第二章 合伙企业法.ppt

1、第二章 合伙企业法,【重点与难点 】 合伙企业的特征、财产与事务执行、合伙人的 权利和义务、入伙和退伙、有限合伙企业。,第一节 合伙企业法概述,一、合伙的概念及分类 （一）合伙的概念 合伙是指两人以上为共同经济目的，自愿签订合同，共同出资、经营、共负盈亏和风险的联合。 （二）合伙的分类 个人合伙：两个以上的公民按照协议，各自提供资金、实物、技术等，合伙经营，共同劳动。 合伙企业：,二、合伙企业的概念及分类,（一）合伙企业的概念及特征 1.合伙企业的概念 合伙企业，是指自然人、法人和其他组织依照合伙企业法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。 2 .合伙企业的特征 企业应由两个或两个以上的

2、合伙人共同投资 企业以合伙协议为设立基础 合伙人分别缴纳所得税,（二）合伙企业的分类,根据合伙人责任的不同分类： 1、普通合伙企业（无限合伙企业） 由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任的企业。 2、特殊的普通合伙企业 又称为有限责任合伙企业，是普通合伙企业的一种特殊形式。 是指各合伙人在对合伙债务承担无限责任的基本前提下，对因其他合伙人过错造成的合伙债务不负无限连带责任。 3、有限合伙企业 是由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任的企业。,三、合伙企业法的概念,合伙企业法，是指调整合伙企业关

3、系的规范性法律文件的总称。合伙企业法有广义和狭义之分： 1.广义的是指国家权力机关和其他有权机关依法制定的，调整合伙企业关系的规范性法律文件的总称 2.狭义的是指由国家最高权力机关依法制定的，调整合伙企业关系的专门法律 06年通过，07年实行的合伙企业法 “外国企业或者个人在中国境内设立合伙企业的管理办法由国务院规定”,第二节 普通合伙企业,一、普通合伙企业的设立 （一）设立条件 1、有两个以上的合伙人。 2、有书面合伙协议。 3、有各合伙人认缴或实际缴付的出资。 4、有合伙企业的名称和生产经营场所。 5、法律规定的其他条件。 （二）设立程序 1、提出申请 2、工商登记 3、合伙企业的变更,二

4、、普通合伙企业的财产,（一）合伙企业财产的构成 1、合伙人的出资 2、以合伙企业名义取得的收益 合伙企业的营业所得 以合伙企业名义购置的财产，包括动产和不动产 合伙企业接受的赠与财产，可以是物也可以是财产权利 合伙企业获得的赔偿，包括违约的损害赔偿和侵权的损害赔偿 合伙企业获得的无形资产 3、依法取得的其他财产,（二）合伙企业财产的性质,1.合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用 2. 合伙企业积累的财产，归合伙人共有 3.合伙人以现金或财产所有权出资的财产，以及现金收入或其他财产所有权，归合伙企业的各合伙人共同共有,（三）合伙人对合伙企业财产的权利和义务,1、合伙人对合伙企业财产的权利 对

5、合伙企业财产享有共同共有权或共同使用权 对合伙企业财产的共同支配权 利益分配权,2、合伙人对合伙企业财产的义务 出资的义务 合伙企业存续期间，合伙人不得请求分割合伙企业的财产 合伙企业存续期间，合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，须经其他合伙人一致同意，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权，但合伙协议另有约定的除外；合伙人之间转让在合伙企业中的财产份额时，应当通知其他合伙人 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任,例：李、赵、王三人为甲普通合伙企业的合伙人。李因购

6、车急需一笔现金，在未征得赵、王同意的情况下，李私自将其在合伙企业中的财产份额转让给张。试分析： （1）李的转让行为是否有效？为什么？ （2）若李未经赵同意，将其在合伙企业中的财产份额转让给了王，是否有效？为什么？,（四）关于合伙企业缴纳所得税问题,合伙企业的生产经营所得和其他所得，按照国家有关税收规定，由合伙人分别缴纳所得税。,三、普通合伙企业事务的执行,（一）合伙事务执行的方式 1、全体合伙人共同执行合伙企业事务 2、委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务 3、合伙人分别执行合伙企业事务 4、聘任的合伙企业的经营管理人员,（二）合伙企业事务的决策方式,1、少数服从多数，最基本的决策方式。表决

7、办法可由合伙人约定，未约定的，一人一票过半数通过。 2、全体合伙人一致同意，即每个合伙人都对需要决定的事项做出同意的意思表示才能做出决定。 除合伙协议另有约定外，下列事项适用此原则决定：,改变合伙企业的名称； 改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； 处分合伙企业的不动产； 转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 以合伙企业名义为他人提供担保； 聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员； 修改或补充合伙协议； 同意合伙人与本合伙企业进行交易； 吸收新人入伙； 对某合伙人决议除名 ； 普通合伙人与有限合伙人的转变。,（三）合伙人在执行合伙企业事务中的权利和义务,1、合伙人在执行合

8、伙企业事务中的权利 平等的合伙事务执行权 执行合伙企业事务的合伙人，对外代表合伙企业 不执行合伙事务的合伙人有权监督执行事务合伙人执行合伙事务的情况 合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料 异议权和撤销委托执行事务权,2、合伙人在执行合伙企业事务中的义务,一名或者数名合伙人执行合伙企业事务，应依照约定向其他不参加执行事务的合伙人报告事务执行情况及合伙企业的经营状况和财务状况。 合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。 合伙人不得从事损害本合伙企业利益的活动。,

9、四、普通合伙企业的损益分配,合伙企业的利润分配与亏损分担原则 1.合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或由部分合伙人承担全部责任 2.如果在合伙协议中就利润的分配与亏损分担没有约定具体比例的，则由各合伙人协商确定 3.各合伙人协商不成的，按照实缴出资比例分配分担 4.无法确定出资比例的，平均分配利润与分担亏损,1.甲、乙、丙成立一普通合伙企业，其合伙协议中约定：“合伙企业的事务由甲全权负责，乙、丙不得过问，也不承担企业亏损。”试分析该约定是否合法？ 2.甲、乙、丙共同投资设立一普通合伙企业，实缴出资比例为1：1：3，但未约定损益分配比

10、例，年终盈利2万元，应如何进行分配？,五、普通合伙企业与第三人的关系,（一）合伙人的对外代表权 即合伙人以合伙企业名义对外从事合伙事务的权利。 1、由全体合伙人共同执行合伙企业事务的，全体合伙人都有权对外代表合伙企业。 2、由部分合伙人执行合伙企业事务的，只有受委托执行合伙企业事务的那一部分合伙人有权对外代表合伙企业。 3、合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业时权利的限制，不得对抗善意第三人。,（二）普通合伙企业与合伙人的债务清偿,1、合伙企业的债务清偿与合伙人的关系 合伙企业的债务是指合伙企业以自己的名义对外负担的债务。 合伙企业的财产用来清偿合伙企业债务，此外还有各普通合伙人个

11、人的财产。 不能把合伙企业债务与合伙人个人的债务混淆。,2、合伙人的债务与合伙企业债务并存时的清偿问题,合伙企业的财产优先清偿合伙企业的债务 合伙人个人的财产优先清偿合伙人个人的债务 清偿完合伙企业债务的剩余财产，应当按比例分配给合伙人 合伙人的个人财产在清偿完个人债务后还有剩余的，应当用来清偿合伙企业的债务 合伙人的个人债务，相关债权人不得以其债权抵消其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利 eg：某合伙企业欠甲借款2万元，合伙人乙欠甲借款1万元，某日，甲向该合伙企业购买货物一批，应付货款1万元。,eg：合伙人甲因个人炒股，欠债15万元。鉴于甲在合伙企业中以价值15万元的设

12、备出资，所以甲的债权人提出如下几种解决方案。其中哪些是合法的？A订立偿债计划，以甲在合伙企业中应分得的收益，逐年还清这笔债务B债权人直接取得甲在合伙企业中的财产份额C债权人直接将该设备变卖后偿清全部债务D可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债权,【案例】被告武彦清、梁志鹏系夫妻关系，二人于2002年9月以武彦清的名义与另一被告刘国林合伙经营煤场， 2002年11月至12月期间原告霍晨亮向该合伙煤场送煤矸石，除付部分款外，尚有65.56吨矸石，每吨矸石39元共计折款2556.84元未付。2003年9月22日被告武彦清、刘国林散伙并达成散伙协议，约定：“刘国林负责清偿霍晨亮煤矸

13、石款。” 原告霍晨亮于2004年4月28日起诉要求武、梁、刘三被告给付欠款。被告武彦清、梁志鹏认为与另一被告刘国林有散伙协议，原告的债务应由刘国林负责。,【判决】法院经过审理判决被告刘国林在本判决生效后十日内给付原告霍晨亮矸石款2556.84元，被告武彦清、梁志鹏承担连带责任。 【评析】这是一起因合伙债务引起的买卖合同纠纷，合伙债务是指于合伙关系存续期间，合伙以其字号或全体合伙人的名义在与第三人发生民事法律关系中所承担的债务。被告武彦清与刘国林共同经营煤场，二人合伙关系明确。原告是在被告武彦清与刘国林合伙经营期间给二被告的媒场送的矸石，二被告欠原告矸石款2556.84元的债务属二被告的合伙债务

14、。当合伙终止时，合伙人全体协商一致订立散伙协议，并对合伙债务进行划分的，协议不得对抗第三人，也就是说债权人霍晨亮可以要求合伙中的一人、几人或合伙全体履行债务的请求。根据合伙企业法规定：“合伙的债务，由合伙人按照出资比例或者协议的约定，以各自的财产承担清偿责任。合伙人对合伙的债务承担连带责任，法律另有规定的除外。偿还合伙债务超过自己应当承担数额的合伙人，有权向其他合伙人追偿”。在散伙协议中分得此债务的刘国林应首先履行给付义务，但武彦清、梁志鹏仍应承担连带责任，如武、梁履行了给付义务，可向分得此债务的刘国林追偿。,六、普通合伙企业的入伙与退伙,（一）入伙 1、入伙的概念： 指在合伙企业存续期间，合

15、伙人以外的第三人加入合伙企业，成为合伙企业成员，取得合伙人身份的行为。 2、入伙的形式： 非合伙人接收原合伙人的出资，成为新的合伙人。 在没有合伙人转让出资的情况下，非合伙人加入合伙企业，从而成为合伙企业的新的合伙人。 合伙人的继承人成为合伙企业新的合伙人。,3、入伙的条件及程序,入伙的条件 新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应符合下列条件： 全体合伙人一致同意； 依法订立书面入伙协议。 入伙的程序 订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况。,4.入伙的法律效力, 新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任 除合伙协议另有约定外，入伙的新合伙人与原合伙

16、人享有同等权利，承担同等责任 合伙企业应当自变更事由发生之日起15日内，向企业登记机关办理有关登记手续,eg：甲、乙、丙合伙经营汽车运输业务。因生意好，甲想让其弟丁参加合伙，乙同意，但丙反对。甲以多数人同意为由安排丁参与经营。后合伙经营的汽车发生交通事故，造成5万元损失。四人为该5万元损失分担问题诉至法院。本案应如何处理？ A由甲、乙、丁分担5万元 B由甲、乙、丙、丁分担5万元 C由甲、乙、丙分担5万元 D由甲、乙、丙承担大部分，丁承担小部分,（二）退伙,1、退伙的概念 指在合伙企业存续期间，合伙人丧失合伙人的身份，退出合伙企业从而引起合伙企业发生变更的法律事实。 2、退伙的形式 自愿（声明）

17、退伙： 是基于合伙人自愿的意思表示而退出合伙企业。 根据合伙协议是否约定合伙期限可分为两种情形 P46 法定（当然）退伙： 是基于法定事由的出现而丧失合伙人资格。 法定退伙的情形：P46 除名退伙：,（3）除名退伙 指在法定条件下，被除名人因其他合伙人的一致要求，而被强制退出合伙企业的情形。 除名退伙的情形：P46 程序：除名决议应当书面通知被除名人被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙被除名人有异议的，可自接到除名通知之日起30日内，向法院起诉。 eg：孙某兄弟俩与万某共同出资20万（万某10万，孙氏兄弟两人各5万）合伙开办超市，具体业务由孙氏兄弟负责，经营一年多后，超市赢利10万

18、元，按合伙协议约定，万某分得5万，孙氏兄弟各2.5万。孙氏兄弟见超市利润可观，便以“万某不会经营”为由，提出其投资退还，并将其除名。,3.退伙的法律效力,合伙人死亡或者被依法宣告死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人： 何时继承合伙人资格，何时退还财产份额P47 退还退伙人在合伙企业中的财产份额 分担合伙企业的亏损 普通退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任 进行变更登记,七、特殊的普通合伙企业,（一）特殊的普通合伙企业的概念 又称为有限责任合伙企业，是指各合伙人在对合伙债务承担无限责任的基本前提下，无过错的合伙人对因其他合伙人故意或重大过失造成

19、的合伙债务不负无限连带责任。 （二）特殊的普通合伙企业的适用范围 专业知识 专门技能,（三）特殊的普通合伙企业合伙人的责任形式 1.一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中财产份额为限承担责任 2.合伙人非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任,（四）对特殊的普通合伙企业的公示要求 1.特殊的普通合伙企业，其合伙人对特定合伙企业债务只承担有限责任，为保护交易相对人的利益，应当对这一情况予以公示 2.特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样

20、（五）对特殊的普通合伙企业债权人的保护 1.应当建立执业风险基金、办理执业保险 2.执业风险基金用于偿付合伙人执业活动造成的债务 3.执业风险基金应当单独立户管理 4.执业风险基金的具体管理办法由国务院规定,eg：甲、乙、丙均为经营长途客运业的专业户，三人商定合伙经营跑运输，每人出资30万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作为日常业务负责人。由于业务蒸蒸日上，四人都得到巨额利润，丁提出在担任合伙企业负责人的同时，再同他人合作开展另一个运输公司，遭到甲乙丙反对，甲提出退伙，乙丙丁勉强同意，但只同意退还甲出资30万元，甲同意，拿走30

21、万元。请回答下列问题： 1.丁以其管理才能入伙是否合法？ 2.丁在合伙企业之外建立新的运输企业是否合法？ 3.甲退伙是否有效？ 4.假如合伙协议中规定，丁不得代表合伙企业签订标的额10万元以上的合同，而丁与某汽车公司签订了12万元的合同，此合同是否有效？,第三节 有限合伙企业,一、有限合伙企业的概念 有限合伙是对合伙企业债务承担无限责任的普通合伙人与承担有限责任的有限合伙人共同组成的合伙，即至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙 。 二、对有限合伙企业的特别规定 （一）有限合伙企业合伙人的责任形式 有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任 有

22、限合伙人以其认缴的出资额为限承担责任,（二）有限合伙企业中合伙协议的内容,1.普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所 2.执行事务合伙人应具备的条件和选择程序 3.执行事务合伙人权限与违约处理办法 4.执行事务合伙人的除名条件和更换程序 5.有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任 6.有限合伙人和普通合伙人相互转变程序 （三）有限合伙企业合伙人的人数 有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立，法律另有规定的除外,（四）对有限合伙企业的公示要求,有限合伙企业中的有限合伙人只对合伙企业债务承担有限责任，为了保护交易相对人的利益，有限合伙企业的一些情况应当公示，让交易相对人知悉 有限合伙

23、企业的名称中应当标明“有限合伙”字样 有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额 （五）有限合伙人的权利限制 有限合伙人不得以劳务对合伙企业出资；为什么？ 有限合伙人不执行合伙事务 不得对外代表有限合伙企业,（六）不视为执行合伙事务的情形,参与决定普通合伙人入伙、退伙 对企业的经营管理提出建议 参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所 获取经审计的有限合伙企业财务会计报告 对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料 在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼 执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或者为了本企

24、业的利益以自己的名义提起诉讼 依法为本企业提供担保,（七）有限合伙人有限责任保护的免除,第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任，即对该笔债务承担无限连带责任。 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。,（八）有限合伙企业不同于普通合伙企业的其他规定,有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人；但是，合伙协议另有约定的除外。 除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易 。 除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有

25、限合伙企业相竞争的义务。 除合伙协议另有约定外，有限合伙人可以将在有限合伙企业中的财产份额转让或者出质，而不必经全体合伙人一致同意。 作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要求其退伙。 作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。,新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以认缴的出资额为限承担责任。 有限合伙人退伙后，对基于其退伙前的原因发生的有限合伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产承担责任。 除合伙协议另有约定外，普通合

26、伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全体合伙人一致同意。 有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限连带责任。普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。,第四节 合伙企业的解散与清算,一、合伙企业的解散 （一）合伙企业解散的概念 指合伙企业基于法定原因或合伙人约定的原因出现时，合伙企业终止的活动。,（二）解散的原因,合伙期限届满，合伙人决定不再经营 合伙协议约定的解散事由出现 全体合伙人决定解散 合伙人已不具备法定人数满30天 合伙目的已经实现或者无法实现 依法被吊销营业执照、责令关闭

27、或者被撤销 法律、行政法规规定的其他原因,二、合伙企业的清算,（一）确定清算人的情形 1.清算人由全体合伙人担任 2.经全体合伙人过半数同意，自合伙企业解散事由出现后15日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人 3.合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，合伙人或者其他利害关系人可申请人民法院指定清算人,（二）清算人的职责,1.清理合伙企业财产，编制资产负债表和财产清单 2.处理与清算有关的合伙企业未了结事务 3.清缴所欠税款 4.清理债权、债务 5.处理合伙企业清偿债务后的剩余财产 6.代表合伙企业参加诉讼或者仲裁活动,（三）通知债权人,1.清算人自被确定之日起10日

28、内将合伙企业解散事项通知债权人，并于60日内在报纸上公告 2.债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报债权 3.债权人申报债权，应当说明债权的有关事项，并提供证明材料 4.清算人应当对债权进行登记。清算期间，合伙企业存续，但不得开展与清算无关的经营活动,（四）清偿顺序,1.付清算费用 2.合伙企业所欠招用的职工工资、社会保险费用、法定补偿金 3.缴纳所欠税款 4.清偿债务 5.清偿债务后的剩余财产,（五）清算结束,1.清算结束，清算人应当编制清算报告，经全体合伙人签名、盖章后，在15日内向企业登记机关报送清算报告，申请办理合伙企业注销登记 2.合伙

29、企业注销后，原普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承担无限连带责任,假设2008年3月,甲、乙、丙、丁按照中华人民共和国合伙企业法的规定，共同投资设立一从事商品流通的有限合伙企业。合伙协议约定了以下事项： (1)甲以现金5万元出资，乙以房屋作价8万元出资，丙以劳务作价4万元出资，另外以商标权作价5万元出资，丁以现金10万元出资； (2)丁为普通合伙人，甲、乙、丙均为有限合伙人； (3)各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损； (4)合伙企业的事务由丙和丁执行，甲和乙不执行合伙企业事务，也不对外代表合伙企业； (5)普通合伙人向合伙人以外的人转让财产份额的，不需要经过其他合伙人同意； (6)合伙企业名称为“稳信物流合伙企业”。,要求：根据以上事实，回答下列问题，并分别说明理由： (1)合伙人丙以劳务作价出资的做法是否符合规定？ (2)合伙企业事务执行方式是否符合规定？ (3)关于合伙人转让出资的约定是否符合法律规定？ (4)合伙企业名称是否符合规定？ (5)各合伙人按照相同比例分配盈利、分担亏损的约定是否符合规定？,2000年1月，赵、钱、孙、李、四人决定设立以合伙企业，并签订书面协议，内容如下：（1）赵出资10万元，钱以实物折价出资8万元，经其他人同意孙以劳务出资6万元，李货币出资4万元。（2）赵、钱、孙、李、四人按2：2：