合同法律制度

1、合同法律制度,合同和合同法的认知,一、合同的认知,合同 （当事人或当事双方之间民事关系的协议） 合同是平等主体当事人，为了达到一定的目的，经过自愿、平等、协商一致，就设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。,一、合同的认知,法律是否赋予特定名称并设有规范,有名合同,无名合同,法律上规定了一定名称和调整规则的合同,法律上尚未统一确定一定名称和规则的合同（十五类合同之外的合同）。无名合同如经法律确认或在形成统一的交易习惯后，可以转化为有名合同。,买卖合同、供用电、水、气、热力合同、赠与合同、借款合同、租赁合同、融资租赁合同、承揽合同、建设工程合同、运输合同、技术合同、保管合同、

2、仓储合同、委托合同、行纪合同及居间合同保证合同。（15）,一、合同的认知,合同当事人是否互相负给付义务,单务合同,双务合同,一方当事人只享有权利而不尽义务，另一方当事人只负义务而不享有权利的合同,当事人双方互负对待给付义务的合同,（如赠与合同、归还原物的借用合同和无偿保管合同）,（如买卖、租赁、借贷、运输和财产保险合同）,一、合同的认知,合同当事人取得权利是否偿付对价,有偿合同,无偿合同,一方当事人给予对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应的代价的合同,一方当事人给付对方某种利益，对方要得到该利益时并不支付相应的代价的合同,（如买卖、租赁、运输、仓储合同）,（如赠与合同）,一、合同的认

3、知,合同的成立是否以交付标的物为要件,诺成合同,实践合同,合同自当事人双方意思表示一致时即可成立，不以一方交付标的物为合同的成立要件，当事人交付标的物属于履行合同，而与合同的成立无关。,当事人意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。在这种合同中仅有当事人的合意，合同尚不能成立，还必须有一方实际交付标的物的行为或其他给付，才能成立合同关系,（如买卖、租赁合同）,（如保管合同、自然人之间的借款合同）,一、合同的认知,合同的成立是否需要特定的形式,要式合同,不要式合同,法律要求必须具备一定的形式和手续的合同，只具有书面形式合同和需具备审批或登记文件的合同。,法律不要求必须具备一定形式和手续的合

4、同,（如买卖、租赁合同）,（如保管合同、自然人之间的借款合同）,一、合同的认知,合同相互间的主从关系,主合同,从合同,主合同不以他种合同的存在为前提，不受其制约而能独立存在的合同。,从合同要依赖主合同的存在而存在，从合同的主要特点在于其附属性，即它不能独立存在，必须以主合同的存在并生效为前提。主合同不能成立，从合同就不能有效成立；主合同转让，从合同也不能单独存在；主合同被宣告无效或被撤销，从合同也将失去效力；主合同终止，从合同亦随之终止。,（如借贷合同）,（如担保合同）,一、合同的认知,合同条款是否由当事人协商拟定,格式合同,非格式合同,当事人为重复使用而预先拟订，并在订立合同时未与对方协商，

5、对方只能表示全部同意或不同意的合同。,合同条款全部由双方当事人在订立合同时协商确定的合同,一、合同的认知,格式合同限制条件,从合同建立目的，为了保护弱者的利益，达到公平的目标，为格式合同，也就是所谓的格式合同的相关条款进行了限制： 1、采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。 2、提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。 3、对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式

6、条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。另，消费者权益保护法第26条规定，“经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式做出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻免除其损害消费者合同权益应当承担的民事责任。”,今日说法主持人起诉建行，全额计息被指为不公平格式条款,2016年3月，李晓东用建行龙卡信用卡消费一万八千余元，但有69元未还清，然而10天之后，竟然产生了300余元的利息。在多次拨打建行客服电话后，李晓东才知道，建行收取信用卡逾期利息的方式是以当月账单的总额来计算，而不是以未清还部分的金额来计算。 李晓东认为，建行这样的信用卡计息方式明显不公平，其相关条款应

7、为无效的格式合同条款，且建行应返还向其收取的300余元利息。 该案于3月31日在北京市西城区法院开庭审理。,李晓东在诉讼中表示，请求法院依法确认三被告提供并据以计算利息的中国建设银行龙卡信用卡领用协议第三条第九款系无效的格式条款，并请求法院依法判令三被告向原告返还317.43元的利息。 此案的关键点就在于该领用协议的相关条款规定是否为不公平的格式条款。被告作为格式条款提供方及信用卡服务提供方，对明显不利于原告的条款没有尽到充分的提示义务和说明义务，加重了原告作为消费者的责任，其不合理的规定对作为消费者的原告明显不公，相关条款应属无效。,2012年8月31日，史某在朋友介绍下，来到被告处为孩子报

8、了相关课程。2014年，太原某教育咨询公司无故停止授课。截至史某起诉时，仍有多节课未上，折合学费金额为11069元。史某多次找被告协商，被告既不继续授课，也不退还学费。 法院查明，2012年8月，原告与被告签订了一份课程协议，课时为136节，课程优惠价14361元，会员费500元，共计14861元。协议约定课程起始日为2012年9月7日，到期日为2015年9月7日。课程协议背面，为格式条款。其中有一条约定：已上过全期二分之一以上课程，或者剩余有效期在二分之一以内者，恕不退还任何费用。法院判决：“恕不退费”没有法律效力。,原被告签订的课程协议是双方真实意思表示，内容合法，为有效合同，双方均应按约

9、履行各自的义务。原告向被告交纳学费后，被告应当按照合同约定为原告的孩子提供课程教育。合同到期前，被告因自身原因停止授课，且不退还剩余学费，被告的行为已经构成违约。原告基于被告的违约行为，要求被告退还剩余学费，理由正当且符合法律规定，法院应予支持。课程协议中针对未授课程不予退费的约定，系合同格式条款且在原告所签署的协议背面，无证据证明签约时原告对此条款知情并表示认可，因此此条款不发生法律效力。,二、合同法认知,合同法是调整平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事合同关系的法律规范总称。 婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,二、合同法认知,1合同是双方的法律

10、行为，即需要两个或两个以上的当事人互为意思表示（意思表示就是将能够发生民事法律效果的意思表现于外部的行为）。 2双方当事人意思表示须达成协议，即意思表示要一致。 3合同系以发生、变更、终止民事法律关系为目的。 4合同是当事人在符合法律规范要求条件下而达成的协议，故应为合法行为。 合同一经成立即具有法律效力，在双方当事人之间就发生了权利、义务关系；或者使原有的民事法律关系发生变更或消灭。当事人一方或双方未按合同履行义务，就要依照合同或法律承担违约责任。,特征：,二、合同法认知,平等原则,自愿原则,公平原则,诚实信用原则,公序良俗原则,二、合同法认知,平等原则,合同当事人法律地位平等，一方不得将自

11、己的意志强加给另一方,1、合同时平等主体之间设立、变更、终止权利义务关系的协议 2、合同当事人法律地位平等 3、合同中权利义务对等 4、合同当事人不得将自己的意志强加给另一方,二、合同法认知,自愿原则,合同当事人即市场主体自主自愿地进行交易活动，让合同当事人根据自己的知识、认识和判断，以及直接所处的相关环境去自主选择自己所需要的合同，去追求自己最大的利益。,1、订不订立合同自愿，当事人依自己意愿自主决定是否签订合同； 2、与谁订合同自愿，在签订合同时，有权选择对方当事人；3、合同内容由当事人在不违法的情况下自愿约定； 4、双方也可以协议解除合同 5、可以约定违约责任，在发生争议时，当事人可以自

12、愿选择解决争议的方式,二、合同法认知,公平原则,公平原则要求合同双方当事人之间的权利义务要公平合理，要大体上平衡，强调一方给付与对方给付之间的等值性，合同上的负担和风险的合理分配。,第一，在订立合同时，要根据公平原则确定双方的权利和义务，不得滥用权利，不得欺诈，不得假借订立合同恶意进行磋商； 第二，根据公平原则确定风险的合理分配； 第三，根据公平原则确定违约责任。,二、合同法认知,诚实信用原则,诚实信用原则是合同法中一项极为重要的原则。它常常称为是债法中的最高指导原则或称为“帝王原则。”,(一)诚实信用原则是指民事主体在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律

13、或合同规定的义务。同时，诚实信用原则要求维持当事人之间的利益及当事人利益与社会利益之间的平衡。具体来说，诚实信用原则具有如下内容和功能： 1、确定诚实守信，以善意方式行使权利和履行义务等行为规则; 2、诚信原则要求平衡当事人之间的各种利益冲突和矛盾; 3、解释法律和合同的作用。 （二）在合同的订立、履行、变更、解除的各个阶段，甚至在合同关系终止以后，当事人都应当严格依据诚信原则行使权利和履行义务。,二、合同法认知,公序良俗原则,所谓公序，即社会一般利益，在我国现行法上包括国家利益、社会经济秩序和社会公共利益。 所谓良俗，即一般道德观念或良好道德风尚，包括我国现行法上所称的社会公德、商业道德和社

14、会良好风尚。,二、合同法认知,公序良俗原则,所谓公序，即社会一般利益，在我国现行法上包括国家利益、社会经济秩序和社会公共利益。 所谓良俗，即一般道德观念或良好道德风尚，包括我国现行法上所称的社会公德、商业道德和社会良好风尚。,THANKS,合同的订立,一、合同订立的过程,合同的订立又称缔约，是当事人为设立、变更、终止财产权利义务关系而进行协商、达成协议的过程。,要约,承诺,一、合同订立的过程,要约，是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人提出合同条件，希望对方当事人接受的意思表示。发出要约的一方称要约人，接受要约的一方称受要约人。,要约发生法律效力的条件 1.要约人应是具有缔约能力的特定人

15、2.要约的内容须具体、确定 3.必须表明要约人订立合同的意图，要约人受该意思表示的约束 4.要约原则上应当向特定相对人发出 5.要约应以明示方式发出 6.要约必须送达于受要约人,一、合同订立的过程,要约生效的时间 合同法第16条规定：“要约到达受要约人时生效。”自要约实际送达给特定的受要约人时，要约即发生法律效力，要约人不得在事先未声明的情况下撤回或变更要约，否则构成违反前合同义务，要承担缔约过失的损害赔偿责任。 需明确一点，到达是指要约的意思表示客观上传递到受要约人处即可，而不管受要约人主观上是否实际了解到要约的具体内容。例如，要约以电传方式传递，受要约人收到后因临时有事未来得及看其内容，要

16、约也生效。,一、合同订立的过程,要约的法律效力 要约的法律效力就是要约的拘束力，包括对要约人的拘束力和受要约人的拘束力 1、在要约期间，要约人不得随意撤销要约 2、当受要约人承诺时，要约人有与其订立合同的义务 3、要约人如违反上述规定，并由此给受要约人造成经济损失的，应当负赔偿责任,一、合同订立的过程,要约与要约邀请的区别： 要约邀请，又称引诱要约，是指一方邀请对方向自己发出要约。要约邀请不是一种意思表示，而是一种事实行为以下四个法律文件为要约邀请：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书。 区别： 1.要约邀请是指一方邀请对方向自己发出要约，而要约是一方向他方发出订立合同的意思表示； 2

17、.要约邀请针对不特定的相对人。要约是针对特定的相对人； 3.要约必须具备足以使合同成立的主要要件，要约邀请的不具备,【案例分析】,提示：要约需要明确具体，需要有订立合同的意思表示，而要约邀请是希望相对人向自己发出要约。案例中甲的询问和乙的反问均是要约邀请，而甲、乙各自的回答均为要约。,顾客甲在逛商场时看到一件时装，上前询问售货员乙：“这件衣服多少钱可以卖？”乙回答道：“你愿意出多少钱买？”甲回答：“400元，你卖不卖？”乙回答：“至少500元，少了不卖”。请问本案例中，甲、乙的哪些行为是要约，哪些行为是要约邀请？,一、合同订立的过程,要约的撤回与撤销 要约的撤回，是指要约人在发出要约后，于要约

18、到达受要约人之前取消其要约的行为。 合同法第17条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。在此情形下，被撤回的要约实际上是尚未生效的要约。倘若撤回的通知于要约到达后到达，而按其通知方式依通常情形应先于要约到达或同时到达，其效力如何？我国合同法未作规定。依诚实信用原则，在此情况下，相对人应当向要约人发出迟到的通知，相对人怠于为通知且其情形为要约人可得而知者，其要约撤回的通知视为未迟到。,一、合同订立的过程,要约的撤回与撤销 要约的撤销，是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要约归于消灭的行为。要约的撤销不同于要约的撤回(前者发生于生效后。后者发生

19、于生效前)。 合同法第18条规定：要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。 第19条规定：有下列情形之一的，要约不得撤销： (1)要约人确定了承诺期限或者以其他方式明示要约不可撤销； (2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同做了准备工作。,一、合同订立的过程,要约失效 a.要约的撤回。 b.拒绝要约的通知到达要约人。受要约人以口头或书面的方式明确通知要约人不接受该要约。 c.受要约人对要约的内容进行实质性变更。有关合同标的、数量、质量、价款或报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。 d.要约中

20、规定有承诺期限的，承诺期限届满，受要约人未作出承诺。对口头要约，在极短的时间内不立即作出接受的意思表示，则表明要约的失效。 e.要约的撤销。要约可以撤销，撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。但是，有下列情形之一的，要约不得撤销：A.要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；B.受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作,乙公司向甲公司发出要约，旋又发出一份“要约作废”的函件。甲公司的董事长助理收到乙公司“要约作废”的函件后，忘了交给董事长。第三天甲公司董事长发函给乙公司，提出只要将交货日期推迟两个星期，其他条件都可以接受。请问，甲乙双方的合

21、同是否成立？,【案例分析】,提示：乙公司向甲公司发出的要约，因到达生效；乙公司向甲公司发出的作废函件，虽然董事长没有看到该信函，但是已经符合“到达”甲公司的要件，所以不妨碍该信函生效，也即要约被有效撤销（不是撤回）；因为要约已经被有效撤销（而不是撤回），甲乙双方的合同没有成立。,一、合同订立的过程,承诺是受要约人同意要约的意思表示。即受约人同意接受要约的全部条件而与要约人成立合同,承诺有效成立的要件,1、承诺必须由特定的受要约人向要约人作出 2、承诺内容须与要约的内容一致， 3、承诺应在要约有效期内作出 4、承诺的方式符合要约的要求,一、合同订立的过程,承诺的效力,（1）承诺生效的时间 当承诺

22、需要通知时，承诺通知到达要约人时生效。对需要通知的承诺，若受要约人未通知，或承诺通知到达时已超过承诺期限，都不能对要约人发生约束力。 承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。采用数据电文形式订立合同的，若收件人指定特定系统接收数据电文，该数据电文进入该特定系统的时间，为承诺到达时间;未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间 。 （2）承诺的效果,甲建筑公司向乙、丙、丁、戊水泥厂各发函，称，“急需X号水泥1000吨，每吨价格300元，货到付款。”乙水泥厂收到函件后立即回函“函收到，即日发出”；丙水泥厂收到函件后，未直接回函，但当即组织车队

23、运输该型号水泥1000吨，给甲送过去；丁收到函件后，立即回函“同意发货，款到即发”；戊收到函件后，立即回函“同意发货，价格为300.01元吨。”请分析上述上述乙、丙、丁、戊的行为是否构成承诺？,【案例分析】,提示：甲的函件内容具体明确为要约，该要约到达生效；乙是以通知的方式表示完全同意，为承诺；丙是以实际行动的方式表示承诺；丁更改了要约的实质内容，是一份新的要约；戊的回函总体上与甲的要约内容一致，并无实质性改变，原则上也是一份合格的承诺；如果甲收到戊的信函后，及时表示反对，戊的行为就不是承诺，而是一份新的要约了。,一、合同订立的过程,承诺的撤回,承诺的撤回是阻止承诺发生法律效力的一种意思表示。

24、由于承诺通知一经收到，合同即告成立。因此，撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。,一、合同订立的过程,承诺迟延,承诺迟延又称为迟到的承诺，是指受要约人未在承诺期限内发出的承诺。 承诺出现迟延有两种情况， 1、逾期承诺，是超过要约规定的承诺期限作出，因而出现了迟延，由于承诺本应在承诺期限内作出，超过有效的承诺期限，要约已经失效，对于失效的要约发出承诺，不能发生承诺的效力，应视为新要约。 2、承诺迟到，在要约规定的承诺期限内作出，但由于邮政等其他原因，没有及时到达要约人。受要约人在要约的有效期限内发出承诺通知，依通常情形可于有效期限内到达要约人而迟到的。对这样的承诺，

25、如果要约人不愿意接受，即负有对承诺人发迟到通知的义务。要约人及时发出迟到通知后，该迟到的承诺不生效力、合同不成立。如果要约人怠于发迟到通知，则该迟到的承诺视为未迟到的承诺，具有承诺的效力，合同成立,1、要有合同的当事人 2、合同的订立须经过要约和承诺两个阶段 3、合同当事人须对合同的主要条款达成合意 除了合同的一般成立要件以外，基于合同的性质和内容不同，还可以有其他特别成立要件,二、合同的成立,合同成立涉及到合同是否成立 区分合同责任与缔约过失责任的根本标志,裕达公司因生产需要，急需一批铝锭，于是该公司采购科科长给乾坤机械厂电话，要求乾坤机械厂马上送一批铝锭到裕达公司。双方在电话中对铝锭的型号

26、、数量、和单价等达成了一致意见。乾坤机械厂送货，裕达公司以“双方未正式签署正式的合同”为由拒收。该案例中，裕达公司的理由是否成立？ 提示：合同的本质是各方当事人意思表示一致，如果没有法律特别规定或者当事人特别约定，采取何种形式订立合同不影响合同成立的认定。上述案例是买卖合同，当事人并没有约定必须签署正式的合同书文本；双方通过口头的形式已经对合同主要条款达成一致意见，所以该合同成立，裕达公司应当履行该合同。,【案例分析】,二、合同的成立,合同成立时间是由承诺实际生效的时间所决定的。承诺生效，当事人就应当在什么时候受合同关系的拘束，享受合同上的权利和承担合同上的义务。承诺生效的时间以承诺到达要约人

27、的时间为准，即承诺何时到达于要约人，则承诺便在何时生效。 在确定承诺生效时间时，要注意以下几点：,数据电文形式订立合同,如果要约人指定了特定系统接受数据电文的，则受要约人的承诺的数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入要约人的任何系统的首次时间，视为到达时间。,直接对话方式作出承诺,应以收到承诺通知的时间为承诺生效时间，如果承诺不需要通知的，则受要约人可根据交易习惯或者要约的要求以行为的方式作出承诺，一旦实施承诺的行为，则应视为承诺的生效时间。,三、合同的内容与形式,合同的内容，即合同的当事人订立合同的各项具体意思表示，具体体现为合同的各项条款。合同法第12

28、条规定：“合同的内容由当事人约定，一般应包括以下条款： (1)当事人的名称或者姓名和住所; (2)标的; (3)数量; (4)质量; (5)价款或者报酬; (6)履行期限、地点和方式; (7)违约责任; (8)解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。”,当事人名称（姓名）和住所,标的、数量、质量,价款,履行期限、地点、方式,违约责任,三、合同的内容与形式,1,2,3,4,口头形式,书面形式,推定形式,默示形式,口头形式是指当事人双方用对话方式表达相互之间达成的协议。当事人在使用口头形式时，应注意只能是及时履行的经济合同，才能使用口头形式，否则不宜采用这种形式。,书面形式是指当

29、事人双方用书面方式表达相互之间通过协商一致而达成的协议。根据经济合同法的规定，凡是不能及时履行的经济合同，均应采用书面形式。,又称行为默示形式或意思实现形式，指合同当事人以某种表明法律意图的行为间接地表示合同内容的合同形式，它以合同的开始履行推定合同已经订立,行为人一沉默不语的方式进行行为表示。法律严格控制以下几种情形：1、试用买卖中试用期满，试用人沉默，视为购买； 2、本人知道他人以自己名义代理而不作否认，视为同意； 3、第三人催告后，限制行为能力人的法定代理人、无权代理的被代理人沉默，视为拒绝,甲向乙邮寄了一封信件，要求以2000元价格购买乙正在使用的电脑，并声明：若乙在20日内不提出异议

30、即视为接受。乙收到该信件后不置可否。一个月后，甲登门，要求付款提货，遭乙拒绝。请问，乙是否应该交付电脑？,【案例分析】,提示：根据合同形式规则，除非当事人之间有特别约定或者法律特别规定，单纯的沉默不构成接受或者同意他人的意思表示。在本案例中，甲的行为构成要约；但由于双方并无相关约定或者管理，乙的沉默不构成承诺，故合同未成立，乙也没有义务交付电脑。,四、缔约过失责任,缔约过失责任是指在合同订立过程中，一方因违背其依据的诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失，并应承担损害赔偿责任。 因一方过错或过失，致合同不成立或无效或被撤销而应承担的责任,1,2,3,4,5,发生在缔约过程中,违反

31、先合同义务（非合同义务），先合同义务是缔约双方在磋商过程中发生的说明、告知、注意、保密、保护等义务,产生基础是诚实信用原则,缔约相对人受有损失：信赖利益损失（直接损失和间接损失）,过错与损失之间有因果关系,四、缔约过失责任,1,2,3,假借订立合同，恶意进行磋商,4,故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况,泄露或不正当地使用商业秘密,有其他违背诚实信用原则的行为也即包括除了前三种情形以外的违背先契约义务的行为。在缔约过程中常表现为，一方当事人未尽到通知、协助、告知、照顾和义务等义务而造成对方当事人人身或财产的损失的情形。,四、缔约过失责任,1、发生的时间不同。 缔约上过失责任发生在合

32、同缔结阶段，违约责任则发生在合同有效成立之后。 2、性质不同。 缔约上过失责任是一种法定的损害赔偿责任，其目的是解决没有合同关系的情况下因一方的过错而造成另一方信赖利益损失的问题;违约责任则可以由当事人自行约定，如当事人可以约定违约金、损害赔偿金的计算方法和数额等。 3、赔偿范围不同。 缔约上过失责任赔偿当事人的信赖利益损失，以求回复到先前的状态;违约责任则赔偿当事人的期待利益损失，目的在于达到犹如合同全部履行的状态;在具体的责任形式上，缔约上过失责任表现为单一的损害赔偿责任，而违约责任则表现为支付违约金、赔偿损失和实际履行等。 4、损害赔偿的限度不同。 基于违约责任而产生的损失赔偿原则上不能

33、超过违反合同的一方在订立合同时应当预见到的因违约所可能造成的损失;在缔约上过失责任中则不存在这样的限制性规定。,张先生欲买房屋，与楼盘开发商口头约定看楼时间。某日，他在楼盘开发商陪同下一起去看房。因为后期施工未完成，大厅地面太滑，张先生摔跤骨折。张先生能否追究楼盘开发商的赔偿责任？,【案例分析】,提示：合同订立前的磋商阶段，缔约双方应尽附随义务，即保密、保护、协助、通知等先合同义务。本案中，由于工程未完工，大厅地面太滑，开发商有义务采取防护性措施，以确保前来看房的客人免遭不测。由于缺乏防护性措施，且未能事先告知注意事项，开发商违反了其先合同义务，以至于造成张先生的损失，应当承担赔偿责任。,甲公

34、司向乙公司发出传真，称：“现有XX型号水泥一批，价格优惠，每吨仅200元；存货不多，预购从速”。乙公司随即回电（传真）：“需水泥50吨，于7月9日在贵公司处提货。”甲公司立即回复“同意，但7月9日周末，请7月10日来提货”（传真），但是由于通讯故障，该传真被延误了一周于7月16日方到达乙公司，乙公司收到后再未与甲公司联系。7月10日，甲公司将50吨水泥从位于外地的库房拉到公司的院内，但始终未见乙公司派人来取货。7月11日天降大雨，堆放在院内的水泥，虽经竭力抢救但仍被雨淋变质。 问题： （1）三个传真的法律性质。 （2）甲乙公司的合同是否成立？何时成立？ （3）水泥的毁损应该由谁承担？ （4）本

35、案中，若传真称，“我公司急需50吨水泥，于三日后赴你处提货”，甲公司收到后，立即组织人员将50吨水泥包装完毕，并做好装车准备，但在甲公司次日回电承诺前，乙公司传真告知：“已经从他处购得水泥，原要约撤销。”此撤销效力如何？,【思考题】,答案： （1）传真一是要约邀请，因为该传真是希望对方向自己发出要约，而且该传真仅具有价格要素和型号要素，欠缺数量要素，标的无法明确具体；传真二是要约，此传真包含了价款、型号、数量、交付等要素，已经具备要约的构成要件；传真三是承诺，该传真对前述传真的内容表示同意，仅仅在履行日期上作了非常合理的推延，对方并没有及时表示反对，则该意思表示就是合格的承诺。 （2）合同成立

36、。甲公司的传真三是承诺，因为他对要约仅仅做了非实质性变更，要约方并没有及时反对，故该意思表示是承诺；该意思表示虽然迟延，但是该迟延属于“非受要约人的原因”导致的迟延，根据法律规定，非受要约人的原因导致迟延，除非要约人及时表示反对，则该意思表示为合格的承诺。综上，要约有效，承诺有效，合同成立。成立时间为7月16日，因为承诺亦为意思表示，意思表示到达生效。案例中的承诺于7月16日到达生效，故合同于7月16日成立。 （3）水泥的损失应该由乙公司承担。因为买卖合同，合同成立即生效。货物虽然没有实际交付，但此处的不交付是因为买房迟延或者拒绝受领造成，按照法律规定，此种情况，即使未交付，风险也已经转移。,

37、【知识结构简图】,合同的条款,缔约过失责任,合同成立的一般方式,合同成立的特殊方式,合同的其他条款,书面形式,合同成立的地点,承诺,合同成立的时间,要约,合同的形式,合同成立的时间和地点,合同成立的方式,合同的一般条款,其他形式,口头形式,缔约过失责任的构成要件,缔约过失责任的类型,THANKS,合同的效力,一、有效的合同,合同效力指依法成立的合同所具有的法律赋予的拘束力,1、当事人缔约时有相应的缔约能力 2、意思表示真实 3、不违反法律或社会公共利益 （1）合同内容违法 （2）合同目的违法,一、有效的合同,需要法定审批或者登记的合同,附条件和附期限的合同,1,2,实践性合同以标的物的交付为其

38、特别生效要件。例如，定金合同必须是在定金交付之后才能使合同生效。,3,一、有效的合同,（一）附条件合同 附条件，是指以将来某一事实的发生为生效条件或失效条件的合同。是指当事人选定某种成就与否并不确定的将来事实，作为控制合同效力发生与消灭的附款。,条件要求 1、须属于将来发生的事实 2、须属于成就与否不能确定的事实。 3、须是当事人任意选择的事实 4、须所附条件的内容合法 5、须被设定为控制合同效力的条件,一、有效的合同,（二）附期限的合同,当事人对合同生效或失效的期限作特别约定的合同。 附期限与附条件的区别 期限为将来确定要发生的事实，是可知的；而所附条件，将来可能发生也可能不发生，是不确定的

39、事实。,一、有效的合同,。,2002年2月，某市天地实业有限责任公司因扩大经营规模之需，拟在本市找一房主租赁几间厂房。经人介绍，在2月20日，天地实业有限责任公司与甲电子器材厂签订了一份房屋租赁合同。合同规定，如果甲电子器材厂新建厂房能于2002年10月前后竣工并交付使用，就把该厂三间共250平米旧房于10月中旬租给天地实业有限责任公司使用，每月租金为2000元，租期30年。合同签订后一个多月，该市某房地产公司也表示愿意租三间厂房给天地实业有限责任公司，但天地实业有限责任公司考虑到已经和甲电子器材厂签约，再等几个月就可租到房屋，没有必要为此违约，因而没有答应房地产公司。2002年9月底，甲电子

40、器材厂新建厂房竣工，天地实业有限责任公司即找到它要求履行合同，而甲电子器材厂却已把合同中约定的三间厂房租给了某个体工商户乙。天地实业有限责任公司无奈，只好起诉到法院，要求对方赔偿经济损失。 根据上述案情，回答下列问题： (1)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是附条件还是附期限合同? (2)天地实业公司与甲电子厂签订的合同是否有效?为什么? (3)天地实业公司与甲电子厂签订的合同在2月20日是否生效? (4)甲电子厂将厂房租给某个体工商户的行为是否违约?应如何处理? (5) 设甲电子厂为不履行与天地实业公司订立的合同义务，而故意拖延新建厂房的竣工日期至2003年1月底，则本合同应如何处理?,案例

41、,答案(1)是附条件的合同。(2)该合同部分有效。依合同法规定，租赁期间不得超过20年，超过部分无效，所以本合同的租赁期间应为20年。(3)该合同在2月20日签订时尚未生效，因为合同所附的生效条件尚未成就。(4)甲电子厂的行为构成违约，依法应赔偿天地实业公司因其违约造成的经济损失。(5) 本合同所附条件视为在2002年10月成就，合同于2002年10月生效，甲电子厂应依约履行合同义务。,二、无效合同,无效合同指合同虽然已经成立，但因其欠缺一定生效要件而致合同自始不具备法律效力的合同。,无效合同的种类 1、一方以欺诈、胁迫手段订立合同，损害国家利益； 2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；

42、 3、以合法形式掩盖非法目的； 4、损害社会公共利益; 5、违反法律、行政法规的强制性规定.,二、无效合同,合同被确认无效的法律后果,1、返还财产（包含不能返还或者没有必要返还时的折价补偿这一特殊方式）； 2、赔偿损失； 3、收归国有或返还集体、第三人。,三、可变更、可撤销合同,（一）可撤销可变更合同的概念 是指基于法定原因，当事人有权诉请法院或仲裁机构予以撤销或变更的合同。 （二）可撤销可变更合同的特点 1、可撤销合同是已经成立生效的合同 2、可撤销合同是意思表示有瑕疵的合同。,三、可变更、可撤销合同,案例 2010年8月10日，吉祥服装厂（被告）携服装样品到某市大华商厦（原告）协商签订服装

43、购销合同。大华商厦同意订货，并于当月16日签订了合同。当时，吉祥服装厂称样品用料为纯棉布料，大华商厦主管人看后也认定是纯棉布料，对此没有异议。双方在合同中约定：吉祥服装厂向大华商厦提供按样品及样品所用同种布料制作的女式裙9000件，总价款为360000元.一个月后由吉祥服装厂将货物送到商厦营业地，大华商厦按样品验收后于1-5天内将全部货款一次付清。 8月25日，吉祥服装厂按合同约定的时间将货物运送到了指定的地点，大华商厦验货后认为数量、质量均符合合同约定，于是按约定的时间向服装厂支付了货款。但是，9月1日，有一位顾客购买此裙后认为不是纯棉布料，要求退货。 大华商厦立即请有关部门进行检验，后证实

44、确实不是纯棉布料，里面含有15的化纤成分。大华商厦认为吉祥服装厂有欺诈行为，于是函告吉祥服装厂前来协商，要求或者退货或者每件成品降低价款10元。吉祥服装厂则辩称：其厂业务员去南方某市购买此布料时是按纯棉布料的价格购买的，有发票为证，且当时拿样品给商厦看时，商厦也认为是纯棉布料，因而不存在欺诈行为，不同意退货，如果退货每件成品只能降低5元，为此双方经过多次协商均未达成一致意见。 此后，商厦主管人员调离岗位，此争议被搁置，直至次年9月26日，商厦才诉至法院，要求解除合同，退还全部制成品，并要求吉祥服装厂承担责任，赔偿损失。 问:此合同的效力如何?,三、可变更、可撤销合同,案情分析及处理结果 在本案

45、中，被告吉祥服装厂在采购布料时误以为是纯棉布料并将其制成成品卖给原告，从其主观上看，并没有故意作虚假陈述或故意隐瞒真实情况，不存在欺诈的故意，因此，被告的行为不是欺诈行为。 但是，由于原告和被告都将布料当作是纯棉布料而订立了合同，双方对合同标的物的质量都发生了错误认识，并且此种错误认识严重影响了原告的利益，此合同为因重大误解而订立的合同，当事人可以请求人民法院予以撤销或者予以变更。 但在此案中，由于双方订立合同的时间为2010年8月16日，而原告在2011年9月26日才向法院起诉，因此，根据规定，“可变更或者可撤销的民事行为，自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或者撤销的，人民法院不予保护。

46、”原告的诉讼请求不应得到法院的支持。因顾客退货而造成的损失应根据过错程度由双方承担。,三、可变更、可撤销合同,可变更、撤销合同的类型 1、重大误解的合同 合同中的误解又称协议错误，是对合同关系某种因素的错误理解。因重大误解订立的合同，是基于主观认识上的错误而订立的合同，合同履行的后果与缔约人的真实意思相悖，因此因重大误解订立的合同是意思表示有瑕疵的合同。,构成重大误解的条件,重大误解与合同的订立或合同条件的确定存在着因果关系 误解必须是重大的 误解，是合同当事人自己的误解 当事人不愿承担误解的风险,三、可变更、可撤销合同,重大误解或显失公平的行为纠纷案例分析 当事人基本情况： 某家具商场 韩某

47、甲，男，1970年5月3日出生，汉族，焦化厂职工，住薛城区八一小区 乙，男，1973年1月出生族，陶庄水厂职工，住镇驻地。 纠纷主要经过：2011年3月13日,某家具商场购得一批新式沙发,价格为每组1880元, 售货员在制作价格标牌时,误将1880元写成了880元。3月20日,甲、乙二人来逛商场,发现同样的沙发在别的地方卖近2000元,而该商场还不到1000元,觉得价格非常便宜,便一人买了一组。由于摆放的两组沙发均已售出,售货员再去仓库提货时,发现沙发价格根本不是880元,而是1880元,甲、乙二人的沙发每人少收了

48、1000元。得知这一情况后,商场马上派人查找甲、乙二人,并终于在2011年4月27日找到了这二人。家具商场要求甲、乙二人退货或补足价款,但遭到拒绝。,三、可变更、可撤销合同,2、显失公平的合同 显失公平的合同，是当事人之间享有的权利和承担的义务严重不对等的合同。公平，是一种分配的正义，要求当事人对利益和不利益的分配公平。,显失公平合同的要件 构成显失公平的合同需要主客观两个方面的要件。 客观要件，是指依合同成立时的一般情势衡量，双方当事人的物质利益显著不均衡。 主观要件：“一方当事人利用优势或者利用对方没有经验，致使双方的权利义务明显违反公平等价有偿原则的可以认定为显失公平。”,三、可变更、可

49、撤销合同,显失公平案例分析 2006年7月6日，郭力花费750元从河南省连邦软件科技发展有限公司购买微软公司（Microsoft Corporation）生产的winxp软件一套。在使用软件安装相关系统时，郭力发现使用该软件必须同意Microsoft软件最终用户许可协议和最终用户许可协议补充协议列举的诸多限制性使用条件。郭力认为：在电脑上打开光盘进行安装时才发现这两个协议。仔细阅读之后，发现这两个协议多处显失公平，对消费者明显不利。微软公司的最终用户许可协议在开头就规定了“一旦安装、复制或使用软件，即表示您同意本协议之条款”，他认为这项条款违反了合同的基本原则自愿一致的原则，是霸王条款，决定起

50、诉销售商、微软（中国）有限公司以及微软公司。2006年10月23日，北京市第一中级人民法院受理此案，并将于2007年8月30日开庭审理。 微软公司的做法显失公平，美国的法律与判例都强调，吸收入合同的条款必须清楚地载明于合同的书面文件中，并强调用小字体印刷的条款必须使人看得清楚。该案件中，微软不仅没用文书表明协议，协议中还有很多霸王条款，消费者只能在购买了其产品后才看得到其中的协议，若要使用该产品就必须同意协议，这种行为明显是欺骗消费者，侵犯了消费者的知情权，且条款中有很多都是显失公平的，协议中的显失公平条款应不成立。,三、可变更、可撤销合同,3、因欺诈成立的合同 是一方当事人故意告知对方虚假情

51、况或者故意隐瞒真实情况，诱使对方作出错误意思表示的违法行为 构成要件： 1、欺诈是一方当事人在合同订立前作出的，以引导对方当事人订立合同为目的 2、欺诈行为的客观表现是对订立合同有关事实的虚假介绍或隐瞒 3、欺诈行为实际对订立合同起了作用 4、当事人主观上出于故意,三、可变更、可撤销合同,4，胁迫订立的合同 是指一方当事人直接以精神性强制迫使对方与己订立合同。 例： 2012年6月，a公司股东甲与b公司乙分别代表公司签订了一份代办协议，约定由a公司为b公司代办用地和国土手续。b公司并先期交付50万元代办费。后b公司又自行办好了相关手续，但a公司前期为b公司办理手续花费了5万元，a公司愿意退还剩

52、下的45万元，b公司予以认可，但a公司一直未予退还。2013年1月，b公司乙带领10人胁迫甲，让甲用a公司名下价值60万元的房产，用以抵偿45万元的债务，否则就砸掉a公司办公用品。甲害怕影响自己公司的声誉，无奈签订了债务抵偿协议书。 2013年3月，甲以此协议向法院提起诉讼，要求撤销该协议。 本案中的债务抵偿协议书是因乙胁迫甲而签订，甲基于恐惧心理而签订了协议，该协议符合合同法第五十四条属于胁迫性合同，甲有权行使撤销权撤销该协议，该协议自始无效。但就本案案情来看，虽然该债务抵偿协议书无效，但a公司应偿还b公司45万元。,三、可变更、可撤销合同,5、乘人之危订立的合同 乘人之危订立合同，是指一方

53、当事人乘对方处于危难之时，为牟取不正当利益，迫使对方违背自己的真实意愿与已订立合同。,例： 黄某于2002年10月1日深夜一点钟得知其儿子患急性阑尾炎，需要做外科手术，摘除阑尾。黄某得知消息时，在某县城。该县城距离市区医院约36公里，但深夜没有出租车，李某恰巧驾驶私家车路过。黄某拦住李某的车，要求搭乘，但未提出搭车的原因。李某提出要600元，黄某心急如焚，当即答应。至医院后，李某收了黄某的600元钱扬长而去。黄某记住了李某的车号，在一个月后找到了李某，要求退回500元同。李某拒绝，黄某提起诉讼，以乘人之危为由，要求把车费降低至100元。在当地，36公里的出租车费80元左右、法院根据原告的诉讼请

54、求，将600元变更至100元的判决。,三、可变更、可撤销合同,撤销权的行使 撤销权的概念 是指撤销权人依其单方意思表示可使合同自始无效的权利。 撤销权的享有 在因欺诈、胁迫而成立的合同中，受欺诈人、受胁迫人有撤销权； 在因重大误解而成立的合同，误解人有撤销权； 在显失公平的合同中，遭受重大不利的一方有撤销权。 由因意思表示不真实而受损的一方当事人享有。 撤销权的行使 撤销权人可主动向对方作出撤销或者变更合同的意思表示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销或者变更合同的后果；如果双方产生争议，主张撤销者必须提起诉讼或仲裁，要求人民法院或仲裁机关予以裁决。,三、可变更、可撤销合同,四、效力待定合同

55、,效力待定合同是指合同虽然已经成立，但因其不完全符合有关生效要件的规定，因此其效力能否发生尚未确定，一般需经有权人追认才能生效。 效力待定的合同，本质上是可转化的无效合同。 追认权在性质上属于形成权，故仅凭权利人单方意思表示即可使可追认的合同转化为有效合同。 可追认的合同有三类： 1、是限制民事行为能力人订立的与其年龄、智力、精神状况不相适应的合同； 2、是无权代理订立的合同； 3、是无处分权人订立的合同； 上述三类合同实际表明了合同属于可追认合同的原因。,四、效力待定合同,类型： 1、限制民事行为能力人订立的合同,（ 一个月）,法定代理人 相对人 追认权 拒绝追认权 催告权 善意相对人撤销权

56、,四、效力待定合同,案例 中学生赵某，16周岁，身高175公分，但面貌成熟，像二十七、八岁。赵某为了买一辆摩托车，欲将家中一套闲房卖掉筹购车款。后托人认识李某，与李某签订了购房合同，李某支付定金5万元。赵某父亲发现此事后，起诉到法院。试分析：（1）该房屋买卖合同效力如何？（2）为什么？请说明原因。,四、效力待定合同,要点： （1）该房屋买卖合同属效力待定合同。（2）因为当事人一方赵某虽年满16周岁，但不是以自己的劳动作为生活来源，是限制行为能力的人。限制行为能力的人不能处分重大的民事行为。房屋买卖属于重大民事行为，赵某不具备这种民事行为能力，无权处分房屋产权。因缔约主体资格不合格，导致该合同效

57、力待定，加上赵某的父亲事后并未予以追认，所以该房屋买卖合同是无效合同。,四、效力待定合同,无权代理的具体表现 1、没有代理权 2、超越代理权 3、代理权终止 当事人的权利 1、被代理人的追认权 2、被代理人有拒绝追认权 3、相对人的催告权 4、在合同被追认前，善意相对人有撤销权,2、无权代理人订立的合同,四、效力待定合同,案例 甲在其承包的商店里向乙出售一套价值2000元的西服，恰好有人找甲，甲去隔壁接电话，甲嘱咐前来看望他的朋友丙说，“请帮我看管一下店，我马上回来”。甲出去以后，乙提出其有事不能久呆，要求丙尽快将西服卖给他，丙提出要等待甲回来。后来丙见乙要走，于是答应代替甲出售该西服。双方经

58、过协商以1800元的价格出售给乙。甲打电话回来以后，得知西服以1800元的价格被出售，觉得卖亏了，立即找到乙要求退款并取回西服。乙予以拒绝，双方为此发生争议。甲起诉到法院要求撤销该买卖合同。,四、效力待定合同,答案简析 在本案中，关键问题是解决乙以甲的名义与丙达成的买卖合同的效力问题，即解决乙是否有权代理甲出售西服的问题。 从案情看，甲在离店接电话时对丙嘱咐“请帮我看管一下店，我马上回来”。从此言语中我们无法看出甲对丙有让其出售西服的意思表示和授权，因此，丙出售西服的行为欠缺相应的代理权，同时，丙在出售西服时明确表示是代替甲出售该西服的，即该合同是丙以甲的名义订立的，因此应当构成广义上的无权代理。 在本案中，甲出去接电话时是当着乙的面对丙说“请帮我看管一下店，我马上回来”。据此乙也应当知道甲仅仅委托丙看管店，并没有授权丙出售该西服，乙不能从丙能够照看店的事实中得出丙有权出售该西服的看法，更何况其要求丙尽快将西服卖给他时，丙提出要等待甲回来，由此可见乙不能对“丙能够出售该西服”产生合理的信赖。因而，从根本上讲，乙对造成丙的错误出售也存在过错，也可以说是非善意的，即他明知丙无权出售而催促其出售。 综上所述，买卖合同为无权代理合同，在甲明确拒绝追认的情况下，根据合同法第48条的规定，买卖合同无效，甲有权向乙要求归还