责任C.甲、乙应分担损失D.乙应自负损失【答案】A【解析】本题考查一般侵权责任。甲因操作失误致乙受伤,符合一般侵权行为的构成要件(行为、过错、损害、因果关系),甲应承担过错责任。池塘管理者丙若无管理瑕疵(如地面湿滑、设施损坏),则不承担责任。故A正确。52.甲委托乙购买一套房屋,乙以自己的名义与丙签订房屋买卖合同。关于该合同效力,下列说法正确的是:A.无效B.效力待定C.有效D.可撤销【答案】C【解析】本题考查间接代理(隐名代理)。根据《民法典》第925条,受托人以自己的名义,在委托人的授权范围内与第三人订立的合同,第三人在订立合同时知道受托人与委托人之间的代理关系的,该合同直接约束委托人和第三人;但有确切证据证明该合同只约束受托人和第三人的除外。本题中虽未明确丙是否知情,但若考查乙以自己名义签约的效力,通常情况下该合同在乙、丙之间是有效的。若符合间接代理条件,则直接约束甲、丙。无论如何,合同并非无效、效力待定或可撤销。故C正确。53.下列关于诉讼时效中断的事由,正确的是:A.不可抗力B.权利人被义务人控制C.权利人提起诉讼D.权利人不知道权利被侵害【答案】C【解析】本题考查诉讼时效中断。根据《民法典》第195条,有下列情形之一的,诉讼时效中断,从中断、有关程序终结时起,诉讼时效期间重新计算:(一)权利人向义务人提出履行请求;(二)义务人同意履行义务;(三)权利人提起诉讼或者申请仲裁;(四)与提起诉讼或者申请仲裁具有同等效力的其他情形。C项正确。A、B项属于诉讼时效中止的事由。D项不知道权利被侵害可能导致诉讼时效未开始计算,而非中断。54.甲在公园遛狗时,狗突然挣脱绳索将路人乙咬伤。乙的医疗费等损失共计5000元。关于责任承担,下列说法正确的是:A.甲承担过错责任B.甲承担无过错责任C.甲若证明乙故意挑逗狗,可减轻责任D.公园承担补充责任【答案】B【解析】本题考查饲养动物致害责任。根据《民法典》第1245条规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任;但是,能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的,可以不承担或者减轻责任。饲养动物致害属于无过错责任(严格责任)。故B正确。C项表述为“减轻责任”,法律原文是“不承担或者减轻责任”,但题目问的是“责任承担原则”,B项定性最准确。且C项仅是抗辩事由。55.下列关于所有权的取得,属于原始取得的是:A.买卖B.继承C.添附D.赠与【答案】C【解析】本题考查所有权的原始取得。原始取得是指不以他人的权利及意志为依据,直接依据法律规定取得所有权。添附(加工、附合、混合)属于原始取得。A、B、D项均属于继受取得(基于原权利人的意志)。故C正确。56.甲因借款欠乙10万元,到期未还。乙将该债权转让给丙并通知了甲。下列说法正确的是:A.债权转让未取得甲同意,无效B.甲可以向丙主张对乙的抗辩C.债权转让通知到达甲前,转让对甲不发生效力D.乙应保证甲具有履行能力【答案】C【解析】本题考查债权转让。A错误,债权人转让债权无需债务人同意。B错误,债务人甲可以向受让人丙主张对让与人乙的抗辩,B项表述正确但C项更符合题意考察重点。C正确,根据《民法典》第546条,债权人转让债权,未通知债务人的,该转让对债务人不发生效力。D错误,债权人(乙)并无保证债务人(甲)履行能力的义务,除非另有约定。故C正确。(二)多项选择题57.下列关于表见代理的构成要件,正确的有:A.行为人无代理权B.行为人以被代理人名义实施行为C.存在相对人有理由相信行为人有代理权的事实D.相对人善意且无过失【答案】ABCD【解析】本题考查表见代理。表见代理的构成要件包括:1.行为人无代理权(包括自始无权、超越代理权、代理权终止);2.行为人以被代理人名义实施行为;3.存在相对人有理由相信行为人有代理权的事实(权利外观);4.相对人善意且无过失。故ABCD全选。58.下列关于地役权的说法,正确的有:A.地役权自登记时设立B.地役权不得单独转让C.地役权不得单独抵押D.需役地转让时,受让人同时享有地役权【答案】BCD【解析】本题考查地役权。A错误,根据《民法典》第376条,地役权自地役权合同生效时设立。未经登记,不得对抗善意第三人。B正确,地役权不得单独转让。C正确,地役权不得单独抵押。D正确,需役地转让时,地役权一并转让(从属性)。故BCD正确。59.下列行为中,属于侵犯人格权的有:A.未经同意将他人照片作为配图发布在公众号文章中B.偷看他人日记C.在公开场合辱骂他人D.擅自使用他人姓名【答案】ABCD【解析】本题考查人格权侵权。A项侵犯肖像权/隐私权。B项侵犯隐私权。C项侵犯名誉权/荣誉权。D项侵犯姓名权。故ABCD全选。60.下列关于离婚损害赔偿请求权的说法,正确的有:A.仅限于过错方为配偶一方B.必须以离婚为前提C.只能在离婚诉讼时提出D.适用情形包括重婚、与他人同居、家庭暴力、遗弃家庭成员等【答案】ABD【解析】本题考查离婚损害赔偿。A正确,请求权方向无过错方提出,针对过错方。B正确,离婚损害赔偿以离婚为前提,婚姻关系存续期间不涉及。C错误,根据《民法典》第1091条,无过错方有权请求损害赔偿。协议离婚时,若未在该协议中处理,也可在离婚后单独起诉(有除斥期间限制)。D正确,法律明确规定了适用情形。故ABD正确。61.下列关于侵权责任中连带责任的说法,正确的有:A.共同侵权人承担连带责任B.教唆、帮助无民事行为能力人侵权,教唆人、帮助人承担全部责任(非连带)C.网络服务提供者接到通知后未采取必要措施,对损害的扩大部分与网络用户承担连带责任D.挂靠机动车交通事故,挂靠人与被挂靠人承担连带责任【答案】ACD【解析】本题考查连带责任。A正确,共同侵权承担连带责任。B错误,教唆、帮助无民事行为能力人侵权,教唆人、帮助人承担侵权责任(该责任实际上是全部责任,监护人承担过错责任,两者并非连带)。C正确,网络侵权“避风港”规则中的扩大部分连带责任。D正确,根据《民法典》第1211条,挂靠人与被挂靠人承担连带责任。故ACD正确。62.下列关于不可抗力的说法,正确的有:A.是不能预见、不能避免且不能克服的客观情况B.可以免除违约责任C.可以免除侵权责任D.当事人迟延履行后发生不可抗力的,不能免除责任【答案】ABCD【解析】本题考查不可抗力。A项是定义,正确。B、C项正确,不可抗力通常是法定的免责事由(无论是违约还是侵权)。D项正确,根据《民法典》第590条,当事人一方因不可抗力不能履行合同的,应当及时通知对方,以减轻可能给对方造成的损失,并应当在合理期限内提供证明。当事人迟延履行后发生不可抗力的,不免除其违约责任。故ABCD全选。63.下列关于留置权的说法,正确的有:A.债权人须合法占有债务人的动产B.债权已届清偿期C.动产与债权属于同一法律关系(企业之间除外)D.留置财产为可分物的,留置财产的价值应当相当于债务金额【答案】ABCD【解析】本题考查留置权的成立条件。A、B、C项是留置权成立的积极条件。D项是留置权行使的限制,正确。故ABCD全选。64.下列关于合伙企业的说法,正确的有:A.普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任B.新入伙的普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任C.退伙的普通合伙人对退伙前合伙企业的债务承担无限连带责任D.有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任【答案】ABCD【解析】本题考查合伙企业责任。A正确,普通合伙人无限连带。B正确,新入伙人对入伙前债务负责。C正确,退伙人对退伙前债务负责。D正确,有限合伙人有限责任。故ABCD全选。65.下列关于医疗损害责任的说法,正确的有:A.患者在诊疗活动中受到损害,医疗机构或者其医务人员有过错的,由医疗机构承担赔偿责任B.医务人员在诊疗活动中应当向患者说明病情和医疗措施C.需要实施手术、特殊检查,医务人员应当及时向患者具体说明医疗风险、替代医疗方案等情况,并取得其明确同意D.患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗,医疗机构不承担赔偿责任【答案】ABC【解析】本题考查医疗损害责任。A正确,过错责任原则。B、C正确,医务人员的说明义务和取得同意义务。D项错误,根据《民法典》第1224条,患者或者其近亲属不配合医疗机构进行符合诊疗规范的诊疗,医疗机构不承担赔偿责任。但是,医疗机构或者其医务人员也有过错的,应当承担相应的赔偿责任。因此D项表述过于绝对。故ABC正确。66.下列关于高空抛物坠物责任的说法,正确的有:A.从建筑物中抛掷物品造成他人损害的,由侵权人依法承担侵权责任B.经调查难以确定具体侵权人,除能够证明自己不是侵权人的外,由可能加害的建筑物使用人给予补偿C.物业服务企业等建筑物管理人应当采取必要的安全保障措施D.物业服务企业未尽到安全保障义务的,承担相应的补充责任【答案】ABC【解析】本题考查高空抛物责任。A正确。B正确,这是《民法典》第1254条规定的补偿责任。C正确。D错误,根据《民法典》第1254条第二款,物业服务企业等建筑物管理人未采取必要的安全保障措施防止前款规定情形发生的,应当承担未履行安全保障义务的侵权责任。注意:旧法是“补充责任”,《民法典》修改为“相应的侵权责任”(即按份责任或直接根据其过错程度承担责任,不再是补充责任)。故D错误。(三)简答题67.简述善意取得的构成要件。【答案】善意取得,是指无权处分他人财产的占有人,在不法将其占有的财产转让给第三人时,如果受让人在取得该财产时出于善意、支付了合理对价并符合公示要件,依法取得该财产所有权的制度。其构成要件包括:1.受让人受让标的物时是善意的。即受让人不知道且不应当知道转让人无处分权。2.以合理的价格转让。即受让人支付了相应的对价,且价格符合市场行情。3.转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记,不需要登记的已经交付给受让人。即完成了法定的公示要件(不动产登记,动产交付)。(注:标的物须为法律允许流通的物也是隐含要件。)68.简述代位权的行使条件。【答案】代位权,是指因债务人怠于行使其对第三人(次债务人)享有的到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对次债务人的债权的权利。其行使条件包括:1.债务人对次债务人享有合法有效的、且到期的债权。如果债权未到期,债务人尚不能行使,债权人自然不能代位。2.债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害。即债务人应当行使且能行使而不行使,导致债权人债权有无法实现的风险。3.债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。专属于债务人自身的债权(如抚养费、退休金等)债权人不得代位行使。4.债权人须以自己的名义通过诉讼方式行使。69.简述侵权责任的免责事由。【答案】侵权责任的免责事由,是指减轻或者免除行为人侵权责任的理由或情形。主要包括:1.正当防卫。为了使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权益免受正在进行的不法侵害,而对不法侵害人所实施的不超过必要限度的行为。2.紧急避险。为了使公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他合法权益免受正在发生的危险,不得已而采取的损害另一较小合法权益的行为。3.不可抗力。不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。4.受害人过错。受害人对损害的发生或者扩大也有过错,可以减轻或免除侵权

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