第二章：公司法律制度.ppt

1、贫穷会使你感到恐惧和孤独，会使你寸步难行。但追求超过自己人生需求之外的钱财，就会牺牲一些更有价值的东西。当许多富有者发现自己“穷得只剩下钱”的时候，才更加体会到，金钱应该是人生中更有意义的工作的副产品，而不是人生价值本身。 作者：钟朋荣 摘自勤劳人的经济学 中国税务出版社,人生的投资就像做期货一样，一个单下的准不准，成功不成功，有时取决于自己的判断，有时取决于种种不可预测的原因。事实上，我们每个人都在对自己的一生做期货。 作者：钟朋荣 摘自勤劳人的经济学 中国税务出版社,人生投资的最初出发点不是金钱，而是时间，每个人最基本的、最原始的资源是时间，金钱只是时间的派生物。原始资源是有限的，一生加起

2、来就那么多时间。 作者：钟朋荣 摘自勤劳人的经济学 中国税务出版社,第二章 公司法律制度Chapter Two Company Legal system 第一节 公司与公司法的概念 一、公司和公司法的概念 Concept of Company and Company Law,(一)、公司(company)： 公司是指依法设立的，以营利为目的，由股东投资形成的企业法人。,（二） 公司的特征 1、依法设立 2以营利为目的的经济组织 3以股东投资行为为基础设立 4具有法人资格,二、公司的分类 （一）依据公司股东的责任不同，可将公司分为： 无限公司(unlimited liability compan

3、y) 有限公司 (limited liability company) 两合公司 股份有限公司 (company limited by share) 股份两合公司,(二) 以公司的信用基础作为标准，可将公司区分为人合公司、资合公司或人资兼合公司。 （三）依照公司内部的控制与被控制关系可分为母公司(parent company)与子公司(subsidiary company,(四)依照公司内部的统辖关系，可将公司区分为总公司与分公司。 (五)依照公司国籍的不同，可将公司区分为本国公司、外国公司与跨国公司。(domestic company, foreign company,transnation

4、al company ),（六）以公司股份掌握对象为标准可分为： 封闭式公司开放式公司 (closely held company ,Publicly held company),三、 公司法(Company Law)： 确认公司的法律地位和主体资格，调整公司的组织和经济运行的法律规范的总称。 中华人民共和国公司法93年12月29日八届人大常委会通过，94年7月1日施行；99年12月25日修改,2004年8月28日修改(删除NO.131-2) 原公司法第一百三十一条第二款：以超过票面金额为股票发行价格的，须经国务院证券管理部门批准。 最新修改：2005年10月27日,四、公司法人财产权与股东权

5、利 (一)法人财产权 公司法规定公司是企业法人，有独立的法人财产，享有法人财产权。公司以其全部财产对公司的债务承担责任。有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。,(二)股东权利 1、股东权利的内容 股东因出资而对公司享有的权利称为股东权，股东权的内容一般包括财产权和管理参与权两部分，其中财产权是核心。 依股东权行使的目的和内容为标准进行划分，股东权可以分为自益权和共益权。,凡以股东自己的利益为目的而可单独主张的权利，为股东自益权，主要是财产权，如股利分配请求权、剩余财产分配请求权、建设利息分配请求权、新股认购优先权、股份买取请求

6、权、股份转换请求权、股份转让权、股票交付请求权、股东名义更换请求权和无记名股份向记名股份的转换请求权等。,股东为自身利益的同时兼为公司利益而行使的权利，为股东共益权。主要是管理权： 表决权、代表诉讼提起权、股东大会召集请求权和召集权、提案权、质询权、股东大会决议撤销诉权、股东大会决议无效确认诉权、累积投票权、新股发行停止请求权、新股发行无效诉权、公司设立无效诉权、公司合并无效诉权、会计文件查阅权、会计账簿查阅权、检查人选任请求权、董事监事和清算人解任请求权、董事会违法行为制止请求权、公司解散请求权和公司重整请求权等。,2、股东权利的行使的限制 公司法第20条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法

7、规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”,公司法人格否认：又称“揭开公司面纱”，是指为阻止公司独立人格的滥用和保护公司债权人利益及社会公共利益，就具体法律关系中的特定事实，否认公司与股东各自独立的人格及股东的有限责任，责令股东对公司债权人或公共利益直接负责，以实现公平、正义的法律制度。,3、股东权的保护 公司法中还对关联

8、关系进行了调整，规定公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益，违反规定给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额50以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额50以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足50，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会或者股东大会的决议产生重大影响的股东。 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。,关联关系，是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系，以及可能导致公

9、司利益转移的其他关系。 但是，国家控股的企业之间不仅仅因为同受国家控股而具有关联关系。,另外，公司法规定，公司股东会或股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。 股东会或股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。 股东据此规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。,第二节：有限责任公司 一、有限责任公司的设立 P4142 1、有限责任公司(Limited Liability Company/LLC)： 是依照 公司法在中国境内设立的股东以其出资额为限对公

10、司承担责任，公司以其全部资产对公司的债务承担责任的公司。,a shareholder is liable to the company to the extent of the amount of the shareholders capital contribution. A limited liability company is liable for the debts of the company with all its assets.,2、设立的条件(Conditions of LLC)P4142 No.23 (1)股东符合法定人数； No.24 有限责任公司由五十个以下股东出资设

11、立。 A limited liability company is established by capital contributions made jointly by no more than fifty shareholders.,(2)股东出资达到法定资本最低限额； minimal registered capital contribution 有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。 No.26-2有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,(3)股东共同制定公司章程； articl

12、es of association (4)有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；（ name and organizational requirement） (5)有公司住所。The LLC has a domicile. （旧法为：生产经营场所与条件。）,3、出资 (Capital Contribution) (1)出资方式：P42 货币、cash/currency 实物、kind 知识产权、intellectual property right 土地使用权 land use right 其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,No.27-1 股东可以用货币出资，也可

13、以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。,（2）出资要求 全体股东的首次出资额要求 No.26 公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。, 货币出资比例的最低要求： No.27-3：全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十（30）。 非货币财产出资应估价 No.27-2：对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的

14、，从其规定。,股东按期足额缴纳认缴的出资额 A . No.28 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。,B. No.31 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。,(3) 股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。 capit

15、al verification by legally prescribed capital verification institution. The capital verification certificate,4、到公司登记机关进行登记 P42 第三十条 股东的首次出资经依法设立的验资机构验资后，由全体股东指定的代表或者共同委托的代理人向公司登记机关报送公司登记申请书、公司章程、验资证明等文件，申请设立登记。 The formation of LLS is subject to registration with AICs. No.36：公司登记后股东不得抽回出资。 Upon regi

16、stration the company acquires the status of legal person distinct from its shareholders.,5、成立 营业执照(business license)签发(issue)之日为该公司的成立之日。 The company forms on the date when the business license is issued. 成立后应向股东签发出资证明书（No.32）(capital contribution certificate)并置备股东名册（ No.33 ）。,甲、乙二公司与刘某、谢某欲共同设立一注册资本

17、为200万元的有限责任公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。下列哪些出资是不合法的？ A甲公司以其企业商誉评估作价80万元出资 B乙公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价60万元出资 C刘某以保险金额为20万元的保险单出资 D谢某以其设定了抵押担保的房屋评估作价40万元出资 A B C D,二、一人有限责任公司 1、概念：是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。 No.60一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人独资，并在公司营业执照中载明。 2、注册资金： No.59 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规

18、定的出资额。,3、投资人要求 一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。No.64,第六十二条一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一款所列决定时，应当采用书面形式，并由股东签名后置备于公司。 第六十三条一人有限责任公司应当在每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计。,（二）国有独资公司 1、概念： 是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。,（二）国有独

19、资公司的组织机构No.67-71 1、不设股东会 由国有资产监督管理机构行使股东会职权。 国有资产监督管理机构可以授权公司董事会行使股东会的部分职权，决定公司的重大事项，但公司的合并、分立、解散、增加或者减少注册资本和发行公司债券，必须由国有资产监督管理机构决定；,重要的国有独资公司合并、分立、解散、申请破产的，应当由国有资产监督管理机构审核后，报本级人民政府批准。,2、董事会 (1)国有独资公司设董事会， (2)行使职权：No.47 No.67 (3)任期董事每届任期不得超过三年。,（4）组成： 人选：委派董事职工董事 A、董事会成员中应当有公司职工代表。 B、董事会成员由国有资产监督管理机

20、构委派； C、董事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。,董事会设董事长一人，可以设副董事长。 董事长、副董事长由国有资产监督管理机构从董事会成员中指定。,（5）经理 国有独资公司设经理，由董事会聘任或者解聘。 经国有资产监督管理机构同意，董事会成员可以兼任经理。,竞业禁止 第七十条国有独资公司的董事长、副董事长、董事、高级管理人员，未经国有资产监督管理机构同意，不得在其他有限责任公司、股份有限公司或者其他经济组织兼职。,3、监事会 （1）人数要求 国有独资公司监事会成员不得少于五人，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。,（2）人员组成： 委派监事职工监事 监事

21、会成员由国有资产监督管理机构委派；但是，监事会成员中的职工代表由公司职工代表大会选举产生。监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。,（3）职权 监事会行使本法第五十四条第(一)项至第(三)项规定的职权和国务院规定的其他职权。 第五十四条监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权： (一)检查公司财务； (二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； (三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正 。,五、有限责任公司的股权转让P4849 （一）自愿转让 自愿转让

22、是指完全根据当事人之间的意思自治决定的股权转让。 公司法规定，有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。但股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。 股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满30日未答复的，视为同意转让。 其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。,（二）强制转让 强制转让是指人民法院强制执行股权所致的股权

23、转让。 人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满20日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。,（三）请求转让 请求转让是指对股东会特定决议投反对票的股东依法请求公司按照合理的价格收购其股权，因而发生的股权转让。,有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： (1)公司连续5年不向股东分配利润，而公司该5年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； (2)公司合并、分立、转让主要财产的； (3)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，

24、股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。,（四）股权继承 自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。,第三节 股份有限责任公司 一、股份有限责任公司的设立 P49 1、Company Limited by Share/CLS： 是全部资本分成等额股份，股东以其所持股份为限对公司承担责任，公司以其全部资本为限对公司债务承担责任的公司。,its entire capital is divided into shares of equ

25、al value and shareholders shall be liable to the company to the extent of the shares held by them. A company limited by shares is liable for the debts of the company with all its assets.,2、设立条件 Conditions (P4950)： (1)发起人符合法定人数； promoter /initiator requirement 2200人 No.79:设立股份有限公司，应当有二人以上二百人以下为发起人，其中

26、须有半数以上的发起人在中国境内有住所。,(2)发起人认购和募集的股本达到法定资本最低限额； minimal registered capital contribution 500万 No.81 股份有限公司注册资本的最低限额为人民币五百万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。,(3)股份发行、筹办事项符合法律规定；share issuance requirement (4)发起人制订公司章程（No.82），采用募集方式设立的经创立大会通过； Articles of association is formulated by promoters and are

27、adopted at the inaugural meeting if the company is to be launched by stock flotation.,(5)有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构； Name and organizational structure A Company limited by shares established in accordance with this Law shall have the words company limited by shares in its name. (6)有公司住所。domicile,3、出资 C

28、apital Contribution (1)出资方式 第八十三条发起人的出资方式，适用本法第二十七条的规定。 货币、cash/currency 实物、kind 知识产权、intellectual property right 土地使用权 land use right 其他可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资,（2）设立方式及出资要求P5051 (methods of formation)： (1)发起设立(promotion) 概念：是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。 The promoters is subject to subscribe all the cor

29、porate capitals, and cannot invite investment from non-promoters., 发起设立的出资要求 A、发起人出资期限及首次出资比例 No.81-1股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。,B、股份的书面认购及缴纳 No.84 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出

30、资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。,No.84-3发起人首次缴纳出资后，应当选举董事会和监事会，由董事会向公司登记机关报送公司章程、由依法设定的验资机构出具的验资证明以及法律、行政法规规定的其他文件，申请设立登记。,(2)募集设立 public offering 概念：是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余部分向社会公开募集而设立公司。 The promoters purchase part of the corporate shares and the rest are

31、 offered to the general public., 出资及设立要求 A、注册资本：No.81-2 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 B、发起人认缴的比例 No.85以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。,C、向社会公开募集的股份必须在规定期限内募足，到期未募足为设立失败。 No.86发起人向社会公开募集股份，必须公告招股说明书，并制作认股书。认股书应当载明本法第八十七条所列事项，由认股人填写认购股数、金额、住所，并签名、盖章。认股人按照所认购股数缴

32、纳股款。,D、募足之后必须在30日内召开创立大会，过期则为设立失败。 E、一般不得抽回股本 No.92 发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。,F、发起人的缴足义务及连带责任 No.94 股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。 股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。,募集设立程序：P51 （No.86-93）,3、发起人的责任p

33、romoters obligations P 52 （1）补足出资责任与出资违约责任 （2）不得抽回股本。 （3）在股份有限公司设立过程中，发起人应当承担下列责任： 公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任；公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。,二、上市公司组织机构的特别规定No.121-125 1、上市公司的概念：listed company 是指其股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。,2、组织机构 的特别规定No.122-125 （1）上市公司在

34、一年内购买、出售重大资产或者担保金额超过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。 （2）上市公司设立独立董事，具体办法由国务院规定。,（3）上市公司设董事会秘书，负责公司股东大会和董事会会议的筹备、文件保管以及公司股东资料的管理，办理信息披露事务等事宜。,（4）上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人数不足三人的，应将该事项提交上市公司股东

35、大会审议。,三、公司的治理机构 P4352 Corporate governance structure (一) 一般公司的组织机构(法人治理机构) 有限责任公司 LLC 股份有限公司CLS 1、股东会 (权力机构) 股东大会 Shareholders meeting (organ of authority) 权利范围相同。但对CLS股东大会权利行使要求更严格 。,2、董事会 P23 (执行机构) P26 董事会和经理 和经理 Board of directors and manager (executive organ ) 董事会：313人 董事会：5-19人 规模小的：执行董事 董事长和副

36、董 事长选举产生。 董事长(执行董事)或经理是公司的法定代表人The chairman of the BOD or executive director or manager is the legal representative of company,No.13 公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。,No.45-2： 两个以上的国有企业或者两个以上的其他国有投资主体投资设立的有限责任公司，其董事会成员中应当有公司职工代表；其他有限责任公司董事会成员中可以有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会

37、、职工大会或者其他形式民主选举产生 。 No.45-3董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。,董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。,3、监事会 (监督机构) 监事会 Board of supervisors/BOS 组成要求 职权： Composition powers and functions 相同, 组成要求 A、组成要求不同之处： No.52有限责任公司设监事会，其成员不得少于三人。股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设监事会。 No.108 股份有限公司设监事会，其成员不得少于三

38、人。,B、 组成要求相同之处 a 监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。 b 董事、高级管理人员不得兼任监事。 高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。,职权： No.54 (一)检查公司财务； (二)对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议； (三)当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级

39、管理人员予以纠正；,(四)提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议； (五)向股东会会议提出提案； (六)依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼； (七)公司章程规定的其他职权。,No.55监事可以列席董事会会议，并对董事会决议事项提出质询或者建议。 监事会、不设监事会的公司的监事发现公司经营情况异常，可以进行调查；必要时，可以聘请会计师事务所等协助其工作，费用由公司承担。 No.119 监事会行使职权所必需的费用，由公司承担,(二)公司法人治理机构的模式 Models of corporate governance s

40、tructure 1、英美单层制 2、德国双层制 3、日本董事会、监事会并存式 世界银行行长沃尔芬森:对世界经济而言,完善的公司治理机制将像健全的国家治理一样至关重要。,英美单层制 德国双层制 日本并存制,股东大会,董事会,经理层,股东大会,监事会,执行董事会,经理层,股东大会,监事会,董事会,经理层,第四节 董事、监事、高级管理人员任职资格的限制与义务 P55 Negative qualification and duties of director, supervisor and manager 高级管理人员:是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。

41、,一、消极资格 No.147：有下列情形之一的，不得担任公司的董事、监事、高级管理人员： (1)无民事行为能力或者限制民事行为能力； (2)因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾五年；,(3)担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该公司、企业破产清算完结之日起未逾三年； ( 4)担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司、企业被吊销营业执照之日起未逾三年；,(5)个人所负数额较大的债务到期未清偿。 公司违反前款规定

42、选举、委派董事、监事或者聘任高级管理人员的，该选举、委派或者聘任无效。 董事、监事、高级管理人员在任职期间出现本条第一款所列情形的，公司应当解除其职务。,二、义务要求 （1）董事、监事、高级管理人员对公司负有忠实义务和勤勉义务。 No.148董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。 董事、监事、高级管理人员不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司的财产。,（2）行为限制No.149 董事、高级管理人员不得有下列行为： 挪用公司资金； 将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； 违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事

43、会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保；,违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； 接受他人与公司交易的佣金归为己有；,擅自披露公司秘密； 违反对公司忠实义务的其他行为。 董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。,三、赔偿责任、接受质询和监督 No.150 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。,（4）列席股东会或股东大会，接受质

44、询。No.151-1 （5）配合监事会或监事的工作，如实提供资料。No.151-2,随着国务院文化体制改革试点中支持文化产业发展的规定（试行）和文化体制改革试点中经营性文化事业单位转制为企业的规定（试行）的颁行，出版体制改革的号角正式吹响。 国务院在 2004年 4 月 5 日正式下文，批准中国出版集团改制为中国出版集团公司，标志着中国出版事业单位的企业化改制大幕正式拉开。 2005 年 11 月 26 日，上海世纪出版集团改制成为上海世纪出版股份有限公司，成为国内出版领域第一家股份有限公司。在出版社开始转轨转制集团化的同时，出版产业链的另一端发行集团，已经走入了深入股份制的阶段。,2004

45、年 11 月 24 日，上海新华书店股权转让案在上海联合产权交易所开标，房地产企业绿地集团以 3.48 亿元代价接手上海新华 49%股权后，成为上海新华的第一大股东，上海新华发行集团有限公司成为全国文化单位通过市场竞价转让股权进行产权改革，实现混合所有制的第一家企业。 新华书店总店实行的则是剥离改制的思路，将新华书店总店将原有出版物发行主业剥离出来，与社会资本进行合资，成立新的股份制企业“新华出版物流通有限公司”。,四、追究董事、监事、高级管理人员违法责任的诉讼机制 （一）股东代表诉讼制度 代表诉讼，又称派生诉讼，是指当公司的董事、监事、高级管理人员等主体侵害了公司权益，而公司怠于追究其责任时

46、，符合法定条件的股东可以自己的名义代表公司提起诉讼。,提起股东代表诉讼必须具备以下条件： （1）董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 （2）股东已经书面请求公司有关机关提起诉讼。 董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续180日以上单独或者合计持有公司1%以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事在执行公司职务时，违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，前述股东可以

47、书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。,（3）监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前述规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。此外，他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，前述股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。,（二）直接诉讼 股东直接诉讼是指股东为自己的利益，以自己的名义向公司或者其他权利侵害人提起的诉讼。 公司法第153条规定，董事、高级管理人员违反法律、

48、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。,杨某持有甲有限责任公司10%的股权，该公司未设立董事会和监事会。杨某发现公司执行董事何某（持有该公司90%股权）将公司产品低价出售给其妻开办的公司，遂书面向公司监事姜某反映。姜某出于私情未予过问。杨某应当如何保护公司和自己的合法利益？,A提请召开临时股东会，解除何某的执行董事职务 B请求公司以合理的价格收回自己的股份 C以公司的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失 D以自己的名义对何某提起民事诉讼要求赔偿损失 D,例1：某有限公司于2001年3月1日召开股东会，选举公司的董事、监事，下列人员中不能担任公司的董 事、监事的有

49、： A、某公民曾担任某公司的法定代表人，后在1999年11月23日因违法经营被吊销营业执照。 B、某公民是国家工商机关的工作人员。,C、某公民于1991年曾犯侵占财产罪，并于1995年1月10日刑满释放。 D、某公民对外有10万元到期债务尚未偿还。,例2、根据公司法的规定，董事、经理的下列行为的所得收入应收归公司所有或予以没收的有： A、总经理向社会公众散布虚假信息，引起该公司股票上涨，然后将自己所持有的该公司的股票抛出以获利； B、副总经理以公司的一处房产为某个体户的贷款提供担保，获得酬金一笔；,C、副董事长将公司的一笔暂时不用的资金用于个人 炒股，获利后将该笔资金归还； D、董事长得知某种

50、货物价格将上涨，将公司库存的这种货物卖给自己的亲戚，以后又替他将这些货物卖出，从中分得一部分。,第五节 股份有限公司股份的发行与转让 一、股份发行P58 （一）股份与股票 1、股份的概念与特征 股份有限公司的股份是股份有限公司股东持有的公司资本的基本构成单位，也是划分股东权利义务的基本构成单位。 法律特征：不可分性、等额性、平等性、可转让性及责任的有限性等。,2、股票的概念 股票是股份的表现形式，是公司签发的证明股东所持股份的凭证，股东以此享有权利和承担义务。,3、股票的种类 股票按照不同标准划分为不同种类。 （1）以股东承担的风险和享有的权益大小为标准，可以分为普通股和特别股 （2）以投资主

51、体为标准，主要可以分为法人股、社会公众股和外资股。 （3）以认购股份的货币不同为标准，可以分为A股、B股、H股、N股、S股等。 （4）依据是否在股票票面和股东名册上记载股东姓名为标准可分为 记名股票与无记名股票权。,（二）股份发行的原则 股份的发行，实行公平、公正的原则。 同种类的每一股份应当具有同等权利。同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。 公平原则是指股份发行对所有投资者应给予平等的对待，一视同仁，不得歧视，营造一个所有市场参与者公平竞争的环境。 公正原则是指对股份发行活动的监管和对股份发行争议或纠纷的处理应正确适用法律，

52、对当事人公正对待，处理结果不偏不倚。,（三）股票发行价格、形式与程序 1、股票的发行价格 股票的发行价格是股份有限公司在募集公司股本或者增资发行时所确定和使用的价格。 股票的发行价格： 1、平价发行。 2、折价发行。 3、溢价发行。 4、中间价发行。 我国公司法规定，股票发行价格可以按票面金额，也可以超过票面金额，但不得低于票面金额。,2、股票形式 其一是纸面形式，即实物券式股票 其二是国务院证券监督管理机构规定的其他形式。 主要指的是簿记式股票，即由发行人按照中国证券监督管理委员会规定的格式制作的、记载股东权益的书面名册。 股票应当载明下列主要事项：公司名称；公司成立日期；股票种类、票面金额

53、及代表的股份数；股票的编号。股票由法定代表人签名，公司盖章。发起人的股票，应当标明发起人股票字样。 3、股票的交付 股份有限公司成立后，即向股东正式交付股票。公司成立前不得向股东交付股票。,二、股份转让 1、股份转让，是指股份有限公司的股东依照一定的程序将自己的股份让于受让人，由受让人取得股份成为公司的股东。 股东转让其股份，应当在依法设立的证券交易场所进行或者按照国务院规定的其他方式进行。 股份交易根据交易场所的不同，分为场内交易和场外交易。,记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。 股东大会召开前20日内或者公

54、司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。 无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人后即发生转让效力。,2、股份转让的限制： 发起人持有的本公司股票，自公司成立之日起1年内不得转让；公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。 公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。,公司董事、监事、高级管理人员离职后半年内，不得转让其所持有

55、的本公司股份。 公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。 公司不得接受本公司的股票作为质押权的标的。,一般情况下公司不得收购本公司股份 四种情形例外： A 为减少公司注册资本，可以收购本公司股份，但公司依法收购本公司股份后，减少公司注册资本的，应当自收购之日起10日内注销。 B 与持有本公司股份的其他公司合并的，可以收购本公司股份，但公司依法收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销。 C 将股份奖励给本公司职工，但不得超过本公司已发行股份总额的5，并且用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出，所收购的股份应当在1年内转让给职工。 D 股东因对股

56、东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的，可以收购本公司股份，但公司依法收购本公司股份后，应当在6个月内转让或者注销。 公司因减少公司注册资本、与持有本公司股份的其他公司合并、将股份奖励给本公司职工而收购本公司股份的，应当经股东大会决议。,三、股票发行的条件 1、设立股份公司发行股票： 证券法No.12设立股份有限公司公开发行股票，应当符合中华人民共和国公司法规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件. 依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。,2、公司公开发行新股的条件证券法No13 具备健全

57、且运行良好的组织机构； 具有持续盈利能力，财务状况良好； 最近三年财务会计文件无虚假记载，无其他重大违法行为； 经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。,3、股票上市的条件： 证券法No.50 股票经国务院证券监督管理机构核准已公开发行； 公司股本总额不少于人民币三千万元； 公开发行的股份达到公司股份总数的百分之二十五以上；公司股本总额超过人民币四亿元的，公开发行股份的比例为百分之十以上；,公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载。 证券交易所可以规定高于前款规定的上市条件，并报国务院证券监督管理机构批准。 第五十一条国家鼓励符合产业政策并符合上市条件的公司股票上市交易。

58、,4、股票暂停上市交易的条件证券法No.55 上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其股票上市交易： 公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件； 公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，可能误导投资者；,公司有重大违法行为； 公司最近三年连续亏损； 证券交易所上市规则规定的其他情形。,5、股票终止交易的条件证券法No.56 上市公司有下列情形之一的，由证券交易所决定终止其股票上市交易： 公司股本总额、股权分布等发生变化不再具备上市条件，在证券交易所规定的期限内仍不能达到上市条件； 公司不按照规定公开其财务状况，或者对财务会计报告作虚假记载，且拒绝纠正；,公司

59、最近三年连续亏损，在其后一个年度内未能恢复盈利； 公司解散或者被宣告破产； 证券交易所上市规则规定的其他情形。,第六节 公司债券 一、公司债券的概念、种类 company bond (一) 债券与公司债券的概念 1、债券： 企业或政府为向社会筹集资金而发行的债务凭证。,分类： 记名债券、无记名债券 担保债券、无担保债券 公债券 、公司债券,2、公司债券的概念 公司债券是指公司依照法定条件和程序发行的、约定在一定期限内还本付息的有价证券。 公司债券具有以下特征： (1)公司债券的发行主体是符合条件的各类公司。 (2)公司债券是公司以借贷方式向公众筹集资金，具有利率固定、风险较小、易于吸引投资者的优点。 (3)公司债券是一种要式证券，其制作必须遵照法律的规定，记载公司名称、债券票面金额、利率、偿还期限等事项，并由法定代表人签名，公司盖章。 (4)公司债券是一种有价证券； (5)公司债券持有人具有广泛性，可以向社会公众公开募集。,（二）公司债券的种类 1. 以公司对其发行的公司债是否提供担保为标准分为无担保公司债券和担保公司债券。 2. 以是否在公司债券上记载公司债权人的姓名为标准，分为记名公司债券和无记名公司债券。 3. 以能否在证券市场公开交