第9章 民事行为

1、第九章 民事行为第一节 民事行为概述一、民事行为的概念民事行为是以意思表示为核心要素的行为。二、民事行为与民事法律行为民事法律行为是指民事主体以发生民事法律效果的意思表示实施的行为。我国民法上的民事行为大致相当于大陆法系民法的民事法律行为。 民事法律行为是指自然人、法人及其他组织设立、变更、终止民事权利和民事义务的合法行为。【民通第54条】重点提示： 民事行为是民事法律行为的上位概念，从民法通则的规定来看，民事行为应包括民事法律行为、无效民事行为、可变更或可撤销的民事行为、效力未定的民事行为。第二节 民事行为的分类一、以民事行为的成立所需意思表示的数量为标准 单方民事行为、多方民事行为（双方民

2、事行为、共同行为和决议）1、单方民事行为主要有：产生物权法效果的：抛弃（动产或不动产）所有权、抛弃他物权、请求分割共有物。产生债权法效果的：债务免除、债务的法定抵销、合同的解除、合同的撤销、无权代理的追认、效力待定合同的追认。产生代理权变动效果的：委托代理权的授予、委托代理权的撤销。产生继承法、婚姻法效果的：订立遗嘱、撤销与变更遗嘱、继承权的抛弃、受遗赠权的抛弃、婚姻的撤销。产生其他法律效果的：（设立财团法人）捐助行为。【例1】甲、乙、丙三人共同承租丁的房屋，属于哪类民事行为？双方法律行为的双方通常有相互交换利益的性质，当事人的意思表示是相向的，为对应的一致。甲、乙、丙与丁之间成立的租赁合同是

3、双方民事行为。【例2】甲、乙订立合伙协议属于哪类民事行为？共同法律行为的多数人之间，并非利益的相互交换，而系利益的共同促成，各行为人是基于共同的目的而实施行为，意思表示为平行的一致。甲、乙订立的合伙协议属于共同法律行为。二、以民事行为是否应当或必须依据法律或行政法规采用特定的形式 要式行为、不要式行为要式行为分为法定要式行为和约定要式行为三、以民事行为之间的相互依从关系为标准 主民事行为、从民事行为 1、发生上的附属性：主民事行为成立，从民事行为才成立。 2、效力上的附属性：主民事行为有效，从民事行为才有效； 主民事行为无效的，从民事行为当然无效。 3、转让上的附属性：从法律行为的权利必须依附

4、于主法律行为而转让。 4、消灭上的附属性：主法律行为消灭的，从法律行为也消灭。【例】甲向乙银行借款，丙为甲的借款行为向银行提供抵押担保。分析在这一法律结构中的主民事行为和从民事行为。 前者属于主民事行为，后者属于从民事行为。四、以民事行为是否有独立的实质内容为标准 独立的民事行为、辅助的民事行为辅助的民事行为仅是独立行为生效的条件，自身没有独立的实质内容，而受其辅助的独立行为在没有辅助行为之前不生效。五、以民事行为效力的发生时在行为人生前还是死后为标准 生前行为、死因行为六、以法律行为的内容为标准 负担行为、处分行为（德国及中国台湾）【例1】甲乙之间订立了一份买卖服装的合同，该合同行为是负担行

5、为？甲交付服装给乙的行为是处分行为？乙交付货款给甲的行为是处分行为。【例2】甲、乙于3月9日签订房屋抵押合同，甲以自己的房屋为乙设立抵押权，约定双方于4月1日一同办理抵押登记，后双方依约履行。3月9日甲、乙订立抵押合同的行为是什么行为？ 甲负有办理抵押登记的义务。所以，抵押合同为负担行为。4月1日，甲、乙办理抵押登记的行为是什么行为？4月1日，甲、乙办理抵押登记时，双方还须达成在甲的房屋上设立抵押权的合意，该合意为独立于负担行为之外的物权行为，该合意加上登记产生抵押权设立的效果，可直接引起物权变动，属于处分行为。【例3】甲、乙于3月9日约定，甲把自己的房屋出租给乙，4月1日，甲向乙交付了房屋。

6、3月9日的租赁合同为什么行为？3月9日的租赁合同为负担行为，其法律效力是使甲、乙负担租赁合同中的义务。是否存在处分行为？由于不涉及物权（或其他权利的直接）变动，故甲、乙之间不存在处分行为。七、以法律行为与其原因的关系为标准 有因行为、无因行为1、有因行为：指与原因不可分离，以原因为构成要件的法律行为。负担行为（债权行为）一般都属于有因行为。2、无因行为：指与原因分离，不以原因为构成要件的法律行为。处分行为均为无因行为。少数负担行为属无因行为。【例】甲欠乙的债务100万元，乙将其对甲的债权转让给丙，乙丙之间订立债权转让合同是有原因的，如赠与、偿还债务等。但债权转让行为与上述原因彼此分离，原因的瑕

7、疵并不影响债权转让合同本身的效力。l 注意：这种分类仅限于财产法上的行为，身份行为不存在这种区分。l 无因行为，原因虽不存在，其行为仍为有效；有因行为，如原因不存在，其行为应归于无效。【例】甲、乙签订买卖合同，甲将自己的房屋出卖给乙，价款300万元。为了支付价款，乙向甲出具了一张汇票（乙为付款人）。后甲将该汇票背书转让给丙，丙又背书转让给丁。现丁持有该汇票请求乙承兑、付款。乙发现甲、乙间的房屋买卖合同无效。乙出具汇票的行为是否有效？乙是否能拒绝丁的承兑请求？ 甲、乙间的买卖合同是乙出具汇票的原因，现买卖合同无效，乙出具汇票的原因不存在。为了鼓励票据流通，票据法将出票行为（单方法律行为）设定为无

8、因行为，乙出具汇票行为的效力不因甲、乙间买卖合同的无效而受影响。结论：乙不得拒绝丁承兑的请求。第三节 民事行为的成立一、成立的含义：意思表示的完成即为民事行为的成立（事实判断） 二、成立要件（一）一般要件：即意思表示。（二）特别要件：1、合同行为：需要意思表示一致。2、实践行为（要物行为）：交付特定的标的物。3、要式行为：必须具备特定形式或履行法定手续。第四节 意思表示一、意思表示的构成要素1、概念：意思表示，指民事主体将其欲产生一定民事法律效果的内心意思，通过一定方式表达于外部的行为。2、意思表示的构成：目的意思、效果意思、表示行为。 A.目的意思 ：是指明民事行为具体内容的意思要素。即权利

9、义务内容设计。B.效果意思：存在于行为人内心的意欲使其表示内容引起法律上效力的意思要素。即希望产生法律效果或者受法律约束的意思；即从事意思表示时意识到并且追求设立、变更或者终止具体民事法律关系的后果。 【例】甲想把自己的I phone 5 以6000元的价格出卖给乙，就给乙发短信：“我把那部I phone 5手机卖给你，600元”（甲的短信发错了，少写一个零）。甲乙之间的买卖合同是否成立？甲可否撤销该买卖合同？甲发给乙的短信具有效果意思（以600元的价格出卖手机），所以，甲、乙间的买卖合同成立。甲对效果意思发生错误，且符合重大误解的构成要件，甲可撤销该买卖合同。l 关于效果意思，须注意一个重要

10、的问题。合同法第14条要求，要约的内容必须“具体确定”，即必须包含十分确定的效果意思。过去，通说认为，旨在订立买卖合同的表示，必须包含标的物、数量和价款，才能认定为内容具体确定，才可能符合要约的要求。然而，根据合同法解释（二）第一条的规定，除非要约人另有要求，否则，价款不再是买卖合同的主要条款，一个旨在订立买卖合同的表示，只要包含了标的物与数量，即可认定为内容具体确定。进而，除非另有约定，买卖双方就标的物和数量意思表示一致，即可认定买卖合同成立，对于未约定或者约定不明的价款，依照合同法第61条和第62条的规定确定。C.表示行为：即行为人以一定的方式将其意思以一定方式表现于外部，并足以为外界所客

11、观识别或者理解的行为要素。二、意思表示的形式1、明示形式。指直接以明确的语言文字进行意思表示。包括：（1）口头形式：如电话交谈、托人带口信、当众宣布自己的意思等。（2）书面形式一般书面形式：当事人的意思表示的文字记载形式，无须国家机关认可。特殊书面形式：当事人的意思表示须获得国家有关机关承认的文字记载形式。A、公证形式B、鉴证形式C、审核登记形式2、默示形式（1）推定形式（2）沉默形式l 须注意：根据民通意见第66条的规定，不作为的默示，只有在法律有规定或者当事人双方有约定的情况下，才可以视为意思表示。【例1】甲对乙说：“把我的A房屋卖给你，500万元”。乙拿不定主意，双方约定，乙考虑10天，

12、10天内乙未作表示的，视为同意。15天过去了，乙未作任何表示。甲、乙间的买卖合同是否成立？ 甲、乙间的买卖合同成立。因为甲、乙约定乙的沉默视为同意。【例2】甲给乙写信说：“把我的A房屋卖给你，500万元。你考虑10天，10天后未作表示的，视为同意”。15天过去了，乙未作任何表示。甲、乙间的买卖合同是否成立？甲、乙间的买卖合同不成立。因为，沉默作为意思表示的方式仅限于法律明确规定和当事人的事先约定的情形。【例3】下列哪些情形构成意思表示？（BCD）A甲对乙说：我儿子如果考上重点大学，我一定请你喝酒B潘某在寻物启示中称，愿向送还失物者付酬金500元C孙某临终前在日记中写道：若离人世，愿将个人藏书赠

13、与好友汪某D何某向一台自动售货机投币购买饮料三、意思表示的法律拘束力1、概念：指意思表示对表意人所产生的法律约束力。2、意思表示发生拘束力的时间 无相对人的意思表示，于意思表示成立时发生效力。 有相对人的意思表示其效力的发生时间：对不特定人的意思表示，如悬赏广告，于作出时生效。对特定人的意思表示，如授予代理权、要约、承诺、解除合同，须经“作出和到达”两个环节，于“到达”时生效（需要注意：对话的意思表示自对方了解时生效）。u 须注意：对特定人的意思表示于到达受领人时生效，但有例外：撤回意思表示的通知先于意思表示或者与意思表示同时到达的，意思表示不生效。向无行为能力人、限制行为能力人作出意思表示，

14、其生效分两种情况：a）如果该意思表示使无民事行为能力人、限制民事行为能力人纯获利益，或者与其行为能力相适应，或者其法定代理人事先同意，于到达限制民事行为能力人时生效。b）除前述情形以外，意思表示于到达法定代理人时生效。第五节 民事行为的生效要件一、民事行为生效的含义指已经成立的民事行为产生当事人预期的法律效力，即当事人的意思表示具有合法性（价值判断）。 二、民事行为成立与生效的关系：三种模式1. 模式一成立暨生效 2. 模式二成立而后生效：三种情形 u 合同法44.2：须批准/登记的u 合同法45：附延缓条件的u 合同法46：附始期的（如遗嘱）3. 模式三成立，但不生效：两大类6种情形三、民事

15、行为的一般生效要件（一）行为人具有相应的行为能力欠缺者，导致行为的无效或者效力待定；（1）限制民事行为能力人实施的法律行为：限制民事行为能力人独立实施的纯获利益的法律行为（即不负担法律义务的法律行为，如接受奖励、赠与、报酬）有效。限制民事行为能力人独立实施与其年龄或者精神健康状况相适应的法律行为，有效。限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同，属于效力待定的合同。限制民事行为能力人不能独立实施的单方法律行为（订立遗嘱、捐助、解除合同、免除债务）、多方法律行为（订立合伙协议、订立设立公司的协议）无效。（2）无民事行为能力人实施的法律行为：无民事行为能力人独立实施纯获利益的法律行为，有效。无民事行

16、为能力人独立实施的与其年龄、智力和精神健康状况相适应的民事法律行为，有效。无民事行为能力人不能独立实施的单方法律行为、多方法律行为无效。（二）意思表示真实所谓意思表示真实，指表意人表示于外部的意思与其内心真实意思一致。l 意思表示不真实（瑕疵）包括：1、行为人意思与表示不一致A、真意保留：又称单独虚伪表示，指行为人故意隐瞒其真意，而表示与其真意不同之意思的意思表示。 真意保留的构成要件为：须有意思表示；表示与内心真意不一致；须表意人明知其表示与真意不符。 真意保留的效力：原则：有效。例外：其不一致为相对人所明知者，无效。但该无效不得对抗善意第三人。【例1】乙提出以300万元购买甲的A房屋，甲心

17、想怎么可能？为了戏弄乙，甲提出签订书面合同，双方签订的书面合同约定，甲将A房屋以300万元的价格出卖给乙。若乙不知道甲为真意保留，乙的交易安全优先受到保护，甲、乙的买卖合同有效。若乙知道甲真意保留，乙不值得保护，甲、乙的合同买卖合同（因真意保留）无效。真意保留被称为“恶意的玩笑”。【例2】甲、乙兄弟二人都是古画爱好者，根据甲父所立遗嘱，甲父收藏的全部古画均由甲继承，甲、乙因此失和，兄弟相煎。某日，甲母病危，甲母央求甲将继承的古画分一半给乙，甲打死都不愿意，为了暂时安慰老母，假意同意，对乙表示将一半古画赠与乙，乙表示接受，并于甲母病榻前交付。甲的行为构成真意保留。若乙不知甲真意保留，赠与合同有效

18、，乙取得受让古画的所有权。若乙明知甲真意保留，赠与合同无效，乙不能取得古画的所有权。B戏谑行为：指行为人做出的意思表示并非出于真意，并且期待对方会立即了解其表示并非出于真意。 戏谑行为的要件：表意人的意思表示并非出于真意；表意人有理由期待，其不一致的意思表示不至于被对方误解（即：有正当的理由期待对方正确理解自己的意思，明了自己内心的真意）。 戏谑行为的法律效力：戏谑行为的意思表示一律无效（无论相对人是否信以为真）。若相对人对戏谑行为信以为真，戏谑者（依照诚实信用原则）有义务不迟延地向对方澄清误会，避免对方遭受合理的信赖利益损失。【例】甲攒了10年钱，攒了25万元，又找人借了9万元，买了一辆新款

19、轿车，第二天开车出门时碰见邻居乙（乙颇知甲买车之艰辛历程）。乙对该车赞不绝口，甲于是对乙说：“送给你吧！”，乙立马回道：“我要了，多谢哥哥！”甲的意思表示属于戏谑行为。无论乙是否对甲的话信以为真，甲的意思表示（赠与的要约）都是无效的。C虚伪表示：又称“伪装表示”，指表意人与相对人通谋而为虚假的意思表示。 虚伪表示要件：须为有相对人的意思表示（否则不能形成“通谋”）；须表示与真意不符；须表意人与相对人通谋。所谓“通谋”，指表意人与相对人互相故意为非真意的表示。 虚伪行为的效力：在当事人间，因当事人无受其拘束的意思（无法效意思），故虚伪表示无效。换言之，虚伪表示之当事人一致的意思就是该意思表示不发

20、生效力，当然应无效。虚伪表示的无效，不得对抗善意第三人。【例】甲在茫茫人海中得一未婚妻，可叹“万事具备，只欠婚房”。未来的丈母娘多次表示：“敢裸婚，就把你们俩送到月球上去！”在“地王”公司担任售楼经理的朋友乙，给根本不具备购楼能力的甲出了个主意。很快，在乙的襄助下，甲与“地王”公司签订了一份虚假的房屋买卖合同，各种手续一应俱全。（合同约定，房屋面积212平米，2年后交付房屋）。甲凭着该购房合同办理了结婚证，举行了婚礼。半年后，甲赌马发了大财，加之房价又翻了两番。手持购房合同，前往“地王”公司，要求后者履行交房义务。甲与“地王”公司的买卖合同属于双方虚假行为。双方虚假行为无效。D.错误：指行为人

21、由于认识错误或欠缺对错误的认识，致使意思与表示不一致。 认识错误：又称内容错误，指表意人错误地认识了其所使用的表达方式的意义。即表意人以为其使用的表达方式具有某一特定意义，但相对人对该表达方式的意义作出了另一种理解而且能够得出这种理解。 欠缺对错误的认识，又称表达错误，是指表意人对意思的表达存在错误，即在表示行为中发生的错误。如使用的语词或符号发生了错误或计算上的错误等。u 错误的构成要件：表意人的内心真意与外部表示不一致； 表意人不知其内心真意与外部表示不一致； 错误是由表意人自己的原因造成的； 错误必须具有严重性，即足以影响表意人的意思表示； 错误是否存在，以意思表示成立之时为判断标准。u

22、 误解：即受领人错误，指受领人对正确表达和正确传达的意思表示作出的错误理解，而不是表意人产生的错误认识。E、误传：因传达人或传达机关的错误导致行为人意思与表示不一致。民法通则解释第77条2、意思表示不自由（1）欺诈a.含义：民通意见68一方当事人故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方当事人作出错误意思表示的，可以认定为欺诈行为。b欺诈的构成要件与法律效果u 欺诈的构成要件：一方故意告知虚假事实或者隐瞒真实情况；对方因此陷入错误认识（欺诈与错误具有因果关系）；对方因此作出不真实的意思表示（认识错误与不真实的意思表示之间具有因果关系）；欺诈具有不正当性（民通意见第68条）。u 因欺诈

23、所实施的法律行为的效力：因欺诈订立且损害国家利益的合同无效（合同法第52条）。因欺诈订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（合同法第54条）。因欺诈订立的遗嘱无效（继承法第22条）。【例】甲有一件清代瓷器，收藏家乙闻讯前来收购。为了卖个好价钱，甲谎称该瓷器是明代万历年间制品，开价200万元，乙明知甲说的是谎话，仍以200万元购买了该瓷器。不料半年后，该类瓷器的市价狂跌。乙于是以欺诈为由起诉，请求撤销该买卖合同。甲是否构成欺诈？甲虽故意实施了欺诈行为，但乙并未因此陷入错误，故不构成欺诈。乙不享有撤销权。这也是知假买假不能向经营者主张双倍惩罚性赔偿的原因。【例】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国

24、进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。下列哪些说法是正确的？（ACD）A甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起一年内主张撤销该合同 B乙公司有权自合同订立之日起一年内主张撤销该合同 C甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行 D在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款（2）胁迫a.含义：民通意见69:以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害，或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟，迫使对方作出违背真实的意思表示的，可以认定为胁迫行为。b.胁迫的构成要件与法律效果u 胁迫的

25、构成要件：故意预告实施危害（危害须是被胁迫人可以相信将要发生的情况）；对方因此陷入恐惧（胁迫与恐惧具有因果关系）；对方因恐惧作出不真实的意思表示（恐惧与不真实的意思表示具有因果关系）；胁迫具有不正当性u 因胁迫所实施的法律行为的效力：因胁迫订立且损害国家利益的合同无效（合同法第52条）。因胁迫订立但未损害国家利益的合同，为可撤销的合同（合同法第54条）。因胁迫订立的遗嘱无效（继承法第22条）。【例1】甲有一套房屋，准备作为结婚用房，无意出卖。乙找到甲，要求购买该房屋，被甲拒绝。乙告诉甲，若甲不同意出售房屋，就天天用针扎甲的相片。甲迷信，答应将房屋出售给乙，双方签订买卖合同，且办理了过户登记。乙

26、是否构成胁迫？胁迫须使对方陷入恐惧。判断是否陷入恐惧采用主观标准，只要受害人陷入恐惧，理性第三人是否会因此陷入恐惧则在所不问。此例中，应认定符合胁迫的构成要件。【例2】甲开车撞伤乙，大约给乙造成损失20万元（甲应负全部责任）。乙不想打官司，便告知甲，若甲赔偿自己20万元，就不去报案。甲害怕乙报案，找人取了20万元当场赔付给了乙。乙是否构成胁迫？胁迫须具有不正当性。胁迫的不正当性包括三种：（a）目的不正当。如：“不卖给我海洛因，就检举揭发你贩毒。”（b）手段不正当。如：“不把房子租给我，就公布你老婆的裸照。”（c）目的与手段结合的不正当。如：“不把房子租给我，就检举揭发你贪污”。因目的与手段不具

27、有牵连性。此例中，乙的行为不构成胁迫。因为乙威胁的手段与目的具有牵连性，二者的结合具有正当性。c第三人实施胁迫。合同以外的第三人实施胁迫，无论相对人于订立合同时是否知悉第三人的胁迫行为，受害人均享有撤销权。原因是，胁迫的危害性较重。【例】甲急需偿还赌债，如若不还性命难保。甲于是向乙借款100万元，乙要求甲提供担保。甲找到朋友丙，要丙为自己的借款提供保证，被丙拒绝。甲威胁丙，若丙拒绝提供保证，就杀了丙的儿子。丙连忙为甲的借款提供了保证。丙是否具有合同撤销权？保证合同的当事人是丙和乙。当事人均未实施胁迫，但保证合同以外的甲对丙实施了胁迫。由于胁迫的危害性巨大，故无论乙订立合同时是否知悉第三人甲的胁

28、迫行为，受害人丙均享有撤销权。（3）乘人之危a.含义:民通意见70:一方当事人乘对方处于危难之机，为牟取不正当利益，迫使对方作出不真实的意思表示，严重损害对方利益的，可以认定为乘人之危。b、乘人之危的构成要件与法律效果：u 乘人之危的要件：一方乘对方处于危难之际；逼迫对方作出不真实的意思表示；严重损害对方利益。u 乘人之危的法律效果：因乘人之危订立的合同为可撤销的合同（合同法第54条）。因乘人之危实施的单方法律行为无效（民法通则第58条）。【例】甲的妻子乙不舒服，医院诊断认为乙患有重病，须治疗费用100万元。甲找到朋友丙借钱，丙对曰：“借钱没有。你那幅视为命根子的画，我多次提出购买你均不答应。

29、现在把画卖给我。”甲为了救妻子，就以市场价格将画以150万元的价格出卖给丙。甲到医院交纳费用时，医院告知甲，医院此前的诊断错误，乙并无大病。甲于是以乘人之危为由，请求撤销甲、丙间的买卖合同。甲的理由是否成立？丙的行为不符合“严重损害对方利益”这一要件，不构成乘人之危。甲不享有撤销权。【例】甲被乙打成重伤，支付医药费5万元。甲与乙达成如下协议：乙向甲赔偿医药费5万元，甲不得告发乙。甲获得5万元赔偿后，向公安机关报案，后乙被判刑。下列哪一选项是正确的？ （D）A甲、乙之间的协议有效 B因甲乘人之危，乙有权撤销该协议 C甲、乙之间的协议无效 D乙无权要求甲返还该5万元赔偿费（三）不违反法律或行政法规

30、“法律或行政法规”仅限于我国立法法规定的法律和行政法规。第六节 效力存在欠缺的民事行为一、绝对无效的民事行为（一）概念及意义绝对无效的民事行为，是指已经成立，但欠缺民事法律行为的有效要件，而自始、当然、绝对不发生法律效力的民事行为。u 意义：1、无效的民事行为具有违法性违反强行性规范和社会公共利益。2、无效民事行为具有国家干预性3、无效民事行为不具有履行性4、无效民事行为是完全的、自始的、当然的、确定的无效（二）分类1、无民事行为能力人进行的民事行为及限制民事行为能力人进行的依法不能独立实施的单方民事行为u 民法通则第58条第1、2项，合同法第47条第1款u 注意：民法通则意见第 6条 ：无民

31、事行为能力人接受奖励、赠与、报酬，他人不得以行为人无民事行为能力为由，主张以上行为无效。2、违反法律、行政法规禁止性规范的民事行为 民法通则第58条第5项 合同法第52条第5项 民法通则第58条第7项 合同法第52条第3项【例】某经济特区市人大常委会制定了一部某市房屋租赁管理条例，其中规定“凡在本市出租房屋不经房产管理部门登记的，租赁合同无效。”适逢该市居民甲2001年将私房出租给了打工者乙，二人订立了书面租赁合同但是并未登记。后双方在合同履行过程中发生纠纷，甲诉至法院。法院认为该合同违反上述条例的强行性规范，应判无效。法院判决有无法律根据？某经济特区市人大常委会制定的 某市房屋租赁管理条例

32、，在性质上决非法律（狭义）、行政法规，故该条例对合同效力的强制性规定与合同法相抵触，无效。个人认为：法院的判决有错误。 3、损害国家利益的民事行为A、一方以欺诈、胁迫手段使对方在违背真实意思的情况下为民事行为，损害了国家利益。 民法通则第58条第3项；合同法第52条第1项（二者不一致）【例】甲（国有企业）与乙（私营企业）订立合同，乙欺诈甲，致甲损失10万元。问：该合同效力如何？有效，应承担违约责任。注意：此处的国家利益应为公法意义上的国家利益，不包括其他以私主体为身份法人利益。B、恶意串通损害国家利益 民法通则第58条第4项； 合同法第52条第2项4、损害社会公共利益的民事行为 民法通则第58

33、条第4、5项 合同法第52条第2、4项 例如：合同法第329条规定：非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。【例】甲为一乘客（老烟民，熟知烟的价格），乙为一小贩。乙在火车车厢叫卖：“红塔山香烟，10元钱一条。”甲欣然买之。经查，该烟为假烟，甲与乙之间的行为性质应如何认定？ A无效民事行为，理由为欺诈 B可撤销民事行为，理由为欺诈C无效民事行为，理由是违反法律规定 D有效民事行为，理由是双方达成合意（三）法律效力u 特殊无效民事行为：间歇性精神病人的民事行为，确能证明是在发病期间实施的，应当认定为无效；行为人在神智不清的状态下所实施的民事行为，应当认定无效；凡依法或依双方的

34、约定必须由本人亲自实施的民事行为，本人未亲自实施的，应认定为无效.u 无效的民事行为自始无效；民事行为部分无效，不影响其他部分的效力的，其他部分仍然有效。【例1】乙欠甲30万元，此后，乙将自己的全部财产（价值100万元）以5万元的价格出卖给“知情”的丙。乙丙的买卖合同是否有效？ 乙、丙的买卖合同属于恶意串通损害第三人（甲）的利益的合同，无效。 【例2】房地产开发商甲将一套房屋出卖给乙，交付了房屋，但未办理过户登记。此后，甲又将该房屋出卖给“不知情”的丙，给丙办理过户登记。甲丙的买卖合同是否有效？ 由于丙“不知情”，故甲、丙的买卖合同无恶意串通损害第三人利益的情形，有效，丙取得房屋所有权。【例3

35、】甲、乙结婚后购得房屋一套，仅以甲的名义进行了登记。后甲、乙感情不和，甲擅自将房屋以时价出售给不知情的丙，并办理了房屋所有权变更登记手续。对此，下列哪一选项是正确的？A买卖合同有效，房屋所有权未转移 B买卖合同无效，房屋所有权已转移 C买卖合同有效，房屋所有权已转移 D买卖合同无效，房屋所有权未转移【例4 】飞跃公司开发某杀毒软件，在安装程序中作了本软件可能存在风险，继续安装视为同意自己承担一切风险的声明。黄某购买正版软件，安装时同意了该声明。该软件误将操作系统视为病毒而删除，导致黄某电脑瘫痪并丢失其所有的文件。下列哪一选项是正确的？A因黄某同意飞跃公司的免责声明，可免除飞跃公司的赔偿责任 B

36、黄某有权要求飞跃公司承担赔偿责任 C黄某有权依据消费者权益保护法获得双倍赔偿 D黄某可同时提起侵权之诉和违约之诉二、可撤销的民事行为（一）含义 是指欠缺生效要件，但一方当事人可依照自己的意思使行为的内容变更或者使行为的效力归于消灭（撤销）的民事法律行为。（二）特征1、可撤销的民事行为的效力是否消灭，取决于撤销权人的意思。2、可撤销的民事行为在未被撤销以前是有效的。3、撤销权一旦行使，可撤销民事行为原则上溯及其成立之时的效力消灭。（三）种类1、受欺诈而为的民事行为2、受胁迫而为的民事行为3、乘人之危的民事行为4、存在重大误解的民事行为重大误解，是指一方因自己的过错而在做出意思表示时，对涉及法律行

37、为法律效果的重要事项存在着认识上的显著缺陷，使误解人受到较大损失，以至于根本达不到缔约的目的。认定：民法通则意见第71条规定：“行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为的后果与自己的意思相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。”u 特征：a、须因误解而做出了意思表示。b、误解须重大。如对行为的性质、主体、标的物等的认识错误。c、误解是由误解方自己的过失造成的。d、误解是过失而非故意造成的。【例1】甲收藏有一幅署名“张大千”的画。甲以为是仿真度较高的赝品，就以30万元的价格出卖给乙并交付。事后才知，该画乃张大千的真迹，价值约300万元。甲是否构成重

38、大误解？甲对画的品种发生误认，符合重大误解的构成要件。甲可撤销与乙的买卖合同，但（一般而言）甲需承担缔约过失责任。u 须注意：关于标的物性质错误（品种、质量、规格和数量等）：对于标的物的错误须为“性质错误”而非“价值错误”。性质，指标的物具有的，对价值具有影响力的事实上、法律上的特征及关系。价值并非性质，而是性质产生的结果，但决定价值的种种情况则属于性质。因此，对于标的物之市场价格的错误不构成重大误解；但对于决定价值之成因的性质错误（若属重大）则构成重大误解。对标的物性质的错误，限于“民事行为作出时”发生的错误，对于未来发生情况的错误认识，属于投机的范围，不构成重大误解。【例2】甲收藏了一幅署

39、名张大千的画，经权威鉴定为真迹。甲以500万元的价格出售给乙并交付。乙购买时认为该画的市场价格应为1000万元，其实市场价格约为510万元。乙的错误是否属于重大误解？乙的错误不属于重大误解（因其错误属于价值错误而非性质错误），甲不享有撤销权。【例3】甲有一栋房屋闲置多年，用处不大，甲即以50万元的价格出卖给乙，已经交付了房屋，但尚未办理过户登记。半年后，政府将该房屋所在地规划为“酒吧一条街”，新修马路，政府出钱免费统一装修，致使该房屋的市价猛增至400万元。甲能否以重大误解为由行使撤销权？合同订立后，房屋性质发生了非甲订立合同时所能预见到的变化，但并不构成重大误解，甲不享有撤销权。若符合情势变

40、更的构成要件，甲可以依照合同法解释（二）第26条的规定解除买卖合同；否则，甲只能眼睁睁地看着。u 关于重大误解，还须注意的是： “误载不害真意”。若当事人就意思表示已经达成一致，仅仅用错了词，不属于重大误解，按照其一致的意思表示确定民事行为的内容和效力。【例4】乙所有的B首饰为“玉如意”，但甲、乙都以为那就是“和氏璧”（但这是错误的）。甲、乙达成书面协议，载明：“甲用自己的A房屋换乙所有的和氏璧。”甲、乙是否有合同撤销权？“误载不害真意”，甲、乙一致的意思为用A房屋换“玉如意”，合同有效，不构成重大误解，任何一方均不享有撤销权。若当事人的意思表示一致，仅仅用错了词，应按照其一致的意思表示法律行

41、为的内容与效力。这叫作“误载不害真意”。5、显失公平的民事行为指一方当事人利于优势地位或者对方缺乏经验而实施的，致使双方的权利义务严重失衡，明显违反公平、有偿原则的民事行为。（1） 构成要件：合同当事人的权利义务明显不对等，违反公平、等价有偿原则（客观要件）；显失公平的事实发生在“合同订立之时”（客观要件）；一方当事人利用自己的优势或者利用对方没有经验、轻率（主观要件）（民通意见第72条）（2） 特征：显失公平的民事行为应是有偿行为。双方当事人的权利义务关系严重失衡，一方获暴利，另一方严重受损。造成显示公平的原因是一方当事人利用自己的优势或者利用对方缺乏经验。利益受损一方并非出于真正自愿。显失

42、公平的客观状态，在民事行为成立时就存在。【例1】甲以市价80万元将自己的房屋出卖给乙，甲交付了房屋，但尚未办理过户登记。半年后，该房屋所在地区被国家征收，该房屋的拆迁补偿费用高达400万元。甲以显失公平为由起诉撤销与乙的买卖合同，是否能够得到支持？显失公平的事实须发生在“合同订立之时”。甲、乙的买卖合同订立时，并无显失公平的情形。不构成显失公平。若符合合同法解释（二）第26条规定的情事变更，甲可起诉解除或者变更该买卖合同。【例 】甲手机专卖店门口立有一块木板，上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机，后经有关部门鉴定，该手机属于假冒产品，乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案

43、，下列哪一选项是正确的？ A“假一罚十”过分加重了甲的负担，属于无效的格式条款 B“假一罚十”没有被订入到合同之中，故对甲没有约束力 C“假一罚十”显失公平，甲有权请求法院予以变更或者撤销 D“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示，应当认定为有效（四）撤销权及其行使1、撤销权的概念：指撤销权人依其单方的意思表示即可使民事行为效力溯及既往地消灭的权利。u 须注意：在合同中，当事人撤销权针对的是合同订立中的问题，不是针对合同履行中的问题。合同履行中的问题通过解除权、违约责任予以救济。2、撤销权的行使（1）撤销权的主体：因意思表示不真实而受损害的一方当事人。（2）撤销权行使的方式：诉讼或仲裁（3）撤

44、销权的内容：撤销或变更合同。（4）撤销权的消灭：A、撤销权实现。B、因除斥期间（1年）的经过而消灭。C、因权利人抛弃而消灭。（5）撤销权的效力：被撤销的合同自始无效.【例】甲商店从捷克购进了一批玻璃器皿，价格昂贵。但因销售人员的错误，标成国产玻璃器皿，价格相差20倍以上。顾客乙以国产品的价格，购进了该批玻璃器皿。后被甲商店经理发现，并找到乙，双方为此发生纠纷。对于商场的行为性质应如何认定？A应认定为欺诈，乙可要求商店假一赔二B应认定为重大误解，甲商店享有撤销权C应认定为重大误解，只有乙享有撤销权D应认定为显失公平，甲商店享有撤销权u 须注意：对可撤销的民事行为，如果权利人只是向法院或仲裁机构主

45、张变更，而未主张撤销的，人民法院或仲裁机构只能变更，不能撤销。如权利人主张变更的请求极不合理，人民法院或仲裁机构应依法作出合理的变更。u 如果当事人主张撤销，但撤销对双方当事人均不合适，人民法院或仲裁机构可酌情作出变更。三、效力待定的民事行为（一）概念与特征效力待定的民事行为，指已经成立的民事行为，能否依行为人的意思表示发生法律效力尚未确定，待第三人意思表示辅助后，其效力才能确定的民事行为。特征： 1、效力待定民事行为不具备全部的法律行为有效要件，具有瑕疵。2、效力待定民事行为的瑕疵是可以消除的有权人的追认3、效力待定民事行为的瑕疵在消除之前，其有效与否处于不确定状态。（二）效力待定民事行为的

46、类型1、限制民事行为能力人实施的依法不能独立实施的民事行为2、无权代理：无代理权的人代理他人从事民事行为。（1）根本无权代理； （2）授权行为无效的代理；（3）超越代理权范围进行的代理；（4）代理权消灭以后的代理。3、无权处分：无处分权人处分他人财产的民事行为。（1）无处分权人实施了处分他人财产的行为。（2）此种合同经权利人追认即有效。（3）无权处分人事后取得权利，可使无权处分行为有效。4、无权代表：法人的法定代表人或其他组织的负责人超越代表权限进行的民事行为。l 法人或其他组织事后通过决议追认的，有效。l 合同法第50条:相对人不知道也不应知道法定代表人、负责人是超越代表权限进行民事行为的，

47、即相对人为善意，该无权代表行为有效。（三）效力待定民事行为的效力 1、概述 （1）效力待定的民事行为已经成立，但能否发生当事人预期的法律效果并不确定。（2）效力不确定是因为民事行为不完全具备有效要件，合同有瑕疵。（3）效力的确定取决于享有追认权的第三人的追认或拒绝。2、效力待定民事行为的追认（1）追认权人追认或拒绝追认的意思表示自到达相对人时发生法律效力。（2）追认权行使：A、追认或拒绝追认的意思表示应向相对人为之方能生效。B、相对人催告时，追认须在规定的催告期间内以明示的方式作出，逾期不追认的，视为拒绝追认。（3）法律效果：A、经追认后，民事行为自始有效。B、拒绝追认，民事行为自始无效。3、

48、相对人的催告权与撤销权（1）相对人的催告权相对人与对方当事人成立的法律行为有效力待定的事由后，将之告知追认权人，敦促其于依法确定的期限内明确回答是否追认的权利。经相对人催告后，追认权人应明确回答是否追认，不予明确回答的，视为拒绝追认。（2）相对人的撤销权相对人依法撤销其意思表示的权利撤销的意思表示，可向追认权人作出，也可向对方当事人作出，自撤销通知到达追认权人或对方当事人生效。撤销权的限制：（1）相对人仅于效力待定民事行为追认前享有撤销权。（2）相对人须为善意才享有撤销权。（3）相对人作出撤销的意思表示时，应当以通知的方式作出【例1】甲公司将自己所有的10台机器出租给了乙公司，乙公司未经其同意

49、，将其低价出售给知情的丙公司，丙公司又将其出租给丁公司。丁公司对上述交易过程完全不了解。下列哪些选项是正确的？ （AB）A丙、丁之间的租赁合同有效 B甲公司有权请求丁公司返还机器，并且无须补偿其任何损失 C甲公司有权请求丁公司返还机器，但是应补偿其损失 D甲公司无权请求丁公司返还机器，但是丁公司应当补偿甲公司的损失【例2】下列甲与乙签订的哪些合同有效？（AB C）A甲与乙签订商铺租赁合同，约定待办理公证后合同生效。双方未办理合同公证，甲交付商铺后，乙支付了第1个月的租金B甲与乙签署股权转让协议，约定甲将其对丙公司享有的90%股权转让给乙，乙支付1亿元股权受让款。但此前甲已将该股权转让给丁C甲与

50、乙签订相机买卖合同，相机尚未交付，也未付款。后甲又就出卖该相机与丙签订买卖合同D甲将商铺出租给丙后，将该商铺出卖给乙，但未通知丙四、民事行为无效或被撤销法律后果民事行为无效（包括不被追认的无效）或被撤销，即不能发生行为人意欲发生的法律效果，但这并不意味着不发生任何法律效果。其法律效果包括：1、返还财产（双方和单方返还）。当事人双方因无效或被撤销的民事行为而取得的财产应当返还。2、赔偿损失。有过错一方应当赔偿对方因此而受到的损失，双方都有过失的，依过错大小赔偿。3、收归国家所有或者返还集体、第三人。双方恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的，应当追缴双方取得的财产，收归国家、集体所有或返还第三人。第七节 附条件与附期限的民事行为一、附条件的民事行为（一）概念指当事人约定的以将来可能发生的客观事实的发生与否为条件决定其效力发生或消灭的民事行为。u 民法通则第62条、合同法第45条第1款P124（二）所附条件的要求1、条件：当事人以将来客观不确定事实，作为决定法律行为效力的附款。（1）条件为民事行为之附款。（2）条件为决定民事行为效力之附款。（3）条件是以将来客观上不确定事实为内容之附款。（三）条件的类型1延缓条件与解除条件根据条件的效力为标准（1）延缓条件概念：是限制民事行为效