13第九章 正当行为.ppt

1、第九章 正当行为,第一节 正当行为概述,一、正当行为的概念 正当行为，是指客观上造成了一定的损害结果，外观上似乎构成犯罪，而实际上没有社会危害性和刑事违法性，因而不构成犯罪的行为. 正当行为具有如下特征： （1）客观上造成了一定的损害结果，形式上似乎符合某种犯罪的客观要件。 （2）实质上不符合该种犯罪的构成特征，不具备社会危害性与刑事违法性.,二、正当行为的种类 我国刑法中明文规定的正当行为只有正当防卫和紧急避险。其他正当行为还包括： （1）自救行为； （2）正当业务行为（如医疗行为、竞技行为）； （3）依照法令的行为，又包括依照法律的行为、职务行为和执行命令的行为；,（4）被害人承诺或推定被

2、害人承诺的行为，包括事前同意的行为，推定承诺的行为，以及事后的同意或宽恕行为； （5）自损行为； （6）安乐死； （7）警察圈套（指司法工作人员为了获得对某人提起刑事诉讼的证据，故意设置圈套，诱使他人犯罪的行为。在英美刑法中，警察圈套的受害者被引诱者，可以进行无罪辩护。）等。,第二节 正当防卫 一、正当防卫的概念、性质和意义 （一）正当防卫的概念 我国刑法第20条规定：“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当

3、减轻或者免除处罚。 对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”,我国1979年刑法第17条规定：“为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而采取的正当防卫行为，不负刑事责任。 正当防卫超过必要限度造成不应有的危害的，应当负刑事责任，但是应当酌情减轻或者免除处罚。”,正当防卫，是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，对不法侵害人所实施的制止其不法侵害且没有明显超过必要限度造成重大损害的行为。,（二）正当防卫的性质,正当防卫是人

4、的天然自卫权，它源于人类的自卫本能，虽然国家建立以后，人们已将自我保护权移交给了国家，但在无法求得国家保护的紧急情况下，就需要行使自我防卫权。 正当防卫是国家赋予公民保护国家、公共利益、本人或者他人合法权益的一项权利。公民在行使这一权利时，即使对不法侵害人的人身或其他权益造成损害也不负任何责任。,（三）正当防卫的意义,1、正当防卫的规定，有利于及时有效地保护国家、公共利益和每一个公民的合法利益。 2、正当防卫的规定，能有效地震慑犯罪分子，对预防犯罪有一定的积极作用。 3、正当防卫的规定，有利于支持和鼓励公民积极同违法犯罪行为作斗争。,二、正当防卫的成立条件,（一）必须有不法侵害行为发生 所谓不

5、法侵害行为，是指人所实施的对国家、公共利益和公民个人合法权益的违法的侵袭和损害行为。 关于不法侵害的范围，既包括犯罪行为，也包括其他违法行为，并且，一般来讲，只能对具有暴力性、破坏性、紧迫性的不法侵害才能实行正当防卫。,对下列几种行为，均不能或不宜进行正当防卫，因为有的是正当合法行为，有的是缺乏侵害紧迫性的行为： （1）合法行为（包括依照法令的行为、执行命令的行为、正当业务行为等）； （2）正当防卫行为和紧急避险行为； （3）意外事件； （4）防卫过当（认定防卫行为是否过当，只能在防卫行为实行完毕以后，在损害结果未发生以前，很难认定防卫行为就超过了必要限度。）； （5）过失犯罪（过失违法侵害行

6、为 ）； （6）部分不作为犯罪（要看其是否能形成侵害的紧迫性，如铁路扳道工故意不扳道的破坏交通设施罪就可以，遗弃、偷税罪则不行。）,“假想防卫”是指事实上不存在不法侵害，行为人误认为存在不法侵害而对臆想中的侵害者进行防卫的情况。“假想防卫”或者构成过失犯罪，或者属于意外事件。 对精神病人和无责任能力的未成年人，不知道的，可正当防卫；知道的，一般不允许正当防卫，可以实行紧急避险，但在不得已的情况下，也可正当防卫。 对动物的自然侵袭，因动物的动作不是法律评价的对象，也就无所谓合法与不合法，不发生正当防卫问题。若由人故意驱使自己豢养的动物袭人，可正当防卫。,（二）不法侵害行为必须正在进行 正当防卫只

7、能在不法侵害正在进行时实行，这是正当防卫的时间条件。所谓正在进行，是指不法侵害已经开始，尚未结束。,所谓不法侵害已经开始，是指在一般情况下，应以不法侵害人着手实行不法侵害作为不法侵害开始的标志，但在不法侵害的现实威胁已经十分明显、紧迫的情况下，即使不法侵害尚未着手，也应认为不法侵害已经开始。 所谓不法侵害的结束，是指合法权益不再处于紧迫、现实的侵害、威胁之中，或者说不法侵害已经不可能继续侵害或威胁合法权益。,在不法侵害尚未开始或者已经结束时，进行所谓的“防卫”的，不是正当防卫，而是不适时防卫。 防卫不适时包括“事前防卫”和“事后防卫”两种情况。 “事前防卫”是指行为人在不法侵害尚未开始的情况下

8、，预先对有犯意表示、犯罪预备而尚无马上着手实施犯罪的人加害的情况。 “事后防卫”是指在不法侵害结束后采取的报复损害行为。 防卫不适时构成故意犯罪，但因为起因于遭到不法侵害，可酌情宽大处理。不能把防卫不适时认定为防卫过当。,案例：2004年8月2日凌晨，出租司机黄某在长沙市一宾馆附近等人时，上来了两名男青年，其中一人坐在副驾驶位置，另一人坐在后面，两人声称到三湘南湖大市场。当车行至某建材市场门前时，两名男子突然凶相毕露，持刀对的士司机进行抢劫。黄某被迫交出手机和若干现金之后，两名歹徒怕司机驾车赶上，将的士钥匙扔出车窗外，随后搭乘一辆摩托车逃跑。黄某摸黑找到车钥匙，立即发动车子追赶两劫匪。在精品布

9、艺城A2栋处追上并撞到了摩托车，两名劫匪与摩的司机均被撞倒在地。其中一名劫匪爬起来继续往前跑，当他跑到布艺城的阶梯上时，被追来的的士撞倒在地，鲜血流了一地。的士司机自己拨打了110报警。警方赶到现场时,该劫匪已经气绝身亡，他的同伙则已经逃跑了。,（三）防卫行为必须针对不法侵害人本人实行，不能对不法侵害人以外的第三者实行防卫。 正当防卫只能针对不法侵害者本人实行，是正当防卫的对象条件。,（四）必须为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害。 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害，是我国刑法明确规定的正当防卫的主观条件。

10、 这是区分正当防卫与防卫挑拨、相互的非法侵害行为（互相斗殴）这些形似正当防卫而实为违法犯罪行为的关键。,（1）防卫挑拨，是指为了加害对方，故意以挑衅、引诱等发挑逗他人向自己进攻，然后借口正当防卫加害对方的行为。 （2）相互进行的非法侵害行为（互相斗殴），是指双方都出于不法侵害的故意而进行的相互侵害行为。 在上述两种情况下，行为人主观上均无保护合法权益的目的，不能成立正当防卫，而应视具体案情，应以相关犯罪追究行为人的刑事责任。,（3）为了保护非法利益不能实行正当防卫。 （4）偶然防卫。是指行为人不知他人正在实行不法侵害，而故意对其实施侵害行为，结果正好制止了其不法侵害，并且没有超过防卫的必要限度

11、，因而客观上与防卫效果偶合的行为。 对于偶然防卫，由于行为人欠缺防卫的认识，而不具有正当防卫的主观条件，所以不属于正当防卫，而是故意犯罪。,（五）防卫不能明显超过必要限度造成重大损害 防卫行为不能明显超过必要限度且对不法侵害人造成重大损害，是正当防卫的限度条件。 是否明显超过必要限度并造成重大损害，是区分防卫的合法与非法、正当与过当的一个标志。,“明显超过必要限度”包括以下情形： （1）防卫行为所保护的利益明显小于防卫行为给不法侵害人造成的损害。 （2）不法侵害行为明显不具有紧迫性，防卫人却采取了急迫的防卫手段。 （3）根据当时的客观环境，防卫人明显不必要采取给不法侵害人造成重大损害的防卫手段

12、即可制止不法侵害，但防卫人却采取了这样的防卫手段。 “明显超过必要限度”与“造成重大损害”是并列的，只有两者同时具备，才能认定为超过了正当防卫的限度条件。,如何理解正当防卫的必要限度？刑法未有明确规定，在我国刑法学界则主要存在三种观点： （1）必需说 （2）基本相适应说。 （3）相当说（通说）。认为必要限度原则上应以制止不法侵害所必需为标准，同时要求防卫行为与不法侵害行为在手段、强度等方面，不存在过于悬殊的差异。 相当说是必需说和基本相适应说的折中，既抓住了理解必要限度的本质、关键的特征，有利于鼓励公民实行正当防卫，又提出了对防卫人的必要约束，有利于保障正当防卫的正确行使。因而相当说是合理可行

13、的。,特殊防卫，是指公民在某些特定情况下所实施的正当防卫行为，没有必要限度的限制，对其防卫行为的任何后果均不负刑事责任。 刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。” 防卫人所面临的不法侵害必须是严重危及人身安全的暴力犯罪行为。,刑法设立特殊防卫制度，其立法意旨在于充分鼓励公民打消顾虑，勇于行使正当防卫的权利，避免那些严重的暴力犯罪行为给公民的人身安全造成重大的损害。,案例1： 赖某，男，25岁。某日晚，赖某见两男青年正在侮辱他的女朋友，即上前制止，被其中一男青年殴打被迫还手。对打时，便衣警察黄某路过，见状抓住赖的左肩，但未表明公安人员的身份。赖某误以为黄是帮凶，便拔刀刺黄左臂一刀逃走。赖某的行为构成：A A.假想防卫 B.正当防卫 C.故意伤害罪 D.妨害公务罪,2、根据刑法第20条前两款的规定，_B_行为不负刑事责任；但_必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于_；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于_事后防卫_。防卫行为明显超过必要限度