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考研刑法学试题及答案一、选择题(30分,每题2分)1.我国刑法的基本原则不包括:A.罪刑法定原则B.法律面前人人平等原则C.罪责刑相适应原则D.疑罪从无原则2.关于刑法的时间效力,下列说法正确的是:A.刑法原则上没有溯及力B.从旧兼从轻原则是指新法原则上不溯及既往,但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用新法C.从旧原则是指一律适用行为时的法律D.从新原则是指一律适用裁判时的法律3.犯罪客体是指:A.犯罪所侵害的刑法所保护的社会关系B.犯罪对象本身C.犯罪行为所指向的具体事物D.犯罪行为造成的实际损害结果4.关于犯罪客观方面,下列说法错误的是:A.犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现B.危害结果不是所有犯罪的必备要件C.犯罪的时间、地点、方法不是犯罪构成的必备要件D.犯罪行为与危害结果之间必须有刑法上的因果关系5.关于犯罪主体,下列说法正确的是:A.只有达到法定刑事责任年龄的人才能成为犯罪主体B.单位犯罪的主观方面只能是故意C.不满14周岁的人实施的任何行为都不构成犯罪D.已满14周岁不满16周岁的人对所有犯罪都应当负刑事责任6.关于刑事责任能力,下列说法错误的是:A.精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任B.间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪,应当负刑事责任C.醉酒的人犯罪,可以减轻处罚D.又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚7.关于故意犯罪的停止形态,下列说法正确的是:A.犯罪预备是指为了犯罪,准备工具、制造条件的行为B.犯罪中止是指在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的C.犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的D.以上说法都正确8.关于共同犯罪,下列说法错误的是:A.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪B.二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处C.对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚D.对于从犯,应当比照主犯从轻、减轻处罚或者免除处罚9.关于正当防卫,下列说法正确的是:A.正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚B.对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当C.不法侵害结束后实施的防卫行为不属于正当防卫D.互殴中任何一方都不可能构成正当防卫10.关于紧急避险,下列说法错误的是:A.紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一较小法益的行为B.紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任C.紧急避险适用于职务上、业务上有特定责任的人D.紧急避险不负刑事责任11.关于罪数理论,下列说法正确的是:A.想象竞合犯是指一个行为触犯数个罪名的情况B.牵连犯是指以实施某一犯罪为目的,而其犯罪方法或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态C.继续犯是指犯罪行为在一定时间内处于持续状态的犯罪D.以上说法都正确12.关于刑罚的种类,下列说法错误的是:A.刑罚分为主刑和附加刑B.主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑C.附加刑包括罚金、剥夺政治权利和没收财产D.对于犯罪的外国人,可以独立适用或者附加适用驱逐出境13.关于量刑,下列说法正确的是:A.量刑是指人民法院对于犯罪分子依法裁量决定刑罚的审判活动B.量刑应当以犯罪事实为根据,以法律为准绳C.量刑时应当考虑犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度D.以上说法都正确14.关于累犯,下列说法错误的是:A.累犯是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子B.累犯应当从重处罚C.过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的,不构成累犯D.累犯可以适用缓刑15.关于缓刑,下列说法正确的是:A.缓刑是指对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行刑罚确实不致再危害社会的,规定一定的考验期,暂缓刑罚执行的制度B.被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚C.对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑D.以上说法都正确答案:1.D。我国刑法的基本原则包括罪刑法定原则、法律面前人人平等原则和罪责刑相适应原则。疑罪从无原则虽然是我国刑事诉讼法的一项重要原则,但不是刑法的基本原则。2.B。我国刑法采用从旧兼从轻原则,即新法原则上不溯及既往,但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用新法。选项A表述不够全面,因为从旧兼从轻原则是新法原则上没有溯及力,但并非绝对。选项C和D分别表述的是从旧原则和从新原则,都不是我国刑法采用的时间效力原则。3.A。犯罪客体是指犯罪所侵害的、而为刑法所保护的社会关系,是犯罪构成的必要要件。选项B中的犯罪对象是指犯罪行为所指向的具体事物,与犯罪客体不同。选项C和D分别是对犯罪客观方面的描述。4.D。犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为、危害结果、犯罪的时间、地点、方法以及犯罪行为与危害结果之间的因果关系等。危害结果不是所有犯罪的必备要件,犯罪的时间、地点、方法也不是犯罪构成的必备要件,但选项D中关于因果关系的要求过于绝对,因为某些犯罪并不要求有实际的危害结果,也不需要存在因果关系。5.C。犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当承担刑事责任的自然人和单位。选项A错误,因为刑事责任年龄是犯罪主体的一个要件,但不是唯一的要件。选项B错误,因为单位犯罪的主观方面既可以是故意,也可以是过失。选项D错误,因为已满14周岁不满16周岁的人只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪等八种严重犯罪负刑事责任。选项C正确,因为不满14周岁的人属于绝对无刑事责任能力人,实施的任何行为都不构成犯罪。6.C。刑事责任能力是指行为人辨认和控制自己行为的能力。根据我国刑法规定,精神病人在不能辨认或者不能控制自己行为的时候造成危害结果,经法定程序鉴定确认的,不负刑事责任;间歇性精神病人在精神正常的时候犯罪,应当负刑事责任;又聋又哑的人或者盲人犯罪,可以从轻、减轻或者免除处罚。但是,醉酒的人犯罪,应当负刑事责任,不能减轻处罚。7.D。犯罪预备、犯罪中止和犯罪未遂都是故意犯罪停止形态的具体表现。犯罪预备是指为了犯罪,准备工具、制造条件的行为;犯罪中止是指在犯罪过程中,自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的;犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的。以上三个选项的表述都是正确的。8.D。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。二人以上共同过失犯罪,不以共同犯罪论处,应当分别处罚。对组织、领导犯罪集团的首要分子,按照集团所犯的全部罪行处罚。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚,而不是比照主犯。9.B。正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当。不法侵害结束后实施的防卫行为不属于正当防卫,而是防卫不适时。互殴中双方都有侵害对方的意图,一般不构成正当防卫。10.C。紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一较小法益的行为,不负刑事责任。紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人,如消防员不能以紧急避险为由拒绝灭火。11.D。想象竞合犯是指一个行为触犯数个罪名的情况;牵连犯是指以实施某一犯罪为目的,而其犯罪方法或结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态;继续犯是指犯罪行为在一定时间内处于持续状态的犯罪。以上三个选项的表述都是正确的。12.C。我国刑罚分为主刑和附加刑。主刑包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑。附加刑包括罚金、剥夺政治权利、没收财产和驱逐出境。选项C中缺少了驱逐出境这一附加刑。13.D。量刑是指人民法院对于犯罪分子依法裁量决定刑罚的审判活动。量刑应当以犯罪事实为根据,以法律为准绳。量刑时应当考虑犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度。以上三个选项的表述都是正确的。14.D。累犯是指因犯罪被判处有期徒刑以上刑罚,刑罚执行完毕或者赦免以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的犯罪分子。累犯应当从重处罚。过失犯罪和不满十八周岁的人犯罪的,不构成累犯。对于累犯,不适用缓刑。15.D。缓刑是指对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,根据其犯罪情节和悔罪表现,认为暂缓执行刑罚确实不致再危害社会的,规定一定的考验期,暂缓刑罚执行的制度。被宣告缓刑的犯罪分子,在缓刑考验期限内,违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定,情节严重的,应当撤销缓刑,执行原判刑罚。对于累犯和犯罪集团的首要分子,不适用缓刑。以上三个选项的表述都是正确的。二、判断题(20分,每题2分)1.刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总称。()2.我国刑法采用从旧兼从轻原则,即新法原则上不溯及既往,但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用新法。()3.犯罪客体是指犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系,是犯罪构成的必要要件。()4.不作为犯罪的成立必须以行为人负有特定的作为义务为前提。()5.间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度。()6.意外事件是指行为在客观上虽然造成了损害结果,但不是出于故意或者过失,而是由于不能预见的原因所引起的,不是犯罪。()7.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪,但不包括二人以上共同过失犯罪。()8.对于防卫过当,应当减轻或者免除处罚。()9.数罪并罚是指一人犯数罪,人民法院对其所犯的数罪分别定罪量刑后,依照法定原则和方法决定应当执行的刑罚的制度。()10.追诉时效是指对犯罪分子追究刑事责任的法定期限,超过法定期限,就不能再追究刑事责任,除非法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过二十年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准。()答案:1.√。刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总称,这是刑法的定义,表述正确。2.√。我国刑法采用从旧兼从轻原则,即新法原则上不溯及既往,但新法不认为是犯罪或者处刑较轻的,适用新法,这是我国刑法关于时间效力的规定,表述正确。3.√。犯罪客体是指犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系,是犯罪构成的必要要件,这是犯罪客体的定义,表述正确。4.√。不作为犯罪的成立必须以行为人负有特定的作为义务为前提,这是不作为犯罪的基本特征,表述正确。5.√。间接故意是指行为人明知自己的行为可能发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度,这是间接故意的定义,表述正确。6.√。意外事件是指行为在客观上虽然造成了损害结果,但不是出于故意或者过失,而是由于不能预见的原因所引起的,不是犯罪,这是意外事件的定义,表述正确。7.√。共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪,但不包括二人以上共同过失犯罪,这是共同犯罪的定义,表述正确。8.√。对于防卫过当,应当减轻或者免除处罚,这是我国刑法关于防卫过当的规定,表述正确。9.√。数罪并罚是指一人犯数罪,人民法院对其所犯的数罪分别定罪量刑后,依照法定原则和方法决定应当执行的刑罚的制度,这是数罪并罚的定义,表述正确。10.√。追诉时效是指对犯罪分子追究刑事责任的法定期限,超过法定期限,就不能再追究刑事责任,除非法定最高刑为无期徒刑、死刑的,经过二十年以后认为必须追诉的,须报请最高人民检察院核准,这是我国刑法关于追诉时效的规定,表述正确。三、名词解释(30分,每题5分)1.罪刑法定原则2.犯罪构成3.犯罪故意4.犯罪未遂5.紧急避险6.罪数答案:1.罪刑法定原则是指法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚的原则。它是现代刑法的基本原则之一,要求犯罪和刑罚必须由法律明文规定,禁止类推解释,禁止不利于被告人的溯及既往,禁止绝对不定期刑。罪刑法定原则有利于保障公民的自由和权利,防止司法专横,维护法治秩序。在我国刑法中,罪刑法定原则体现在刑法第三条:"法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。"2.犯罪构成是指依照我国刑法规定,决定某一具体行为的社会危害性及其程度,而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的总和。它是认定犯罪的标准和规格,包括犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体和犯罪主观方面四个基本要件。犯罪客体是指犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系;犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为、危害结果、犯罪的时间、地点、方法以及犯罪行为与危害结果之间的因果关系等;犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当承担刑事责任的自然人和单位;犯罪主观方面是指犯罪主体对其实施的危害社会的行为及其危害结果所持的心理态度,包括犯罪故意和犯罪过失。这四个要件相互联系、相互制约,共同构成一个有机整体,只有同时具备这四个要件,才能认定为犯罪。3.犯罪故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。根据行为人对危害结果的态度不同,犯罪故意可以分为直接故意和间接故意。直接故意是指行为人明知自己的行为必然会发生或者可能会发生危害社会的结果,并且希望这种结果发生的心理态度;间接故意是指行为人明知自己的行为可能会发生危害社会的结果,并且放任这种结果发生的心理态度。犯罪故意的构成要件包括:行为人对自己的行为会发生危害社会的结果有认识;行为人对危害结果的发生持希望或者放任的态度;这种心理态度是行为人实施犯罪行为时的心理状态。犯罪故意是犯罪主观方面的基本形式之一,是区分罪与非罪、此罪与彼罪的重要标准。4.犯罪未遂是指已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的犯罪形态。犯罪未遂的构成要件包括:已经着手实行犯罪,即行为人已经开始实施刑法分则规定的具体犯罪行为;犯罪未得逞,即犯罪行为没有完成,没有实现犯罪分子的犯罪目的;犯罪未得逞是由于犯罪分子意志以外的原因,即犯罪分子主观上希望犯罪得逞,但由于客观上遇到障碍而未能实现。犯罪未遂的种类可以分为:根据犯罪行为是否实行终了,可以分为实行终了的未遂和未实行终了的未遂;根据犯罪实际上能否得逞,可以分为能犯未遂和不能犯未遂。对于犯罪未遂,可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。5.紧急避险是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险,不得已采取的损害另一较小法益的行为。紧急避险的构成要件包括:必须有危险存在,即国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利正面临实际存在的危险;危险必须是正在发生的,即危险已经发生且尚未结束;必须有避险目的,即为了保护合法权益免受危险;避险行为必须是不得已采取的,即没有其他方法可以避免危险;避险行为不得超过必要限度,即所造成的损害必须小于所避免的损害。紧急避险不负刑事责任,但紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。紧急避险不适用于职务上、业务上有特定责任的人。6.罪数是指一人犯数罪或者一人犯一罪的情况。在刑法理论上,根据犯罪行为和犯罪构成的关系,可以将罪数分为一罪和数罪。一罪是指行为人的一个行为或者数个行为符合一个犯罪构成的情况;数罪是指行为人的数个行为分别符合数个犯罪构成的情况。罪数的认定对于正确适用刑法具有重要意义,关系到罪责刑相适应原则的实现。罪数的认定应当以犯罪构成为标准,根据行为人的行为符合几个犯罪构成来认定是一罪还是数罪,而不是单纯根据行为人的行为次数或者犯罪结果的数量。常见的罪数形态包括继续犯、想象竞合犯、结果加重犯、结合犯、牵连犯、连续犯、吸收犯等。四、简答题(40分,每题10分)1.简述刑法的基本原则及其内容。2.简述犯罪构成的基本要件。3.简述共同犯罪的概念和种类。4.简述正当防卫的构成条件。答案:1.我国刑法的基本原则包括罪刑法定原则、法律面前人人平等原则和罪责刑相适应原则。罪刑法定原则是指法无明文规定不为罪,法无明文规定不处罚的原则。它是现代刑法的基本原则之一,要求犯罪和刑罚必须由法律明文规定,禁止类推解释,禁止不利于被告人的溯及既往,禁止绝对不定期刑。罪刑法定原则有利于保障公民的自由和权利,防止司法专横,维护法治秩序。在我国刑法中,罪刑法定原则体现在刑法第三条:"法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处刑;法律没有明文规定为犯罪行为的,不得定罪处刑。"法律面前人人平等原则是指对任何人犯罪,在适用法律上一律平等,不允许任何人有超越法律的特权。这一原则要求司法机关在处理案件时,必须严格依法办事,对任何人的犯罪行为,不论其社会地位、民族、种族、性别、职业、宗教信仰、教育程度、财产状况等有何不同,都应当适用相同的法律标准,平等地追究刑事责任,平等地适用刑罚。这一原则体现了法治的公正性和平等性,是我国社会主义法治的重要体现。罪责刑相适应原则是指刑罚的轻重应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。这一原则要求司法机关在量刑时,必须根据犯罪的事实、性质、情节和对社会的危害程度,依法判处相应的刑罚。罪责刑相适应原则要求重罪重罚,轻罪轻罚,罚当其罪,罪刑均衡,既不能轻纵犯罪分子,也不能对犯罪分子判处过重的刑罚。这一原则是实现刑罚目的、维护社会公平正义的重要保障。2.犯罪构成是指依照我国刑法规定,决定某一具体行为的社会危害性及其程度,而为该行为构成犯罪所必需的一切客观和主观要件的总和。它是认定犯罪的标准和规格,包括四个基本要件:犯罪客体是指犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系。它是犯罪构成的必要要件,表明犯罪行为侵犯了什么社会关系,是区分此罪与彼罪的重要标准。犯罪客体可以分为一般客体、同类客体和直接客体。一般客体是指一切犯罪共同侵害的社会关系;同类客体是指某一类犯罪共同侵害的社会关系;直接客体是指某一具体犯罪直接侵害的社会关系。犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现,包括危害行为、危害结果、犯罪的时间、地点、方法以及犯罪行为与危害结果之间的因果关系等。危害行为是指表现人的意志或者意识,危害社会的行为,可以分为作为和不作为两种基本形式。危害结果是指危害行为对刑法所保护的社会关系造成的实际损害或者现实危险。犯罪的时间、地点、方法等虽然是犯罪客观方面的内容,但不是所有犯罪的必备要件。犯罪行为与危害结果之间的因果关系是指危害行为与危害结果之间引起与被引起的联系,是认定犯罪的重要条件之一。犯罪主体是指实施危害社会的行为、依法应当承担刑事责任的自然人和单位。作为犯罪主体的自然人必须达到法定的刑事责任年龄,具有刑事责任能力。刑事责任年龄是指刑法规定的行为人对自己实施的危害社会的行为负刑事责任必须达到的年龄。根据我国刑法规定,不满14周岁的人绝对不负刑事责任;已满14周岁不满16周岁的人只对故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪等八种严重犯罪负刑事责任;已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任。刑事责任能力是指行为人辨认和控制自己行为的能力。单位犯罪是指公司、企业、事业单位、机关、团体实施的依法应当承担刑事责任的危害社会的行为。犯罪主观方面是指犯罪主体对其实施的危害社会的行为及其危害结果所持的心理态度,包括犯罪故意、犯罪过失和犯罪目的。犯罪故意是指行为人明知自己的行为会发生危害社会的结果,并且希望或者放任这种结果发生的心理态度。根据行为人对危害结果的态度不同,犯罪故意可以分为直接故意和间接故意。犯罪过失是指行为人应当预见到自己的行为可能发生危害社会的结果,因为疏忽大意而没有预见,或者已经预见而轻信能够避免,以致发生这种结果的心理态度。根据行为人对危害结果的态度不同,犯罪过失可以分为疏忽大意的过失和过于自信的过失。犯罪目的是指犯罪主体希望通过实施犯罪行为达到某种结果的心理态度,是某些犯罪的构成要件。3.共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。共同犯罪的构成要件包括:主体要件,即必须是二人以上;主观要件,即必须有共同的犯罪故意;客观要件,即必须有共同的犯罪行为。共同犯罪的种类可以从不同角度进行划分:根据共同犯罪的形成时间,可以分为事前通谋的共同犯罪和事前无通谋的共同犯罪。事前通谋的共同犯罪是指各共同犯罪人在实施犯罪前已经形成共同犯罪故意;事前无通谋的共同犯罪是指各共同犯罪人在实施犯罪时或者实施犯罪后才形成共同犯罪故意。根据共同犯罪的组织形式,可以分为一般共同犯罪和犯罪集团。一般共同犯罪是指二人以上没有特殊组织形式的共同犯罪;犯罪集团是指三人以上为共同实施犯罪而组成的较为固定的犯罪组织。根据共同犯罪人在共同犯罪中的地位和作用,可以分为主犯、从犯、胁从犯和教唆犯。主犯是指组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。对于主犯,应当按照其组织、指挥的或者参与的全部犯罪处罚。从犯是指在共同犯罪中起次要或者辅助作用的犯罪分子。对于从犯,应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。胁从犯是指被胁迫参加犯罪的犯罪分子。对于胁从犯,应当按照他的犯罪情节减轻处罚或者免除处罚。教唆犯是指故意唆使他人犯罪的犯罪分子。对于教唆犯,应当按照他在共同犯罪中所起的作用处罚。教唆不满十八周岁的人犯罪的,应当从重处罚。4.正当防卫是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,不负刑事责任。正当防卫的构成条件包括:必须有不法侵害存在。这是正当防卫的前提条件,即必须有实际存在的不法侵害行为。不法侵害是指违反法律规定,侵犯国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利的行为。不法侵害可以是作为,也可以是不作为;可以是针对个人的,也可以是针对公共利益的。不法侵害必须是正在进行的。这是正当防卫的时间条件,即不法侵害已经开始且尚未结束。对于尚未开始的不法侵害,不能进行正当防卫,否则属于事前防卫;对于已经结束的不法侵害,也不能进行正当防卫,否则属于事后防卫。必须是为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受不法侵害。这是正当防卫的主观条件,即防卫人必须具有正当的防卫目的。防卫目的必须是为了保护合法权益免受不法侵害,而不是为了报复、泄愤或者其他不正当目的。必须是针对不法侵害人本人实施。这是正当防卫的对象条件,即防卫行为必须直接针对不法侵害人本人实施,不能损害无关第三人的利益。防卫行为不能明显超过必要限度造成重大损害。这是正当防卫的限度条件,即防卫行为必须与不法侵害的程度相适应。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但是应当减轻或者免除处罚。对于正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪,采取防卫行为,造成不法侵害人伤亡的,不属于防卫过当。五、论述题(30分,每题15分)1.试论犯罪客体与犯罪对象的区别与联系。2.论述间接故意与过于自信的过失的区别。答案:1.犯罪客体与犯罪对象是刑法理论中两个既有联系又有区别的重要概念。正确理解二者的区别与联系,对于准确认定犯罪、正确适用刑法具有重要意义。犯罪客体是指犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系。它是犯罪构成的必要要件,表明犯罪行为侵犯了什么社会关系,是区分此罪与彼罪的重要标准。犯罪客体可以分为一般客体、同类客体和直接客体。一般客体是指一切犯罪共同侵害的社会关系;同类客体是指某一类犯罪共同侵害的社会关系;直接客体是指某一具体犯罪直接侵害的社会关系。犯罪对象是指犯罪行为直接作用的具体的人或物。它是犯罪客体的物质载体,是犯罪客体的外在表现。犯罪对象可以是自然人,也可以是物;可以是具体的人或物,也可以是抽象的人或物。犯罪客体与犯罪对象的主要区别在于:性质不同。犯罪客体是抽象的社会关系,是犯罪行为所侵害的、而为刑法所保护的社会关系;犯罪对象是具体的人或物,是犯罪行为直接作用的对象。地位不同。犯罪客体是犯罪构成的必要要件,任何犯罪都必须有犯罪客体;犯罪对象不是犯罪构成的必要要件,某些犯罪没有犯罪对象,如脱逃罪、偷越国(边)境罪等。作用不同。犯罪客体是区分此罪与彼罪的重要标准,不同的犯罪客体决定了不同的犯罪性质;犯罪对象不能单独作为区分此罪与彼罪的标准,相同的犯罪对象可能构成不同的犯罪,不同的犯罪对象也可能构成相同的犯罪。变化不同。犯罪客体在犯罪过程中是相对稳定的,不会因为犯罪对象的变化而变化;犯罪对象在犯罪过程中可能发生变化,如盗窃罪的犯罪对象是财物,但财物在犯罪过程中可能被转移、毁损等。犯罪客体与犯罪对象的联系在于:犯罪客体通过犯罪对象来体现。犯罪客体是抽象的社会关系,必须通过具体的人或物来体现,犯罪对象是犯罪客体的物质载体。犯罪客体是犯罪对象所体现的社会关系。犯罪对象本身并不是刑法保护的对象,刑法保护的是犯罪对象所体现的社会关系。犯罪客体的性质决定了犯罪对象的性质。不同的犯罪客体决定了不同的犯罪对象,如杀人罪的犯罪客体是人的生命权利,犯罪对象是人的生命;盗窃罪的犯罪客体是公私财产所有权,犯罪对象是公私财物。在司法实践中,区分犯罪客体与犯罪对象具有重要意义:有助于准确认定犯罪性质。通过分析犯罪行为所侵害的社会关系,可以准确认定犯罪的性质,区分此罪与彼罪。有助于正确适用刑罚。根据犯罪客体的不同,可以确定不同的刑罚幅度,实现罪责刑相适应。有助于指导刑事立法。通过分析犯罪客体的变化,可以及时调整刑事立法,适应社会发展的需要。有助于预防犯罪。通过分析犯罪客体的特点,可以采取有针对性的预防措施,减少犯罪的发生。总之,犯罪客体
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