提供劳务者受害责任纠纷律师实务指南

提供劳务者受害责任纠纷律师实务指南

目录

前言............................................2页

一、确定法律关系..............................2页

（一）提供劳务与劳动关系的区别.............3页

（二）劳务关系与承揽合同关系的区分与界定.....5页

（三）雇佣关系与提供劳务关系的区别..........7页

（四）从事雇佣活动的认定....................8页

二、确定损失数额............................9页

（一）医疗费............................11页

（二）误工费.............................11页

（三）护理费和营养费......................14页

（四）交通费、住宿费、住院伙食津贴费.......15页

（五）残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活

费.............................................16页

（六）丧葬费、死亡赔偿金以及受害人亲属办理丧葬事宜支

出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用.........19页

（七）精神安抚金........................20页

（八）确认各项赔偿标准应注意的问题...........20页

三、确认责任比例............................21页

（一）从案件事实出发，明确过错程度..........21页

1

（二）合理追加被告，减少维权成本..........22页

（三）了解类似案件判决情况，合理预期，积极调解…24

页

前百

提供劳务者受害责任纠纷是人身伤害赔偿案件中常见

的案件类型，案件量大，截止2022年12月17日，在中国

裁判文书网中搜索2022年该案由的裁判文书情况，得到搜

索结果47432个,其中一审程序涉及文书24492份。此类

案件，是每一位执业律师都会遇到的案件类型，但法律合用

方面有所争议，加之各地法院办理此类案件的裁判尺度有所

差异，故对于执业律师来说，特殊是新执业者，在办理此类

案件的过程中会遇到诸多困惑。本文以原告诉讼代理人视角，

结合笔者多年律师实务经验，在对各省市的审判实务加以区

分的基础上，对办理提供劳务者受害责任纠纷案件中常遇的

事实认定及法律合用问题进行归纳概括，给出笔者建议，希

望对泛博同仁办理此类有所助益。办理此类案件的关键可归

纳为以下三点：L确定法律关系；2,确定损失数额；3,确定

责任比例。关于确定损失数额和责任比例的问题，论述内容

不仅合用于提供劳务者受害责任纠纷，也合用于其他类型的

人身伤害赔偿纠纷。

一、确定法律关系

实务中，劳务关系易与劳动关系、承揽合同关系混淆，

2

就该三种法律关系而言，基于保障受害者利益考量，劳动关

系下原告可获赔偿是最大的，劳务关系次之，承揽合同关系

最小，原告选择提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼即视为放

弃主张劳动关系，因此诉讼中被告多以承揽合同关系抗辩。

即便在确认提供劳务关系的情况下，因《最高人民法院关于

审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题的解释》第十一条

第一款规定的雇佣关系与《中华人民共和国侵权责任法》第

三十五条规定的个人之间的提供劳务关系所规定的规责原

则不同，对该两种法律关系的区分亦应引起重视。此外，《最

高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题

的解释》第九条第二款规定了〃从事雇佣活动〃的具体范围，

在当事人双方对雇员受伤时是否系从事雇佣活动（例如上下

班途中受伤）存在争议时，如何理解该条款的规定尤其重要。

（一）提供劳务与劳动关系的区别

在提起提供劳务者受害责任纠纷诉讼之前，应对受害人

与对方系提供劳务还是劳动关系进行区分，若构成劳动关系，

应指导当事人通过劳务争议程序维权。该两种法律关系的区

别主要在于：

1.主体不同。劳动关系中的一方是用人单位，另一方是

劳动者。《中华人民共和国劳动法》第二条对用人单位的范

围进行了界定：〃在中华人民共和国境内的企业、个体经济组

织（以下统称用人单位）和与之形成劳动关系的劳动者，适

3

用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合

同关系的劳动者，依照本法执行劳动者亦需满足相应的

法定条件，《劳动法》还对女性职工和未成年人职工（年满

十六周岁未满十八周岁的劳动者）的权益赋予特殊保障；而

劳务关系的主体可以是两个自然人或者自然人与单位之间，

但需要注意的是《中华人民共和国侵权责任法》第三十五条

的规定仅调整个人之间形成的劳务关系。

2.报酬方式不同。劳务关系大多具有暂时性，报酬由双

方商议确定；而劳动关系较为稳定，用人单位向员工支付的

报酬系工资，应遵守国家关于最低工资标准。

3.隶属关系不同。劳动关系中职工隶属于其任职单位，

劳动者受单位支配的力度较大，除了为单位提供劳动成果外,

劳动者需履行诸如遵守单位规章制度等其他义务，二者之间

人身依附关系较大。而提供劳务关系中提供劳务者受支配力

度较小，提供劳务一方与接受劳务一方并不存在隶属关系。

4.接受劳务一方与用人单位的法定义务不同。劳动关系

中用人单位和职工权利义务关系并不对等，故《劳动法》规

定倾向于保障劳动者的权益，限制用人单位，用人单位需履

行为职工购买社会保险等义务。相比之下，劳务关系中双方

当事人权利义务关系趋于平等，法律并未规定购买保险的义

务。实践中，接受劳务义务需尽到以下合理义务：（1）提供

安全的劳动环境和生产设备；（2）对提供劳务者应具备相应

4

的安全生产能力及资质的审查义务；(3)安全生产的提示义

务。

(二)劳务关系与承揽合同关系的区分与界定

实务中，劳务关系双方多为暂时雇佣关系，这一关系的

特点为时间短、标的小，且提供劳务者大多受教育程度并不

高，法律意识淡薄，故提供劳务前很少会签订书面协议，多

以口头约定为准，发生争议后双方对口头协议的具体内容各

执一词，难以查清案件事实。关于承揽合同的定义，见《合

同法》第二百五十一条〃承揽合同是承揽人按照定作人的要求

完成工作，交付工作成果，定作人给付报酬的合同。承揽包

括加工、定作、修理、复制、测试、检验等工作。〃之规定，

法律并无对雇佣关系或者劳务关系定义的具体界定，但就司

法实践而言，二者区别主要在于：L隶属关系不同；2.报

酬的支付形式不同；3.合同标的不同。

1.隶属关系不同。承揽合同关系中合同双方并不存在隶

属关系，承揽人只需在约定期限内交付工作成果即可，彻底

不受定做人的限制，而在劳务关系中，虽然雇员与雇主之间

的隶属关系不如劳动关系中的职工与用人单位的依附性那

么强，但雇员亦隶属于雇主，例如工作时间、过程要受雇主

监督。

5

2.报酬的支付形式不同。承揽合同关系中报酬的支付往

往是整体支付，即便要交纳定金或者分期支付，对于整个合

同

5

关系而言，该报酬仍是统一整体，只无非是支付时间分次而

已。而劳务关系中支付的报酬不具有这一特征，往往是按提

供劳务的具体时间来支付，即每天多少钱，每月多少钱。

3.合同标的不同。该两种法律关系的本质区别在于标的

不同，承揽合同中定做人支付报酬的对价是定作成果，而劳

务关系中则是劳动本身。

作为原告代理人，在当事人未签订劳务协议的情况下如

何证明双方系提供劳务关系，主要可从以下几个方面搜集证

据：

1.证人证言。如雇主在同一劳务事件中雇佣多人，可申

请一同做工的工友出庭作证，通过证人陈述雇主与雇员达成

口头协议的具体内容，进一步证明双方的法律关系符合提供

劳务的特征。如经过他人介绍误工，介绍人应知晓案件事实,

也可作证。

2行政部门的调查笔录。涉安全生产事故的，行政机关

会在事故发生后对相关责任人进行调查问询，该调查记录系

当事人在事故发生后较短期限内的陈述，真实性较强，往往

会成为认定双方法律关系的关键证据，如雇主在笔录中陈述

双方口头约定的内容符合劳务关系的特征，即可视为被告的

自认行为，除非有充分证据，否则难以推翻。

3.事后商议的经过。事故发生后当事人往往会对赔偿事

宜先行商议，此时可能会涉及到劳务报酬是否支付，支付的

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金额等问题，如双方对该问题能够达成一致,可指导当事人

签订书面协议，协议中应明确已支付报酬的金额，报酬的计

算方式等问题，可作为认定双方法律关系的关键证据。即便

不能达成书面协议，亦可能通过电话问询雇主口头协议的具

体内容，如对方认可约定内容符合劳务关系的特征，通话录

音亦具有一定证明力。

（三）雇佣关系与提供劳务关系的区别

笔者认为，雇佣关系与提供劳务关系并不存在本质区别，

因民事案由并未将雇佣关系中受害列为单列案由，故不应区

分对待，但在司法实务中，不同的法院办理此类案件的考量

并不相同，故代理人在接受委托后应先行确定管辖法院，通

过查询该法院类似案件的判决情况，了解裁判尺度，做好充

分准备。以下笔者分别从两种裁判方式出发，以原告代理人

视角就如何最大限度维护受害者利益分别论述：

L对雇佣关系与劳务关系进行区分的情况。《最高人民法

院关于审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题的解释》第

十一条第一款规定〃雇员在从事雇佣活动中遭受人身伤害,雇

主应当承担赔偿责任。雇佣关系以外的第三人造成雇员人身

伤害的，赔偿权利人可以请求第三人承担赔偿责任，也可以

请求雇主承担赔偿责任。雇主承担赔偿责任后，可以向第三

人追偿。〃，从该款规定看，雇佣关系下雇主承担的是无过错

责任。如查询受诉法院对雇佣关系与劳务关系进行区分判决,

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为维护受害者利益，应着重考虑寻求证据证明双方法律关系

为雇佣关系。但笔者认为雇佣关系与劳务关系内涵、实质及

外延均难以区别界定，故作为原告代理人，只能力争寻求证

据证明双方关系更趋于稳定，人身依附性更强，如被告为法

人，证明难度相对较小，反之如被告为自然人，则证明难度

较大。

2.未对雇佣关系与劳务关系进行区分的情况。《中华人民

共和国侵权责任法》第三十五条规定〃个人之间形成劳务关系,

提供劳务一方因劳务造成他人伤害的，由接受劳务一方承担

侵权责任。提供劳务一方因劳务自己受到伤害的，根据双方

各自的过错承担相应的责任。〃，但在实务中，一些法院在个

人与法人形成的劳务关系中亦合用该规定判决减轻被告责

任。如查询受诉法院未对雇佣关系与劳务关系进行区分判决，

或者在认定雇佣关系的前提下仍依据过错责任减轻被告赔偿

份额，则可不对双方当事人系雇佣关系还是劳务关系大费周

折，诉讼时固然请求主张被告承担无过错赔偿责任，但应着

重寻求证据证明原告在其自身受伤的过程中无过错，以获得

更多赔偿。

（四）从事雇佣活动的认定

在一些极端情况下，当事人可能会对受害人受伤时是否

系在提供劳务期间产生争议，如上下班途中,受伤时的行为

超出了雇主的指示范围等，关于雇佣活动范围的界定，《最

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高人民法院关于审理人身》第九条第二款规定：前款耐〃从

事雇佣活动〃，是指从事雇主授权或者指示范围内的生产经营

活动或者其他劳务活动。雇员的行为超出授权范围，但其表

现形式是履行职务或者与履行职务有内在联系的，应当认定

为〃从事雇佣活动二基于该条款的规定，从维护受害人利益出

发，无论是在上下班途中受伤，还是在执行职务时超出了雇

主的指示范围，只要其受伤的行为系为了实现劳务目的，受

害人均可主张系在提供劳务工程中受伤，但在实务中上下班

途中受伤不认定为提供劳务过程的情况居多，鉴于此，原告

代理人还需根据案件事实，寻求证据证明受害人受伤时的行

为与雇佣活动具备更大的关联性，例如乘坐的交通工具系由

雇主安排指派等。

二、确定损失数额

法律关系确定后，排除极端情况，受害人即应得到赔偿,

但通常情况下此类案件被告并非承担全部赔偿责任，因此对

于原告方来说，想最大限度地获得赔偿，需从以下两方面着

手，一是在法律允许的范围内提出恰当的诉讼请求，使主张

的赔偿金额符合法定范围内的最大值；二是，在责任比例上

下功夫，从事实和法律着手，降低受害人自身应承担的责任

比例。实务中，原告方提出的诉讼请求金额低于法定赔偿金

额的情况时常发生，对这一错误人民法院是不会向原告进行

释明提醒的，故赔偿数额的确定应当引起原告代理人的充分

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重视，应尽量避免因自身失误导致原告应获赔偿数额降低。

提供劳务者受害责任纠纷系侵权纠纷下级案由，故原告可主

张的赔偿项目与其他侵犯人身权的案件无异，其依据是《最

高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题

的解释》第十七条〃受害人遭受人身伤害，因就医治疗支出的

各项费用以及因误工减少的收入，包括医疗费、误工费、护

理费、交通费、住宿费、住院伙食津贴费、必要的营养费，

赔偿义务人应当予以赔偿。受害人因伤致残的，其因增加生

活上需要所支出的必要费用以及因丧失劳动能力导致的收

入损失，包括残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活

费，以及因康复护理、继续治疗实际发生的必要的康复费、

护理费、后续治疗费，赔偿义务人也应当予以赔偿。受害

人死亡的，赔偿义务人除应当根据抢救治疗情况赔偿本条第

一款规定的相关费用外，还应当赔偿丧葬费、被扶养人生活

费、死亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、

住宿费和误工损失等其他合理费甩〃，即原告可主张的赔偿

费用包括：医疗费、误工费、护理费、交通费、住宿费、住

院伙食津贴费、营养费，因伤致残的还包括残疾赔偿金、残

疾辅助器具费、被扶养人生活费、康复费、护理费、后续治

疗费，受害人死亡的，还包括丧葬费、被扶养人生活费、死

亡补偿费以及受害人亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿

费和误工损失等其他合理费用。实务中，如受害人受伤较轻

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尚不能构成伤残，其赔偿金额不高，因纠纷导致诉讼的可能

性较小，故此类案件受害人大多构成十级伤残以上伤害。下

面对各项赔偿数额的确认及应注意问题分别讨论。

（一）医疗费的确认

确认医疗费赔偿数额的法律依据为《最高人民法院关于

审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题的解释》第十九条

〃医疗费根据医疗机构出具的医药费、住院费等收款凭证，结

合病历和诊断证明等相关证据确定。赔偿义务人对治疗的必

要性和合理性有异议的，应当承担相应的举证责任。医疗

费的赔偿数额，按照一审法庭辩论终结前实际发生的数额确

定。器官功能恢复训练所必要的康复费、适当的整容费以及

其他后续治疗费，赔偿权利人可以待实际发生后另行起诉。

但根据医疗证明或者鉴定结论确定必然发生的费用，可以与

已经发生的医疗费一并予以赔偿。;

实务中双方当事人对医疗费的争议不是不少，作为原告

方应履行对自己垫付医疗费的举证义务，故应保存好医疗费

发票，通常情况下，医疗费由谁垫付发票即由谁持有，如双

方在向医院缴纳费用后又自行进行了支付结算，应保存好结

算依据。此外，如受害者自身患有疾病，那末医疗费中可能

会包含治疗其自身疾病的费用，被告若提出抗辩应承担举证

责任。诉讼中仍继续治疗产生医疗费的，原告方可在一审法

庭辩论终结前增加诉讼请求。如需后续治疗的，应依据鉴定

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结论提出相应请求。

（二）误工费

确认误工费赔偿数额的法律依据为《最高人民法院关于

审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题的解释》第二十条

〃误工费根据受害人的误工时间和收入状况确定。误工时间根

据受害人接受治疗的医疗机构出具的证明确定。受害人因伤

致残持续误工的，误工时间可以计算至定残日前一天。受害

人有固定收入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人

无固定收入的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不

能举证证明其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法

院所在地相同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。〃

误工费的确认需明确误工期和计算标准两个问题。

关于误工期。上述条款有明确规定：误工时间根据受害

人接受治疗的医疗机构出具的证明确定，这里需说明，医疗

机构通常是不会为病人出具误工期限证明的，因此这里所指

的〃证明〃大致包含住院记录和出院医嘱，即如若严格依照该

条款规定，误工期应包含住院治疗期间，如出院医嘱载明院

外歇息的，还需加院外歇息期间。实务中受害人通常都会进

行误工期、护理期和营养期的〃三期〃鉴定，误工期鉴定结论

梯交于医疗机构〃证明〃来说通常较长，故误工期依据医疗机

构〃证明〃还是鉴定意见存在争议，实务中不同的法院亦有不

同的判决方式，但据笔者统计，依照鉴定意见判决的情况较

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多。此外，需要注意《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿

案件合用法律若干问题的解释》第二十条第二款规定的误工

期可计算至定残前一日，系因伤致残情况下误工费可以计算

的最长期限，其立法原意在于定残后即便存在误工的情况，

其损失应计算在残疾赔偿金内，固然作为原告代理人来说，

在鉴定的误工期短于该款规定期限的情况下，可以该款规定

主张误工期计算至定残前一日，但若被告提供抗辩通常不会

得到支持，还是依照鉴定意见判决的情况居多。

关于误工费标准问题。上述条款规定：受害人有固定收

入的，误工费按照实际减少的收入计算。受害人无固定收入

的，按照其最近三年的平均收入计算；受害人不能举证证明

其最近三年的平均收入状况的，可以参照受诉法院所在地相

同或者相近行业上一年度职工的平均工资计算。由此可见，

误工费标准的举证责任在原告方，若原告不能举证证明其固

定收入或者近三年的平均收入状况，则按照像同行业或者相

近行业的平均工资标准计算，若仍不能举证其从事何种行

业,则推定按照收入情况最低的〃居民服务业〃工资标准计算。

但在证据尺度的把握上，不同的案件可能会有所区别。例

如受害人在建造工i也上误工受伤，但查实其系建造工地的〃暂

时工〃，并非长期稳定地从事建造行业，其报酬是按天给付,

那末能否依照建造行业的工资标准确认其误工费损失，亦

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或者是按照其获得的报酬标准计算，实践中两种情况都有

可能，但如若

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严格依照《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件合用法

律若干问题的解释》第二十条规定，受害人并非长期从事建

筑行业，其在该工地务工也只是暂时的，故因其未完成举证

责任，按上述两种标准计算误工费有违法律规定，但受害人

毕竟居于弱势地位，一些法官对其举证要求也不那末严苛。

故在确认此项赔偿标准时，原告代理人应结合受害人自身的

工作和收入情况，选择最高的赔偿标准进行主张。

（三）护理费和营养费的确认

关于护理费。《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案

件合用法律若干问题的解释》第二十一条规定：护理费根据

护理人员的收入状况和护理人数、护理期限确定。护理人员

有收入的，参照误工费的规定计算；护理人员没有收入或者

雇佣护工的，参照当地护工从事同等级别护理的劳务报酬标

准计算。护理人员原则上为一人，但医疗机构或者鉴定机构

有明确意见的，可以参照确定护理人员人数。护理期限应计

算至受害人恢复生活自理能力时止。受害人因残疾不能恢复

生活自理能力的，可以根据其年龄、健康状况等因素确定合

理的护理期限，但最长不超过二十年。受害人定残后的护理,

应当根据其护理依赖程度并结合配制残疾辅助器具的情况

确定护理级别。参照该条款规定，确定护理费需注意以下问

题：

1.护理期的确定。鉴定意见载明的护理期和住院病历及

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出院医嘱护理期有差别的情况，参照上述关于误工期确认的

论述，多支持鉴定意见。如果按照病例及出院医嘱计算护理

期，ICU期间的护理费原告可主张，但多不支持；

2.护工护理。提交服务合同，收费票据，普通可支持；

3.亲属护理。原告需举证证明护理事实、护理期限及护

理人员的收入情况，关于收入情况，参照上述关于误工费标

准确认论述；

4.护理人数。原则为一人，多人护理针对较重的伤情，

需提交医疗机构的证明或者鉴定意见；

5.护理依赖。主要针对定残后还需护理的情况，护理依

赖程度需经鉴定，期限参照残疾赔偿金计算期限进行主张，

最长不超过20年。

关于营养费。《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案

件合用法律若干问题的解释》第二十四条规定：营养费根据

受害人伤残情况参照医疗机构的意见确定。实务中通常按照

鉴定意见确定的营养期予以支持，但鉴定意见明显过高的，

有些法院也会考虑受害人自身伤情和医嘱情况进行支持。营

养费计算标准根据受诉法院所在地经济消费水平确认，最好

先搜集判例确认标准。

（四）交通费、住宿费、住院伙食津贴费

交通费，《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适

用法律若干问题的解释》第二十二条〃交通费根据受害人及

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其必要的陪护人员因就医或者转院治疗实际发生的费用计

算。交通费应当以正式票据为凭；有关凭据应当与就医地点、

时间、人数、次数相符合住宿费和住院伙食津贴费，《最

高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件合用法律若干问题

的解释》第二十三条〃住院伙食津贴费可以参照当地国家机

关普通工作人员的出差伙食津贴标准予以确定。受害人确

有必要到外地治疗，因客观原因不能住院，受害人本人及其

陪护人员实际发生的住宿费和伙食费，其合理部份应予赔

偿交通费和住宿费普通根据异地治疗的情况酌情主张，

即便提供了相应票据也应在合理范围内，如若扩大损失法院

普通不会支持。相应标准可先行查看受诉法院判例。

（五）残疾赔偿金、残疾辅助器具费、被扶养人生活费

关于残疾赔偿金。《最高人民法院关于审理人身伤害赔

偿案件合用法律若干问题的解释》第二十五条规定：残疾赔

偿金根据受害人丧失劳动能力程度或者伤残等级，按照受诉

法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居

民人均纯收入标准，自定残之日起按二十年计算。但六十周

岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，

按五年计算。受害人因伤致残但实际收入没有减少，或者伤

残等级较轻但造成职业妨害严重影响其劳动就业的，可以对

残疾赔偿金作相应调整。

如受害人因伤致残主张残疾赔偿金，必先行进行伤残等

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级鉴定，鉴定标准为《人体损伤致残承担分级》，实务中因

鉴定标准错误导致重新鉴定的情况时有发生，因此原告代理

人应在指导当事人鉴定时明确鉴定标准，不要出错。伤残等

级确定后需明确残疾系数，一级伤残的伤残赔偿指数为100%、

二级伤残为90%,以此类推，至十级伤残为10%。受害人构

成多处伤残的且最高伤残等级非一级伤残的，在最高伤残等

级的伤残赔偿指数的基础上，每增加一处伤残所增加的附加

指数，按所增加伤残的伤残赔偿指数的十分之一确定，附加

指数之和不超过10%，总赔偿指数不超过100%。例如：某

受害人经评定为十级、九级、八级、六级伤残各一处，则该

受害人伤残赔偿指数的确定方法为：最高伤残等级六级伤残,

系数为50%；十级、九级、八级伤残各一处，附加指数为

；总赔偿指数为再确认计算

1%+2%+3%=6%50%+6%=56%o

年限，受害人60岁以下的按二十年计算，六十周岁以上的，

年龄每增加一岁减少一年，七十五周岁以上的，按五年计算。

再根据上一年度城镇居民人均可支配收入或者农村居民人

均纯收入标准则可计算残疾赔偿金。被告方如若对伤残等级

鉴定意见提出异议，需承担相应举证责任。

关于被扶养人生活费。最高人民法院关于审理人身伤害

赔偿案件合用法律若干问题的解释》第二十八条〃被扶养人

生活费根据扶养人丧失劳动能力程度，按照受诉法院所在地

上一年度城镇居民人均消费性支出和农村居民人均年生活

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消费支出标准计算。被扶养人为未成年人的，计算至十八周

岁；被扶养人无劳动能力又无其他生活来源的,计算二十年。

但六十周岁以上的，年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁

以上的，按五年计算。被扶养人是指受害人依法应当承担扶

养义务的未成年人或者丧失劳动能力又无其他生活来源的

成年近亲属。被扶养人还有其他扶养人的，赔偿义务人只赔

偿受害人依法应当负担的部份。被扶养人有数人的，年赔偿

总额累计不超过上一年度城镇居民人均消费性支出额或者

农村居民人均年生活i肖费支出额。

首先应明确被扶养人范围，受害人的被扶养人系依法应

当承担扶养义务的未成年人或者丧失劳动能力且无其他生

活来源的成年近亲属，通常表现为：受害人应承担扶养义务

的未成年人（子女）、老年人（父母），或者其他丧失劳动能

力的情况。其次应确认扶养年限，根据被扶养人的年龄从

受害人定残或者死亡之时为起算点，为维护原告方利益，

不满一年的应以一年计算，如何支持由法院判决。此外原

告方还需举证证明扶养人人数，受害人子女，被扶养人普

通为受害人及其配偶，受害人父母，被扶养人普通为受害

人与其他子女，具体人数可寻求当地基层组织出具证明，

或者结婚证，户口薄等证明，需注意现在公安机关不会出

具该类型证明。被扶养人出生于事故发生后，但事故发生时

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已孕的胎儿，可依照《中华人民共和国民法总则》第十六条

〃涉及遗产继承、接受赠与

18

等胎儿利益保护的，胎儿视为具有民事权利能力。但是胎儿

娩出时为死体的，其民事权利能力自始不存在。"之规定进行

主张。

残疾辅助器具费。《最高人民法院关于审理人身伤害赔

彳辉件合用法律若干问题的解释》第二十六条规定：〃残疾辅

助器具费按照普通合用器具的合理费用标准计算。伤情有特

殊需要的，可以参照辅助器具配制机构的意见确定相应的合

理费用标准。辅助器具的更换周期和赔偿期限参照配制机构

的意见确定已实际发生的，应提交相对付款凭证，未实

际发生的应经鉴定方能支持，选择鉴定机构时应查明机构是

否具备相应鉴定资质，为维护受害人利益，计算年限应依据

鉴定意见主张较长年限。

（六）丧葬费、死亡赔偿金以及受害人亲属办理丧葬事

宜支出的交通费、住宿费和误工损失等其他合理费用

丧葬费，《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案件适

用法律若干问题的解释》第二十七条：丧葬费按照受诉法院

所在地上一年度职工月平均工资标准，以六个月总额计算。

该规定明确具体，此赔偿项目很少引起争议。

死亡赔偿金,《最高人民法院关于审理人身伤害赔偿案

件合用法律若干问题的解释》第二十九条：死亡赔偿金按照

受诉法院所在地上一年度城镇居民人均可支配收入或者农

村居民人均纯收入标准，按二十年计算。但六十周岁以上的,

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年龄每增加一岁减少一年；七十五周岁以上的，按五年计算。

规定也较具体，但合用农村标准还是城镇标准普遍存在争议,

以下集中论述。

亲属办理丧葬事宜支出的交通费、住宿费和误工损失等

其他合理费用。普通酌情支持数天，可恰当主张，不宜主张

赔偿金额过多。

(七)精神安抚金

法律依据见于《最高人民法院关于确定民事侵权精神损

害赔偿责任若干问题的解释》之规定，具体支持的数额由受

诉法院根据案情酌定，受害人死亡的可主张数万元，受害人

受伤的根据伤情酌情主张，如受害人自身存在过错的可适当

主张。

(A)确认各项赔偿标准应注意的问题

1.应依照最新的经济统计数据主张赔偿标准，近年我国

国民经济持续向好发展，各项经济统计数据逐年增加，因此

惟独依照最新的统计数据标准主张赔偿项目，才干保障原告

在法定范围内获得更多的赔偿，关于最新标准的时间节点

《最高人民法院关于确定民事侵权精神伤害赔偿责任若干

问题的解释》第三十五条规定：本解释所称〃城镇居民人均可

支B收入〃、'褐据民A理郎K、城能KA埼赞皎出‘、

农W■居中均■活费出‘、’职I平均I资’，馔纸斓统

计部门发布的各省、自治区、直辖市以及经济特区和计划单

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列市上一年度相关统计数据确定。〃上一年度〃，是J旨一审法庭

辩论终结时的上一统计年度。实务中不少原告方代理人计算

各项赔偿项目所用数据系往年标准，应尽量予以避免。

2,关于农村城镇标准问题。随着我国户籍制度改革深入

推进，社会生活中将进一步弱化户籍作用，一些地区法院不

再区分农村城镇标准进行判决，此时需代理人提前查询受诉

法院判例情况，做好相应准备，如受诉法院仍进行区分，则

应根据案情搜集证据，力争最大限度维护受害人利益。

三、确认责任比例

确认法律关系明确的是赔与不赔的问题，确认赔偿金额

明确的是总的损失数额问题，确认责任比例则指向具体赔偿

多少的问题。责任比例问题是每一个此类案件中被告必提的

抗辩理由，亦是法庭辩论的重点。

（一）从案件事实出发，明确过错程度

如若受诉法院对雇佣关系与劳务关系进行区分，则原告

方在能够举证证明与被告存在雇佣关系的前提下即可主张

请求被告承担无过错责任，无需在证明原被告对事故发生的

过错大小。固然，随着社会进步发展，舆论导向也再也不倾

向于无原由地保护表象弱者，而是更关注事实本身，例如

民众对电梯劝烟案的讨论，呼吁针对碰瓷行为立法等，故

在本文讨论的此类案件中，针对责任比例问题，原告代理

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人应着重于案件事实方面下功夫,力求提供证据尽量减小

原告对事故