第七章 合同法.ppt

1、第七章 合同法,第一节 合同的概念 是否订立过合同？什么是合同？ 一、合同的概念 合同，是指民事法律关系中平等民事主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务的协议。 注意：婚姻、收养、劳动等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。,二、合同的法律特征 1、合同必须是双方或多方当事人意思表示一致； 2、合同是合法的民事行为； 3、合同依法成立时，即具有法律约束力（一般拘束力） 三、合同法的基本原则 1、合同当事人的法律地位平等 2、自愿原则 3、公平原则 4、诚实信用原则,第二节 合同的订立程序 一、要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示. （一）要约构成的条件 1、要约人的

2、特定 2、有订立合同的目的 3、要约内容具体和确定 4、有受拘束的表示 （二）要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。 意义：违反有效要约可以构成缔约过失责任，而违反要约邀请无缔约过失责任,（三）要约的效力 1、 生效时间 （1）到达主义：到达受要约人的控制范围，不以其知晓为条件 （2）电子要约以电文进入收件人特定或任何系统 2、要约的效力期间 （1）口头要约：如要约人未立即作出承诺，即失去效力；但有约定的除外。 （2）书面要约：可以由要约人在要约中规定，也可以不规定，规定了有效期间的,要约人就不能在此期限内撤销要约；未规定有效期间的，应确定一个合理期间作为要约存续期限。,3、要

3、约的效力表现 （1）要约对要约人的拘束力（要约的形式拘束力）：要约一经生效，要约人即受到拘束，不得随意撤回、撤销或对要约加以限制、变更和扩张。 （2）要约对受要约人的拘束力（要约的实质拘束力）：受要约人于要约生效时取得依其承诺而成立合同的法律地位（承诺权形成权）。,（四）要约的撤回与撤销 1、 撤回 是指要约人在发出要约后，于要约到达受要约人之前取消要约的行为。 （1）撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或同时到达 （2）阻止要约生效 2、 撤销 是指在要约发生法律效力后，要约人取消要约从而使要约归于消灭的行为。 （1）使有效的要约无效 （2）撤销要约的通知应当在受要约人接到要约之后发出承

4、诺之前达到受要约人,（3）不能撤销的情形： a、承诺期限内；b、要约人以其他形式明示要约是不可撤销；c、受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且为履行合同作了准备工作 （五）要约的失效 1、受要约人拒绝要约； 2、要约人依法撤销要约； 3、承诺期限届满，受要约人未作出承诺4、受要约人对要约的内容作出实质性变更。,二、承诺 是指受要约人明确同意要约的意思表示。 （一）承诺的构成要件 1、承诺的内容应当与要约的内容一致（内容合格） （）非实质性变更与实质性变更（变更合同主要条款） （）做出实质性变更可视为新要约 、承诺人必须由接受要约的人或其合法代表人或合法代理人向要约人表示（承诺人合格） （）要

5、约针对特定人 （）要约针对不特定人,3、承诺必须在要约确定的期限内到达要约人（期限合格） 要约确定期限的按确定期限，未确定期限的： （1）对话的，立即承诺，但当事人另有约定的除外 （2）非对话的，在要约确定的承诺期限内 （3）无承诺期限的，合理的期限（考虑到受要约方的考虑时间、传达速度等等） 、承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或者要约表明可以通过行为作出承诺的除外（形式合格）,（二）承诺迟延 1可归责于承诺人的迟延 A迟发迟到，承诺原则上无效 B例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立 2不可归责于承诺人的迟延 A未迟发而迟到，承诺原则上有效 B例外：要约人及时通知承诺逾期而不接受的

6、，视为新要约,（三）承诺生效及其适用范围 1、 承诺生效：承诺通知到达要约人时生效。（承诺生效时合同成立） 2、 具体而言： （1）诺成合同承诺生效（到达）时成立 （2）要式合同签订合同书或者确认书时成立 （）要物合同标的物交付时合同成立 （四）承诺撤回 1、 含义：阻止承诺生效 2、 时间要求：早于或同时与承诺到达要约人,第三节 合同的形式和主要条款 一、合同的形式 1、书面形式 是指以文字方式表述当事人之间所订合同内容的形式。（合同书、信件、数据电文） （1）一般书面形式：即用文字方式来表现合同内容的形式。 （2）特殊书面形式：指除了用文字方式表现合同内容外，还必须对书面合同进行公证、鉴证

7、、主管机关批准、登记等形式。 2、口头形式 3、其他形式 （1）推定行为 （2）默示,二、合同的内容（合同条款） 1合同的主要条款必要条款 第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的； （三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。 必要条款：当事人的名称或姓名、标的与数量；不具备则合同不成立 主要条款：不具备则影响合同的履行,2几种特殊的合同条款 （1）解决争议条款 合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。 （2）格式条款 格式条款是当事

8、人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。 格式合同,又称标准合同，是指采用格式条款订立的合同。 区别于“示范文本”,格式合同提供人的义务 A .提示义务提请对方注意格式条款 B.说明义务应对方要求，对格式条款予以说明 C.违反后果未尽以上义务的，减轻、免除责任的格式条款不成为合同的一部分 格式合同中的无效条款 免除己方责任、加重对方责任、排除对方主要权利的格式条款无效 对格式条款的理解发生争议时的解决方法 A.通常理解的解释 B.不利于格式条款提供方的解释 C.非格式条款优先的解释,第四节 合同的效力 一、合同成立即生效 二、合同成立，尔后生效 1、附延缓条件的合同 2、附

9、始期的合同 3、中外合资经营企业合同；中外合作经营企业合同；向外国人转让商标、专利权的合同 三、合同成立，并不当然生效 1、无效的合同 2、可变更、可撤销的合同 3、效力待定的合同,第五节 合同的履行 一、合同履行的原则 1全面履行 ：与合同内容完全一致 2诚信履行：根据合同的性质、目的和交易习惯履行通知、协助和保密等义务。 诚信履行在合同法上的体现： 先合同义务（缔约过失）附随义务（违约）后合同义务（违约） 3 例外：提前履行和部分履行 除损害债权人的债权外，原则上发生履行的效力，但增加的履行费用由债务人承担 二、合同约定不明的履行规定 当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等约定不明确的，可

10、以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。,当事人就有关合同内容不明确，经协商或按照合同有关条款或交易习惯仍不能明确的，则适用下列规定： 1、质量要求不明确的，按照国家标准行业标准通常标准或符合合同目的特定标准履行。 2、价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行政府定价或者政府指导价的，按照规定履行。逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按照原价格执行；价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或者逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格执行；价格下降时，按照原价格执行。,3、履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动

11、产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。 4、履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。 5、履行方式不明确的，按照有利于实现合同目的的方式履行。 6、履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。,三、与第三人有关的合同 1、向第三人履行的合同（代为受领） 2、由第三人履行的合同（代为清偿） 四、双务合同履行中的抗辩权 （一）同时履行抗辩权 是指在应当同时履行的双务合同中，一方当事人确有证据证明另一方当事人在同时履行的时间不能履行或者不能适当履行，到履行期时其享有不履行或部分履行的权利。 1、要件 （1）在同一双务合同中互负对待给付义

12、务；（2）双方债务无先后履行顺序；（3）双方债务均届至；（4）一方可能履行债务而未履行 2、效力：一时阻却请求权行使。,（二）先履行抗辩权 是指在双务合同中应当先履行的一方当事人未履行或者不适当履行，到履行期限的对方当事人享有不履行或者部分履行的权利。 1、要件： （1）双方因同一双务合同而互负债务 （2）债务有先后履行顺序 （3）先给付一方未履行 （4）后给付一方债务届至 2、效力：一时性阻却请求权行使,（三）不安抗辩权 是指双务合同成立后，应当先履行债务的当事人确有证据证明对方不能履行义务，或者有不能履行合同义务的可能时，在对方没有履行或者提供担保之前，有权中止履行合同义务。 1、要件：

13、（1）双方因同一双务合同而互负债务 （2）先给付一方债务届至 （3）后给付一方有不能为对待给付的危险,2、行使过程 （1）先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险（经营状况严重恶化；转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉等） （2）中止履行，并及时通知对方 （3）若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行 （4）对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同 3、效力 （1）一时性阻却请求权行使：中止履行； （2）永久性阻却请求权行使：解除合同。,五、合同的保全 合同保全，是指法律为防止因债务人的财产不当减少而给债权人的债权带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行

14、为行使代位权或撤销权，以保护其债权。（合同的相对性的扩张） （一）保全之一：代位权 是指债务人怠于行使其对第三人享有的权利而有害于债权人的债权时，债权人为保全自己的债权，以自己的名义代位向第三人行使债务人现有债权的权利。,、代位权的要件 （）债权人对债务人的债权合法有效，且已到期 （）债务人对次债务人的债权合法有效，已到期，且为非专属性的金钱债权 、须合法有效存在 、须已届清偿期 、须为非专属债权：基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给付请求权和劳动报酬、退休金、养老金、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权等权利为专属性债权 、须为具有金钱给付内容的债权 （）债务人怠于行使

15、其债权 怠于行使的标准：不以“诉讼方式”或者“仲裁方式”向其债务人主张其到期债权 （）对债权人造成损害,、代位权的行使 （）起诉方式行使（以次债务人为被告） （）代位权诉讼主张的范围 、不得超过债务人所负债务额 、不得超过次债务人对债务人所负债务额 、行使代位权的后果 （）次债务人履行的受领 、次债务人向债权人履行清偿义务 、履行后，债权人与债务人、债务人与次债务人之间相应的债权债务关系即予消灭 （）债权人行使代位权的必要费用，由债务人承担,（二）保全之二：撤销权 指债权人对债务人所为的危害债权的行为，可以申请法院予以撤销的权利。 1、 成立条件 （1）债权人、债务人的债权都到期 （2）债务人

16、放弃到期债权,无偿转让财产,以明显不合理低价转让财产并且受让人知情的 （3）危及债权实现 2、行使方式 请求人民法院撤销债务人的行为。（以债务人为被告）,3、撤销效力与费用 （1）一经撤销，债务人与受益人之间的合同自始无效 （2）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。 4、行使期限 1年撤销权自知道或者应当知道撤销事由之日起 5年自债务人的行为发生之日起5年内行使撤销权，否则，撤销权消灭,第六节 合同的变更和转让 一、狭义合同的变更指合同内容、客体的变更 二、合同的转让指合同主体的变更 第七节 合同的权利义务终止 一、合同的权利义务终

17、止的原因 、债务已经按照约定履行 、债务相互抵消 、债务人依法将标的物提存 、债务人免除债务 、债权债务同归于一人 、合同解除 、法律规定或者当事人约定终止的其他情形,二、合同的解除 合同解除，是指合同有效成立后，当具备合同解除条件时，因当事人一方或者双方的意思表示而使合同权利义务终止的一种法律行为。 （一）法定解除的条件（单方解除） 1、因不可抗力致使不能实现合同目的 2、在履行期限届满前，当事人一方明确表示或以自己的行动表明不履行主要债务 3、当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行,4、当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的 5、法律规定的其他情形（

18、法定任意解除权） A、未定期限租赁合同，双方 B、承揽合同，定作人，赔偿责任 C、委托合同，双方，赔偿责任 D、货运合同，委托人，赔偿责任 （二）法定解除权的行使 通知到达对方即生效，除非对方提起确认之诉；法院确认解除的，仍回溯到当初即告解除。,（三）协议解除 实质为原合同当事人之间重新成立一个以解除原合同为目的的合同。 （四）合同解除的效力 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状，采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。 A、对后；B、对前；C、与赔偿损失并存,第八节 合同责任 一、缔约过失责任 指在订立合同的过程中，一方因违背其依据诚实信

19、用原则所应尽的义务致另一方信赖利益的损失，依法应承担的民事责任。 1、构成要件 （1）在合同订立阶段发生 （2）一方当事人基于过错违反诚实信用原则产生的注意、保护、告知、保密的义务（先合同义务） （3）导致相对人信赖利益的损失 2、基本类型 （1）假借订立合同，恶意进行磋商； （ 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况； （3）其他违背诚实信用原则的行为,二、违约责任 是违反合同的民事责任的简称，是指合同当事人一方不履行合同义务或履行合同义务不符合合同约定所应承担的民事责任。 （一）违约责任的归责原则 1、原则：无过错责任原则（严格责任原则） 2、例外：过错责任原则 （赠与合同；保

20、管合同；仓储合同；客运合同之自带物品） （二）违约责任的构成要件 、有违约行为：不履行（拒绝履行与履行不能）与不适当履行（迟延履行与瑕疵履行） 、无免责事由：不可抗力与免责条款,（三）承担违约责任的方式 1、继续履行 （1）概念 也称强制实际履行，是指违约方根据对方当事人的请求继续履行合同规定的义务的违约责任形式。 （2）继续履行的适用 、金钱债务：无条件适用继续履行 、非金钱债务：原则上可请求继续履行，但下列情况除外：法律上或事实上不能履行（履行不能）；债务的标的不适于强制履行或者强制履行费用过高；债权人在合理期限内未要求履行的。,2、采取补救措施 指矫正合同不适当履行，使履行缺陷消除的具体措施。具体方式一般包括修理、更换、重作、退货、减