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1、第四章 企业破产法,中华人民共和国企业破产法 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议通过 本法自2007年6月1日起施行，中华人民共和国企业破产法（试行）同时废止。,4.1 破产问题的提出及其概念,问题的提出： 欠债还钱 天经地义；如何还？ 古时候；父债子还、子债孙还、无穷境也 现代；A、国企由国家还 B、国企的债拖欠不还 弊端企业没有压力，因而没有竞争力；国家负担重。,含义： 一般意义；债务人无力偿还债权人债务的一种状态。 法律规定：企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明

2、显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。 注意掌握几个要点； 1、是到期的债务 2、是全部偿还（资不抵债） 3、毫无任何办法还债 4、存在2个以上债权人，要求公平 5、由法院执行（债务人所在地）,事实状况：指债务人处于无力清偿到期债务的事实状态。（倒闭清算） 法律程序：指在债务人无力偿债的情况下以其财产对债权人进行公平清偿的法律程序。（破产清算程序）,4.2 我国破产法的适用范围,1、国有企业： 企业破产法 2、非国有法人企业： 民诉法企业破产法 3、商业银行： 商业银行法 民诉法和破产法,4.3 破产法的作用,1、有利于企业改善经营管理，提高竞争力 2、有利于保护全体债权人的合法权益

3、 3、有利于保护债务人的利益 4、有利于产业结构的优化 5、有利于推进市场经济的进程,4.4 破产的申请和受理,4.4.1 条件： 第二条企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。 企业法人有前款规定情形，或者有明显丧失清偿能力可能的，可以依照本法规定进行重整。,4.4.2 破产的申请,申请人： A、债权人 B、债务人 申请的内容 ： 第八条向人民法院提出破产申请，应当提交破产申请书和有关证据。 破产申请书应当载明下列事项： （一）申请人、被申请人的基本情况； （二）申请目的； （三）申请的事实和理由； （四）人民法院认为应当载明的其他事

4、项。 债务人提出申请的，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案以及职工工资的支付和社会保险费用的缴纳情况。,4.4.3 破产的受理,受理机关： 破产案件由债务人所在地人民法院管辖 债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起七日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起十日内裁定是否受理。 除前款规定的情形外，人民法院应当自收到破产申请之日起十五日内裁定是否受理。 人民法院受理破产申请的，应当自裁定作出之日起五日内送达申请人。,自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日

5、起至破产程序终结之日，债务人的有关人员承下列义务：,（一）妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问； （三）列席债权人会议并如实回答债权人的询问； （四）未经人民法院许可，不得离开住所地； （五）不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。,4.5 管理人,管理人由人民法院指定。 管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。 人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执业资格的人员担任管理人。 管

6、理人依照本法规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。,管理人的职责,（一）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料； （二）调查债务人财产状况，制作财产状况报告； （三）决定债务人的内部管理事务； （四）决定债务人的日常开支和其他必要开支； （五）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业； （六）管理和处分债务人的财产； （七）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序； （八）提议召开债权人会议； （九）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。,4.6 债权人会议,债权人会议是全体登记在册的债权人参加破产程序并集体行使权利的决议机构。 其性质是债权

7、人团体在破产程序中的意思形成和表达机关。 其意义在于协调债权人之间的冲突，协助法院处理破产案件，保证破产程序的公平公正，提高破产程序的效率。,依法申报债权的债权人为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，享有表决权。 债权人会议的职权是： 1、核查债权； 2、申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬； 3、监督管理人； 4、选任和更换债权人委员会成员； 5、决定继续或者停止债务人的营业； 6、通过重整计划； 7、通过和解协议； 8、通过债务人财产的管理方案； 9、通过破产财产的变价方案； 10、通过破产财产的分配方案； 11、人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。,4.7 破产企业的

8、重整与和解,【重整】不立即对无偿付能力的债务人的财产进行清算，而是在法院的主持下由债务人与债权人达成协议，制定重整计划，规定在一定期限内，债务人按照一定的方式全部或部分的偿还债务，同时债务人可以继续经营其业务的制度。 债务人或者债权人可以依照本法规定，直接向人民法院申请对债务人进行重整。 人民法院经审查认为重整申请符合本法规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。,在重整期间，经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。 在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产： 1、债务人的经营状况和财产状况继续

9、恶化，缺乏挽救的可能性； 2、债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为； 3、由于债务人的行为致使管理人无法执行职务。,【破产和解】 债务人与债权人相互达成协议，以解决其债务纠纷的一种方法。 和解制度的一般特征： 1.债务人已具备破产原因 2.由债务人提出和解的请求 3.和解请求以避免破产清算为目的 4.和解协议由债务人与债权人团体达成 5.和解协议是以债权人让步的方法了结债务 6.和解程序须经法院裁定认可方能生效 7.和解协议具有强制性,和解的制度价值,1.成本低 2.债权人的又一选择 3.有可能使债务人避免清算和法律限制 4.有利于社会经济秩序的稳定 5.其积极意义是

10、有限的,债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。 债权人会议通过和解协议的，由人民法院裁定认可，终止和解程序，并予以公告。管理人应当向债务人移交财产和营业事务，并向人民法院提交执行职务的报告。 和解协议草案经债权人会议表决未获得通过，或者已经债权人会议通过的和解协议未获得人民法院认可的，人民法院应当裁定终止和解程序，并宣告债务人破产。,4.8 破产的宣告和清算,破产案件受理后，债务人不能通过其他程序（如和解）免于清算的，由法院宣告其破产。 【破产宣告】是法院对债务人具备破产原因的事实作出有法律效力的认定。 破

11、产宣告标志着破产清算程序进入实质阶段。,破产宣告的依据,基本依据：债务人具备破产原因。 具体依据： 1.清偿不能且重整和解不成； 2.不履行或者不能履行和解协议； 3.整顿失败： 不执行和解；财务恶化；有破产无效行为 4.整顿后不能按和解协议偿债,破产财产由下列财产构成：1、宣告破产时企业经营管理的全部财产；2、破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产；3、应当由破产企业行使的其他财产权利。 已作为担保物的财产不属于破产财产 人民法院受理破产申请前一年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销： （一）无偿转让财产的； （二）以明显不合理的价格进行交易的； （三）对没

12、有财产担保的债务提供财产担保的； （四）对未到期的债务提前清偿的； （五）放弃债权的。,破产财产的分配顺序,破产财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序清偿： 1、破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金； 2、破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款； 3、普通破产债权。 破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。,破产费用和共益债务,破产费用 1、破产案件的诉讼费用； 2、管理、变价和分配债务人财产的费用； 3、管理人执行职务的费用、报酬和聘用

13、工作人员的费用。,人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：,（一）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务； （二）债务人财产受无因管理所产生的债务； （三）因债务人不当得利所产生的债务； （四）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务； （五）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的债务； （六）债务人财产致人损害所产生的债务。,破产费用和共益债务由债务人财产随时清偿,债务人财产不足以清偿所有破产费用和共益债务的，先行清偿破产费用。 债务人财产不足以清偿所有破产费用或者共益债务的，按照比例清偿。 债务人财产不足以清偿破产

14、费用的，管理人应当提请人民法院终结破产程序,附加内容： 无因管理,无因管理是指没有法定或约定的义务，为避免他人利益遭受损失，为他人管理事务的行为。 见义勇为、下雨、邻居不在、帮助邻居家收被子等等行为. 我国民法通则第93条规定：“没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的，有权要求受益人偿还因此而支付的必要费用。”,我国民法中的不当得利，就是指一方并非因自己的违法行为，但又没有合法的根据，使他人受到损害，而自己获得利益。不当得利具有以下法律特征： 1、一方得利造成他方受损； 2、得利没有合法根据； 3、是得利人并没有违法行为。 我国民法通则第九十二条规定：“没有合法根据

15、，取得不当利益，造成他人损失的，应当将取得的不当利益返还受损失的人。”返还时如果原物存在的，必须返还原物；如果原物不存在或者丧失了其原有价值的，则应作价偿还；如果受益人将不当得利转让给了第三人，第三人在接受的当时明知该财物属于不当得利而又取得的，属恶意取得，必须返还原物，如果已经给他人造成损害的，应当一并赔偿。如果在接受时不知道该财物属于不当得利的，则属于善意取得，法律应予保护。保护的方法有两种：一种是所有权归善意第三人，由不当得利人赔偿原所有权人的损失；另一种是，原物存在的，将原物返还给原所有权人，由不当得利人赔偿善意第三人因此而遭受的损失；原物不存在的，由不当得利人向原所有人作价赔偿。,【案例】和解整顿,甲公司系某市卫生局下属的一家企业，因业务经营不善，负债累累，被其一家债权人乙公司申请破产。