精心原创——2009司考三大诉讼法详细比

2009 年司法考试之三大诉讼法比较年司法考试之三大诉讼法比较加油小南瓜制作加油小南瓜制作 行政诉讼法行政诉讼法民事诉讼法民事诉讼法刑事诉讼法刑事诉讼法 反诉条件反诉条件 无 行政机关不能反诉。 、本诉的被告向本诉的原告提出； 、须在本诉进行中（受理后至辩论终结） 提出； 、须向受理本诉的法院提出，且受诉法 院对反诉有管辖权； 、须与本诉适用同一诉讼程序； 、须反诉与本诉之间存在牵连关系。 一审：有举证期限的在举证期限届满前， 无举证期限的在法庭辩论终结前。本反诉 合并审理，反诉属专属管辖的例外。 二审：二审结束前。反诉可调解，不能合 并审理，调解不成另行起诉 、对象是本案的自诉人； 、反诉的内容与本案有关； 、反诉的案件属于：告诉才处理和 被害人有证据证明的轻微刑事案件； 公诉转自诉，不可反诉 、反诉应在诉讼过程中即最迟在自 诉案件宣告判决以前提出否则另行 起诉，在二审不可提 审判组织审判组织 1、不适用独任制。 2、由审判员、陪审员组成 3 人以上的合议庭合议庭 原告可要求用陪审员 注 1、简易程序独任制（基层法院或派出法庭） 。 2、特别程序特别程序独任制（基层法院或派出 法庭）： 宣告失踪、死亡宣告失踪、死亡 认定无、限制民事行为能力认定无、限制民事行为能力 认定财产无主认定财产无主 督促程序督促程序 公示催告程序中的公告阶段公示催告程序中的公告阶段 但选民案、重大疑难案（审判员组成合议 庭） 、公示催告中的除权判决阶段除外。 3、一审民事案件，由审判员、陪审员组成 合议庭，数目为单数。 4、二审民事案件，由审判员组成合议庭， 数目为单数。 5、再审案件另行组成。再审审查阶段。 6、认定仲裁协议效力、撤销仲裁裁决。 当事人双方可要求用陪审员 注 独任制：基层法院，简单案件 可提交审委会讨论 合议庭： 一审：基层、中院3 人 高院、最高院3 至 7357 二审：3 或 5 人 死刑复核：最高院 3 人 死缓复核：高院 3 人 只有一审一审，能用陪审员陪审员被告要 注 求 不得担任陪审员的情形： 人大常委会常委会组成人员 公安 、检、法、司现职人员、 执业律师 受过刑事处罚的不分故意/过 失 被开除公职的 审判委员会：抗分响死 回避人员回避人员 审判人员（陪审员） 、书记员、 翻译人员、鉴定人、勘验人 员。 同行诉 口决：审计有益健康 审判人员、检察人员、侦查人员检察人员、侦查人员、书 记员、翻译人员、鉴定人（无勘验人） 回避事由回避事由 1、与本案有利害关系。 2、与本案当事人有其他关系， 可能影响到公正处理案件的。 1、是本案的当事人或当事人、诉讼代理诉讼代理人 的近亲属。 2、与本案有利害关系。 3、与本案当事人有其他关系，可能影响到 公正处理案件的。 对比记忆 仲裁中的回避：仲裁中的回避： 1、是本案的当事人或当事人、代理人代理人的近 亲属； 1、是本案的当事人或当事人的近亲 属。 2、本人或其近亲属本人或其近亲属与本案有利害关 系。 3、任过本案的证人、鉴定人、辩护证人、鉴定人、辩护 人、诉讼代理人人、诉讼代理人 4、同民诉第 3 点 5、审、检、侦人员不得接受当事人 及其委托的人的请客送礼，不得违反 2 2、同民诉第 2 点 3、与本案当事人、代理人代理人有其他关系，可 能影响公正仲裁的； 4、私自会见当事人、代理人，或接受当事 人、代理人请客送礼的。 规定会见当事人及其委托的人（一违 反就应回避） 6、在本诉讼阶段以前曾参与办理本 案的人员，不得再次参与本案审理 （发回重审、调职、同事阶段的前后 程序） 回避事由回避事由 的证明的证明 请客送礼、违反规定会见的，应提供证明。 其他回避事由只需要说明 申请回避申请回避 的主体的主体 当事人及其法定代理人 注：辩护人、代理人无此权利，只能代为行使 申请回避申请回避 的方式的方式 书面或口头 公权力机关只能是书面形式 申请回避申请回避 时间时间 1、一般开始审理时提出。 2、回避事由在案件开始审理后知道的，在 法庭辩论终结前提出。 任何阶段 回避法律回避法律 效果效果 1 被申请回避人员应暂停参与本案的工作， 但案件需要采取紧急措施的除外（如证据 保全、财产保全） 。 2 审判员回避后，不影响已经进行的诉讼程 序效力绝对不重来。 （区别仲裁） 仲裁回避法律效果：仲裁回避法律效果： 1 当事人可以请求已进行的仲裁程序重新 进行； 2 仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程 序是否重新进行。 1 无法定理由申请回避的，由合议庭 当庭驳回（不得复议） 2 有法定理由：侦查阶段程序不停止， 其他阶段停止。 3 作出回避之前证据和诉讼行为的效 力：效力待定由有回避决定权的人 或机构决定。 回避决定回避决定 权权 同民诉1 院长担任审判长审判长回避：审委会决定。 2 审判人员（陪审员）回避：院长决定 3 其他人员（书/翻/鉴/勘察）：审判长决定 1 院长回避：审委会决定（副院长、 审委会委员回避，院长决定） 检察长、公安机关负责人（正职） 回避：同级检察院的检察委员会决 定 2 审判、检察、侦查人员回避：院长、 检察长、公安机关负责人决定 3 对出庭的检察人员、书记员提出回 避申请的，法院应通知指派该检察人 员出庭的检察院，由检察长或检委会 决定。 4 法庭书记员、翻译人员、鉴定人员 回避：法院院长决定（谁聘请谁决定谁聘请谁决定） 回避决定回避决定 的复议的复议 1 回避用“决定”方式作出。 2 向作出回避决定的法院提出复议申请。 3 复议期间，被申请回避的人员，不停止参 与本案工作。 4 法院对回避申请日内决定，申请人不服 决定，申请复议一次，法院日内作出复 议决定。 1 有法定理由的回避，被回避人员可 向原决定机关申请复议一次。 2 驳回申请决定后，不服决定，日 内申请复议一次，有权机关日内作 出复议决定。 3 原则公开原则公开 审判审判 例外情形例外情形 开庭审理，原则上应公开 绝对不公开绝对不公开情况同民诉 1 绝对不公开：国家秘密、个人隐私、法律 另有规定的 2 相对不公开经当事人申请才可以不公开： 离婚、商业秘密 宣判一律公开；合议庭评议一律不公开宣判一律公开；合议庭评议一律不公开 对比：仲裁程序对比：仲裁程序 1 原则：不公开开庭审理 2 例外：当事人协议公开的，可以公开进 行。涉及国家秘密的，绝对不公开 3 开庭： 原则：仲裁应当开庭进行 例外：当事人协议不开庭的，仲裁庭 可以根据仲裁申请书、答辩书、其他 材料作出裁决。 1）国家秘密、个人隐私 2）1416 周岁，一律不公开 3）1618 周岁，一般不公开。若要 公开，必须经院长批准。 4）经当事人申请，确属涉及商业秘 密的，应当不公开 不公开质不公开质 证证 涉及国家秘密、个人隐私、 商业秘密，或其他应保密的 证据，不得不得在开庭开庭时公开质公开质 证证。 涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密商业秘密或法 律规定应保密的证据，绝对不公开绝对不公开 两审终审两审终审 的例外的例外 1 最高院所作的一审判决、裁定 2 特别程序： 选民资格案件 宣告失踪、宣告死亡 认定公民无、限制无、限制民事行为能力 认定财产无主案件 3 三大非讼程序： 督促程序 公示催告程序 企业法人破产还债程序 4 调解结案的 最高院的判决，立即生效 两审终审的死刑案件，不立即生效 死刑复核程序 级别管辖级别管辖 行政诉讼行政诉讼： 1 基层法院：一审行政诉讼 2 中院一审： 被告高级：县级以上政 府不动产物权登记除不动产物权登记除 外外 被告特殊：中央专利/商 标部门、各级海关、证 交所含第三人 人数众多：重大共同、 集团诉讼 涉外因素：重大涉港、 澳、台、外国案件含 国院贸易案件、部分反 倾销、部分反补贴案件 3 高院一审： 1 基层法院：普通诉讼、非讼、特别程序 2 中院一审： 重大涉外案件 本辖区内有重大影响的 最高院确定由中院管辖的： 1） 海事海商 2） 专利纠纷 3） 著作权民事纠纷（部分基层也可） 4） 商标民事纠纷（部分基层也可） 5） 涉及域名的侵权纠纷 6） 虚假陈述证券民事赔偿 7） 重大涉港、澳、台 8） 认定仲裁协议的效力 9） 申请撤销仲裁裁决 10）仲裁案件的执行、不予执行仲裁 裁决的案件 口诀：港商（在）虚海专著育（域）种 1 基层法院：第一审普通刑事案件 涉港、澳、台的自诉案件，由犯犯 罪地基层罪地基层法院管 上级可审下级管辖案件 下级不能审不能审上级管辖案件 数罪就高不就低 2 中院一审： 危害国家安全案件 可能判死刑、无期徒刑的 外国人犯罪（公诉、自诉） 3 高院一审：全省性重大刑事案件 4 最高院一审：全国性重大刑事案件 刑事诉讼中还有专门管辖、特殊 注 案件的管辖漏罪/新罪的管辖 ，需 要记忆，看讲义，在此不列明了。 4 本辖区内重大复杂案件 部分反倾销案件 部分反补贴案件 反倾销、反补贴案件应向 注 高院起诉，中院受理是基于 高院的指定管辖 4 最高院一审： 全国范围内重大复杂案件 单独提起行政赔偿诉讼：单独提起行政赔偿诉讼： 与行政诉讼相同与行政诉讼相同 （仲） 3 高院一审：在本辖区有重大影响案件 4 最高院一审：在全国有重大影响案件 认为应由本院审理的认为应由本院审理的 地域管辖地域管辖 行政诉讼行政诉讼： 1 被告所在地管辖： 一般案件 复议维持案件 2 复议机关、原机关所在地： 复议改变案件 改变行为结果、事实证 据、改变规范依据并影响其 定性 3 原、被告所在地： 限制人身自由案件 原告所在地：户籍地、 经常居住地、被限制人身自 由地 4 不动产所在地专属管辖： 不动产纠纷案件 冲突解决冲突解决：最先收到起诉状 法院 单独提起行政赔偿诉讼：单独提起行政赔偿诉讼： 原则：被告住所地法院管辖 例外：限制人身自由案件 被告住所地 原告住所地户籍地、 经常居住地、被限制人 身自由地 不动产所在地 1 一般地域管辖： 原则：原告就被告被告所在地 （经常居住地住所地居住地） 例外：被告就原告 2 特殊地域管辖（民诉 2234 条） 3 专属管辖： 不动产不动产所在地 港口作业港口所在地 继承遗产被继承人死亡住所地或主 要遗产所在地 中外合资、中外合作、中外合作勘探 开发自然资源合同中国法院管 冲突解决冲突解决：最先立案法院 （1）犯罪地犯罪地法院（犯罪行为发生地 预备地、结果地、实行行为地）管 辖为主，被告人居住地被告人居住地法院（户籍所 在地、经常居住地和学习工作地）管 辖为辅； 非法占有为目的财产犯罪，犯罪 地是指行为发生地、实际取得财 产的结果发生地挥霍地不算 （2）最初受理地法院审判为主，主 要犯罪地法院管辖为辅； （3）指定管辖本辖区内，不违背 级别管辖 管辖不明的案件，先协商，协商 不成报共同上级，层层上报 有管辖权，但客观上不能行使 冲突解决冲突解决：最先受理法院 其他管辖其他管辖 专门法院一律不管辖行政诉 讼案件 1 一审诉前财产保全一审诉前财产保全：被保全财产所在地财产所在地法 院，依申请依申请 15 天内不起诉，给被申请人造成财产损 失的，由采取该财产保全措施法院管辖管辖 二审诉前财产保全：二审诉前财产保全：由一审法院裁决 依申请或依职权依申请或依职权 解除保全主体：解除保全主体：保全措施法院或上级法院上级法院 2 诉前证据保全：被保全证据所在地法院 3 代位权诉讼：被告（次债务人）住所地 1、法院直接受理的案件即自诉案自诉案 件件 1）告诉才处理的侮诽暴虐侵 2）被害人有证据证明的轻微刑事案： 伤重遗信入伪知 +轻伤害刑法三四章罪名，判 3 年以下的 处理： 没有证据，法院说服撤诉，或裁 5 4 撤销权诉讼：被告（债务人）住所地 对比记忆：仲裁中的财产、证据保全：仲仲裁中的财产、证据保全：仲 裁中保全，均依申请裁中保全，均依申请 财产保全： 财产所在地、被申请人住所地基层法 院管辖 涉外：中院管辖 证据保全： 证据所在地基层法院 涉外：中院 仲裁裁决执行： 被执行人住所地被执行人住所地，或被执行财产所在地被执行财产所在地中中 院院 定驳回起诉； 证据不足，可由公安受理的，或 认为被告人可能判 3 年以上有期 徒刑以上刑罚的，应当移送公安 立案侦查。 3）公诉转自诉案件 条件： 自诉人承担举证责任 关于侵犯人身、财产权的案件 向法院提交不予追究刑事责任的 书面决定 2、检察院直接受理的刑事案件即 自侦案件自侦案件 1）贪污贿赂犯罪行贿/介绍贿赂 2）国家工作人员渎职犯罪刑法第 9 章罪名 3）国家机关工作人员利用职权利用职权实施 的 7 种犯罪：双非双暴破刑虐 4）国家机关工作人员利用职权实施 的其他重大犯罪案件，需要由检察院 直接受理的，经省级以上检察院决定。 3、公安机关直接立案侦查的案件 掌握特殊几个罪： 涉税案件、拒不执行判决/裁定罪、 伪证罪 管辖异议管辖异议 接到应诉通知 10 日内主体：被告（有独三、无独三没有没有异议权） 对象：一审中地域、级别管辖 时间：一审提交答辩状期间提出 处理：异议不成立，裁定驳回（可上诉） 异议成立，裁定移送有管辖权法院 应当在审限内协商解决；协商不成的， 由争议的人民法院分别逐级报请共同 的上一级人民法院指定管辖。 管辖权管辖权向向 下转移下转移 上级法院对非法定管辖案件： 1 原告直接向上级法院起诉： 自己管/指定其他下级/告知向告知向 原法院起诉原法院起诉 2 下级法院应受理而不受理： 自己管/指定其他下级/要求原要求原 法院依法处理法院依法处理 3 下级法院报请上级处理： 自己管/指定其他下级/决定由决定由 原法院管原法院管 4 上级认为不下级不宜管： 自己管/指定其他下级 能。 上级法院有权审理下级法院管辖的第一审 民事案件，也可以把本院管辖的第一审民 事案件交下级人民法院审理。 下级法院对它所管辖的第一审民事案件， 认为需要由上级法院审理的，可以报请有 上级法院审理。 不能。 依法应当由上级人民法院管辖的第一 审刑事案件，不能指定下级法院管辖。 注：检察院认为可能判处无期徒刑、 死刑而向中院提起公诉的普通刑事案 件，中院受理后，认为不需要判处无 期徒刑以上刑罚的，可以依法审理， 不再交基层法院审理。 6 证据种类证据种类 1 书证、物证、视听资料、 证人证言、鉴定结论 2 当事人当事人的陈述、勘验笔录 1 同行诉 2 同行诉 3 现场笔录 1 同行诉 2 被害人被害人陈述 勘验、检查检查笔录 3 犯罪嫌疑人、被告人供述、辩解 直接证据直接证据 能够单独地、直接地证明事实的证据能够单独的直接指明案件主要事实的 证据 间接证据间接证据 单个证据无法证明待证事实，需要通过与 其他证据联系在一起，才可能证明待证事 实。 不能单独直接指明案件主要事实，需 要与其他证据结合才能证明的证据。 非法证据非法证据 的排除规的排除规 则则 1、以侵害他人合法权益的方式取证； 2、违反法律禁止性规定的方法取证。（如在 他人家里安装窃听器等所获取的一切证据）未经他 人许可私自偷录的录音录像只要不侵犯他人隐私， 可以认可。（民事证据规定 68 条） 严禁以非法的方法收集证据。凡经查 证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、 引诱、欺骗等非法的方式取得的证人 证言、被害人陈述、被告人供述，不 能作为定案的依据辩解除外 。 举证期限举证期限 举证责任举证责任 原则：被告举证 例外：原告举证 证明符合起诉条件 在依申请行为中证明提 出过申请，但有例外 例外：依职权、被告 申请登记制度不完善导 致原告无法证明 证明遭受损害的事实 如提出被告并未作为行 为依据，但与行为结果 有密切联系的事实，原 告也应证明。 举证时限举证时限： 1 原告或第三人： 开庭前或交换证据之日 前举证，否则视为放弃 举证权利，未必导致败 诉。 因正当事由申请延期举 证的，经法院准许可在 法庭调查中提供。 2 被告 收到起诉书副本后 10 日 内举证，否则视为行政 行为没有相应在证据， 直接导致败诉。 因正当理由需延期举证 的，应在收到起诉书副 本 10 日内向法院书面提 出，经准许在该事由消 除生 10 日举证仍是 10 天 1 当事人协商一致时：应经法院认可。 2 法院指定时：不小于 30 天，双方同意除 外 3 延长：举证期限申请延长，经法院准许。 再次申请延长，是否准许法院决定。 4 申请法院调查取证：举证期限届满前 7 日 申请证人出庭作证：举证期限届满前 10 日 公诉： 原则：检察院举证 例外：巨额财产来源不明罪 非法持有国家绝密、机密文件、 资料、物品罪 自诉：自诉人承担举证责任 7 举证时限的具体规定、取 注 证、质证、认证的规定，是 行政诉讼法特有的，见讲义。 一审一审“新新 证据证据”判判 断断 1 举证期限届满后新发现的证据 2 因客观原因无法在举证期间举证，经延期 仍无法举证。 提出时间：开庭前或开庭审时 二审二审“新新 证据证据”判判 断断 1 一审庭审结束后新发现的证据 2 一审中当事人申请法院调查收集证据，法 院不予允许。二审中又申请法院调取，法 院允许并调取的证据。 提出时间： 需要开庭审理的，应在开庭审前或开庭 审时提出。 不需要开庭的，应在法院指定期限内提 出 再审再审“新新 证据证据”判判 断断 1 原审庭审结束前已客观存在，庭审结束 后新发现的证据 2 原审庭审结束前已发现，但因客观原因 无法取得或在规定期限内不能提供的证据 3 原审庭审结束后，原作出鉴定结论、勘 验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的 证据 4 当事人在原审中提供的主要证据，原审 未予质证、认证，但足以推翻原审判决、 裁定的，应当视为新的证据。 提出时间：在申请再审时提出 强制措施强制措施 目的：为调查、预防、征用 而强制 类型： 对人：强制扣留、隔离、 疏散 对物：强制检验、查封、 扣押、冻结 对场所：强制隔离、查 封 特征：非惩罚性 救济：可起诉，可复议 对比记忆：行政强制执行行政强制执行 目的：为实现另一行为确定 的义务而强制 类型： 1 训诫 2 责令退出法庭 3 拘传： 对象：必须到庭的被告 负有赡养、抚育、扶养义务 的 不到庭就无法查清案情的 给国家、集体、他人造成损 害的未成年人的法定代理人 次数：经 2 次传票传唤不到庭 无正当理由无正当理由 发拘传票 4 罚款：个人 1 万以下 单位 130 万 5 拘留：15 日以下 注：345 措施均由院长批准，用决定书 可向上级法院复议，复议不停止执行 民诉法 102 条 适用主体：公检法 对象：犯罪嫌疑人、被告人 目的：预防 法定性：时间上临时性 一、拘传一、拘传12 小时小时 1 对象：没有羁押的犯罪嫌疑人/被 告人、被告单位的诉讼代表人 2 程序：负责人批准；被拘传人所在 的市县进行；2 人执行；辖区以外的 执行应通知当地的公或检、法 3 时间：拘传、传唤都不超过 12 小 时 二、取保候审二、取保候审12 个月个月 1 适用情形：见讲义 2 方式：人保罚款时 1000 至 2 万 财保1000 元以上，没收保证金不 能提行政诉讼，刑事司法行为，可以 8 间接强制：代履行、执 行罚 直接强制：划拨、收缴、 拍卖 特征：有时带惩罚性 救济： 执行有错，起诉执行行 为 执行内空有错：起诉内 容 向执行机关的上一级机关申请复议 3 期间：12 个月三机关分别计算 三、监视居住三、监视居住6 个月个月 四、拘留四、拘留10/10 至至 14/最长最长 37 天天 1 适用条件：现行犯或重大嫌疑分子 2 程序：公安决定2 种情形检察院 也可决定 ，公安执行，双 24 小时 谁决定/谁通知/谁讯问 3 人大代表的拘留： 县级以上：现行犯先拘留后报 告；重大嫌疑分子先报主席团 或常委会批准，后拘留。 乡镇代表：先拘留，后报告。 4 异地拘留应通知，异地公安应协助 五、逮捕五、逮捕 内容多见讲义 注意刑事诉讼规则 93/94 条规定 在案件审理过程中，扰乱法庭秩 注 序 1000 元以下罚款、15 日以下拘留 期间顺延期间顺延 对原告与被告区别对待法定情形：不可抗力或其他正当理由耽误 需要当事人申请 申请时间：在障碍消除后的 10 日内 是否准许，由法院决定。决定。 条件同民诉 申请时间：在障碍消除后的 5 日内， 当事人申请，是否准许，由法院裁定裁定。 起诉条件起诉条件 （1）原告是认为具体行政行 为侵犯其合法权益的公民、 法人或者其他组织； （2）有明确的被告； （3）有具体的诉讼请求和事 实根据； （4）属于人民法院受案范围 和受诉人民法院管辖。 掌握行政诉讼、单独提起 注 的行政赔偿诉讼，起诉时限 的计算！ 1、原告是与本案有直接利害关系的公民、 法人和其他组织； 2、有明确的被告； 3、有具体的诉讼请求和事实、理由； 4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受 诉人民法院管辖。 公诉：犯罪嫌疑人的犯罪事实已查清， 证据确实、充分，依法应当追究刑事 责任。按审判管辖规定，向法院提起 公诉。 自诉：（1）属于刑诉法 170 条规定 的案件；（2）属于本院管辖的； （3）刑事案件的被害人告诉的； （4）有明确的被告人、具体的诉讼 请求和能证明被告人犯罪事实的证据。 受理及向受理及向 被告人被告人 （被告）（被告） 送达起诉送达起诉 书副本的书副本的 期间期间 受理： 收到诉状后 7 日内决定， 不能定夺的先予受理， 符合条件的予以受理。 日内发送应诉通知书； 不受理： 不符合条件的裁定不予 受理，对该裁定在 10 日 内可上诉。 受理： 7 日内立案并通知当事人。 立案之日起 5 日内将起诉状副本送达 被告。被告收到起诉状之日起 15 日内 提出答辩状。 法院收到答辩状之日起 5 日内送达原 告。 不受理：7 日内裁定不予受理，对裁定不服 当事人可以上诉。 、公诉（普通程序）：7 日内决定 受理，将检察院起诉状副本开庭前 10 日送达被告人并告知可委托辩护 人；通知被告人、辩护人在开庭 5 天 前提供证据；3 天先期公布案由 、公诉（建议按简易程序）：日 内受理； 、自诉：至 15 日受理。 9 不立案也不裁定，当事 人向上一级法院申诉或 起诉，符合条件的应受 理。 受而不理： 移送管辖：无管辖权时 指定管辖：上级指定其 他法院审理 移转管辖：上级法院受 诉后向下级法院移转管 辖权，或下级法院受诉 后管辖权被向上转移。 查明当事查明当事 人到庭人到庭 审判长 书记员 审判长 提交答辩提交答辩 状状 10 日收到起诉状之日起 15 日内不提交答辩状，但被告及辩护人在开 庭前 5 日提供有关材料 撤诉撤诉 同民诉原告申请撤诉，是否准许由法院裁定 按撤诉处按撤诉处 理理 同民诉 当事人自愿撤诉、不愿撤 注 诉的情形，见讲义。 1 原告（有独三）无正当理由拒不到庭，或 未经法庭许可中途退庭的。 2 未预交案件受理费。 公诉：公诉： 1 宣判前，检察院要求撤诉的，法院 审查撤诉理由，是否准许由法院裁定。 2 根据公诉人的建议，法庭宣布延期 审理的，检察院在补侦期限内未提请 法院恢复审理的，按检察院撤诉处理 自诉：自诉： 1 宣判前，自诉人自愿撤诉的，法院 应当应当准许。 2 自诉人经 2 次次合法传唤，无正当理 由拒不到庭，或未经许可中途退庭的， 法院应当决定按撤诉处理。 刑事附带民事诉讼：刑事附带民事诉讼： 原告人经法院传票传唤，无正当理由 拒不到庭1 次为限次为限 ，或未经法庭 许可中途退庭的，应按自行撤诉处理。 撤诉后的撤诉后的 处理处理 1 又同一事实和理由重新起 诉，不予受理。 2 准予撤诉的裁定确有错误， 原告申请再审的，应按审判 监督程序撤销原裁定，重新 审理 1 就同一诉讼请求再次起诉，应予受理。 2 离婚案件，无新情况新理由，6 个月内又 起诉的，不予受理。 3 有独三参加诉讼后，原告撤诉并经法院 准许后，有独三作为另案原告另案原告，原案原、原、 被告被告作为另案被告另案被告，诉讼另行进行。 1 法院裁定准许检察院撤诉案件，无 新事实、证据，检察院重新起诉的， 不予受理。 2 除因证据不足而撤诉的以外除因证据不足而撤诉的以外，自诉 人撤诉后，就同一事实又告诉的，法 院不予受理。 有新证据的应当受理 3 法院准许自诉人撤诉的案件，如被 告人被采取强制措施的，应立即解除 4 自诉人是 2 人以上的，其中部分人 撤诉的，不影响案件的继续审理。 5 反诉案件适用自诉案件规定，原自 10 诉人撤诉的，不影响反诉案件审理。 延期审理延期审理 1 必须到庭和其他诉讼参与人有正当理由 没有到庭 2 当事人临时提出回避申请的 3 需要通知新证人到庭，调取新证据，重 新鉴定、勘验、补充调查 4 其他应当延期的情形 1 需要通知新的证人到庭，调取新物 证，重新鉴定或勘验的 2 检察人员发现提起公诉的案件，需 要补充侦查，提出建议的。 3 当事人申请回避而不能进行审判的 4 特殊原因，在较长时间内不宜交付 审判的特别重大复杂案件，由最高检 报全国人大常委会批准延期审理。 5 辨认人依照有关规定当庭拒绝继续 为被告人进行辩护的，合议庭应准许 6 如被告人要求另行委托辩护人，合 议庭应宣布延期审理，由被告人另行 委托辩护人或由法院为其另行指定辩辩 护护律师法院指定只能是律师 。 7 公诉人应当要求法庭延期审理的： 发现事实不清、证据不足、遗漏 罪行或同案嫌疑人，需要补侦或 补充提供证据的 发现遗漏罪行或同案嫌疑人，不 用补侦或补充提供证据，但需要 提出追加或变更起诉的 需要通知开庭前未向法院提供名 单的证人、鉴定人或经法院通知 而未到庭的证人出庭陈述的。 适用简易适用简易 程序的情程序的情 形形 无1、适用法院：一审基层一审基层法院或派出法庭 事实清楚，权利义务关系明确，争议 不大的简单的民事案件。 适用一审普通程序审理，但当事人各 方自愿选择适用简易程序，经法院审 查同意的。 、不适用简易程序：不适用简易程序： （）起诉时被告下落不明 （）已按照普通程序审理的 （）发回重审和按照审判监督程序再审 的案件。 （4 ）共同诉讼中一方或双方当事人人数 众多的 （5 ）适用特别程序、督促程序、公示催 告程序、企业法人破产还债程序是独任 制 1、适用法院：一审基层法院 事实清楚，证据充分；被告人及 辩护人对所指控的基本犯罪事实 没有异议；可能判处年以下有 期徒刑、拘、管、单处罚金；检 察院建议或同意适用简易程序？ 自诉案件前 2 种情形 2、不适用简易程序：不适用简易程序： 1）剥夺政治权利 2）没收财产 3）公诉转自诉 4）被告人否认公诉事实 5）比较复杂的共同犯罪案件 6）盲聋哑 7）被告人、辩护人作无罪辩护的 区别：普通程序简易审区别：普通程序简易审最终是有罪最终是有罪 判决仍是普通程序 不适用的情形：盲聋哑的外国死，被 告认罪不是罪，不认罪不同意。 程序：检法双方建议，检法被三方决 定 11 简易程序简易程序 转普通程转普通程 序的情形序的情形 无时间：简易程序期满之前转 情形： 发现案情复杂 当事人就适用简易程序提出合理异议 原告提供了被告准确送达地址，但法 院无法向被告直接送达或留置送达应 诉通知书下落不明 审限：从立案的次日起算。 、公诉案被告人不构成犯罪； 、公诉案被告人应当判处年以上 有期徒刑； 、公诉案被告人当庭翻供，否认犯 罪事实； 、事实不清，证据不足； 、其他。 审限从决定决定转为普通程序之日起之日起 计算。 卷宗退回检察院，要求检察院按 普通程序重新起诉。 法律文书用“决定” 诉讼参与诉讼参与 人人 同民诉？诉讼参与人法院、检察院法院、检察院 诉讼参加人诉讼参加人当事人代理人 其他诉讼参与人其他诉讼参与人辅助诉讼人 证人、勘验人勘验人、鉴定人、翻 译人 当事人、法定代理人、诉讼代理人、 辩护人、证人、鉴定人、翻译人员 无勘验人 专门机关非诉讼参与人区别民诉：专门机关非诉讼参与人区别民诉： 公安、检察院、国家安全机关、监狱、 军队保卫部门、走私犯罪侦查机关 海关 （前 6 个都有侦查权） 、法院 当事人当事人 原告、被告、共同诉讼人、 第三人 原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼诉讼 代表人代表人 被害人公诉案件 自诉人自诉案件中的原告 犯罪嫌疑人侦查、审查起诉阶段 被告人审判阶段 附带民事诉讼的原告人和被告人 诉讼代表人： 单位是犯罪嫌疑人、被告人时 诉讼代表人的确定与变更，由检 察院确定。 第三人第三人 行政诉讼中的第三人都是有 独三 参加诉讼时间：被告应诉法庭辩论终结 有独三：参加诉讼方式提出诉讼 地位：相当于原告（是本案的当 事人，非本诉当事人非本诉当事人） 无独三：申请参加或法院通知参加诉讼 地位：可独立行使一般程序权利 上诉权：判决承担民事责任时 注意：不得列为无独三的 4 种情况 无 法定代理法定代理 人人 与被代理人之间存在亲权或 监护关系 1 未成年人的监护人：父母、外祖父母、 成年兄姐、其他亲友 2 精神病人的监护人：配偶、父母、成年成年 子女子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙 子女、外孙子女（同近亲属范围） 、其他亲 友 被代理人：无、限制行为能力人 法定代理人：父母、养父母养父母、监护人监护人、 负有保护责任的机关团体的代表 权利：申请回避权、独立上诉权 被告人最后陈述不能代为行使不能代为行使 委托代理委托代理 人（诉讼人（诉讼 代理人）代理人） 法定诉讼代理人、委托诉讼 代理人、指定诉讼代理人 正面：律师 当事人近亲属 有关社会团体推荐的人 律师 社会团体或所在单位推荐的人 监护人 12 法院许可的其他公民 反面：无民事行为能力人 限制民事行为能力人 可能损害被代理人利益的人 法院认为不宜做诉讼代理人的人 亲友 与辩护人范围相同，注意辩护人与辩护人范围相同，注意辩护人 的相关规定，看讲义。的相关规定，看讲义。 区别概念：上述 4 种人是可以成为可以成为诉 讼代理人，与有权委托诉讼代理人有权委托诉讼代理人不 是一回事！ 哪些人有权委托诉讼代理人：哪些人有权委托诉讼代理人： 被害人、自诉人、附带民事诉讼 的当事人原告人/被告人 上述这些人的法定代理人 被害人的近亲属被害人的近亲属还有申请取保 候的权利、申诉权 近亲属近亲属 范围范围 比民诉多 1 种人：其他具有 扶养、赡养关系的亲属 配偶、父母、子女配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、 外祖父母、孙子女、外孙子女（画十字） 配偶、父母、子女配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹。 普通程序简易程序特别程序普通程序简易程序 一审审限一审审限 立案之日起个月 有特殊情况要延长的，由高 院批准（高院要延长的，由 最高院批准） 。 基层申请延长的，报请高院， 同时报中院备案。 行政诉讼一、二、再审的 注 结案方式和裁判类型的特殊 适用的规定，见讲义。 1、立案之日起 6 个月内审结； 2、有特殊情况 要延长的，报 请本院院长批 准，最长不超 过 6 个月。 3、还要延长的， 报请上级法院 批准。 立案之日起 3 个月 不得申请延 长。 30 日，从立 案之日或公 告期满之日 选民资格案 除外 1、公诉和被告人被羁 押的自诉：个月，至 迟不得超过个半月； 有刑诉法第 126 条 4 种 情形的，经省高院批准 或决定，可再延长个 月最长 2.5 月 2、被告人未被羁押的 自诉：个月，经本院 院长批准，可延长个 月最长 9 月 只有自诉案 件能适用简 易程序除 公诉转自诉 ：受理后 20 日 可以调解 公诉转自 诉不可以调 解 3 类自诉案件 都可自行和 解、撤回自 诉 调解调解 行政诉讼：不适用调解。 行政赔偿诉讼：可以调解。 （1）调解在民事诉讼中是一项基本原则， 在自愿和合法的基础上，只要案件性质适 合调解，人民法院都可以进行调解。 （2）对离婚案件，人民法院必须首先进行 调解。 （应当） 1 可调解： A 告诉才处理的案件 B 被害人有证据证明的轻微刑事案 C 除检察院提起的附带民事诉讼 2 不调解：对公诉公诉、第 170 条第 3 项 （公诉转自诉公诉转自诉：被害人有证据证明对 被告人侵犯自己人身、财产权利的行 为应当依法追究刑事责任，而公安机 关或者人民检察院不予追究被告人刑 事责任的案件） 一审、二一审、二 审、再审审、再审 作出判决作出判决 的期限的期限 一审： 1、立案之日起 3 个月内。 2、延长：有特殊情况需要延 长的，由高院批准。高院是 一审：一审： 1、普通程序：立案之日起 6 个月内，有特 殊情况，由本院院长批准，可延长 6 个月， 还需延长报上级法院批准； 普通程序审理的公诉案件和被告人被 羁押的自诉案件：1 个月。至迟不得 超过 1 个半月，有法定情形之一的， 经高院批准或决定可再延长 1 个月； 13 一审的，报最高院批准。基 层申请延长，直接报高院批 准，同时报中院备案中院备案。 二审： 1、收到上诉状之日起 2 个月 内作出终审判决。 2、特殊情况需延长，须经高 院或最高院批准。 再审： 按一审或二审程序 2、简易程序：立案之日起 3 个月内； 二审：二审： 1、对判决判决的上诉上诉案件：立案之日起 3 个月 内审结，特殊情况由本院院长批准延长； 2、对裁定裁定的上诉上诉案件：立案之日起 30 日 内作出终审裁定。 （没有可以延长的规定） 再审：再审： 1、按一审或二审程序审理 2、自决定再审的次日次日计算审限 普通程序审理的被告人未被羁押的自 诉案件：6 个月，经本院院长批准可 延长 3 个月； 简易程序：20 日。 判决上诉、抗诉和裁定上诉、抗诉的 案件：1 个月，至迟不超过 1 个半月， 有法定情形之一的，经高院批准或决 定可再延长 1 个月；最高受理的上诉、 抗诉案件，其延期由最高院决定。 送达判决送达判决 书时间书时间 当庭宣判的，应当在宣判后 10 日内向当事人送达判决书。 当庭宣判决的，应当在 5 日内将判决 书送达当事人、提起公诉的检察院 上诉期限上诉期限 同民诉？判决 15 天 裁定 10 天 不予受理、管辖权异议、驳回起诉、驳回不予受理、管辖权异议、驳回起诉、驳回 破产申请？破产申请？的裁定裁定可以上诉 必要必要共同诉讼：以最后一人收到的时间计 算 判决 10 天（被害人日内请检察院 抗诉，检察院 5 天决定是否抗诉） 裁定 5 天； 刑附民上诉：判决 10 天，裁定 5 天 附民与刑分开：判决 15 天，裁定 10 上诉主体上诉主体 1、 原告、被告、第三人及其 法定代理人； 2、 经授权的委托代理人。 、原告、被告、共同诉讼人； 、诉讼代表人； 、有独三 4、一审判决承担责任的无独三 书面书面提交上诉状：交原审、二审法院都可 、被告人、自诉人及其法定代理人； 、被告人的辩护人和近亲属，经被 告人同意； 、附民诉当事人和法定代理人对附 民诉部分有上诉权； 注 被害人及其法定代理人对判决判决不 服，只能请求检察院抗诉抗诉请求 抗诉权 、或自己申诉申诉。 被害人、法代对裁定裁定不服，有申申 诉诉权等裁定生效后申诉 。 上诉的撤上诉的撤 回回 时间：上诉期内上诉期内，撤回上诉，不得再次上不得再次上 诉诉 二审法院判决宣告前，是否准许， 由二审法院裁定 不准许：一审判决确有错误 双方当事人串通损害国家、集体、 社会公共利益、其他人合法权益 的 上诉、抗诉都可撤回 期满前撤回，按期满之日起生效 期满后撤回，法院准许的，裁定 书送达之日起生效。 上诉期内，撤回上诉，只要没过上诉 期，仍可以再次上诉。 二审审限二审审限 个月 有特殊情况要延长的，由高 院批准（高院要延长，由最 高院批准） 。 、不服判决：立案之日起 3 个月内审结； 特殊情况需延长，报请本院院长批准； 、不服裁定：立案之日起 30 日内作出终 审裁定。没有特殊情况延长的规定。 同一审 14 二审范围二审范围 范围： 原审法院的裁判 被诉具体行政行为是否 合法进行全面审查 不受上诉范围限制。 二审中，被诉行政机关不得 改变原具体行政行为。 ？ 范围：上诉请求、适用法律进行审查 例外：判决违反法律禁止性规定、侵害社 会公共利益或者他人利益的除外。 被上诉人在答辩状中提出的请求，不予审 查 范围：全面审查 不受上诉、抗诉范围的限制。 上诉不加刑上诉不加刑只有被告人一方上诉 （检察院抗诉、自诉人上诉除外） 。 二审审理二审审理 方式方式 事实清楚的，可以书面审理 原则：组成合议庭开庭审理 例外：迳行判决、裁定 一审就不予审理、驳回起诉、管辖权 异议作出裁定的裁定 上诉请求明显不成成立的判决 认定事实清楚，适用法律错误改判 原审违反法定程序，可能影响案件正 确判决，需要发回重审的裁定 开庭审理： 事实不清，证据不足 检察院抗诉 死刑立即执行 不开庭审理调查讯问式审理： 经过阅卷、应当讯问被告人、听取其 他当事人及其辩护人、诉讼代理人的 意思，事实没有变化，证据充分的 二审对一二审对一 审审“判决判决” 上诉的处上诉的处 理理 1 驳回上诉，维持原判判判 决决：认定事实清楚，适用 法律、法规法律、法规正确 2 依法改判： 认定事实清楚，但适用 法律、法规错误 认定事实不清，证据不 足或由于违反法定程序 可能影响案件正确判决 的，在查清事实后 3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实不清，证据不 足或由于违反法定程序 可能影响案件正确判决 的，自己不查清事实 遗漏必须参加的当事人， 或漏判必须判决的诉讼 请求必须发回 4 调解不成的，裁定撤销原 判，发回重审： 遗漏的是赔偿请求，则 应先调解，调解不成的 就赔偿部分赔偿部分发回重审。 5 二审当事人新提出赔偿请 求，则应先调解，调解不成 告知另行起诉。 1 驳回上诉，维持原判判决判决：认定事 实清楚，适用法律正确 2 依法改判： 认定事实清楚，适用法律错误 认定事实不清，证据不足，查清事实查清事实 后后 3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实错误，或认定事实不清、证 据不足，自己不查清事实 违反法定程序，可能影响案件正确判 决（未回避/未开庭/未传唤） 4 调解不成的，裁定撤销原判，发回重审： 一审中已经提出的诉讼请求，原审法 院未作审理、判决的 必须参加诉讼的当事人在一审中未参 加诉讼 一审判决不准离婚，二审认为应当判 决离婚，可与子女抚养、财产分割问 题一并调解 1 驳回上诉，维持原判裁定裁定：认 定事实清楚，适用法律正确、量刑适 当 2 依法改判： 认定事实清楚，适用法律有错误 或量刑不当的应当改判 认定事实不清、证据不足，查清 事实后可以改判 3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实不清、证据不足，自己 不查清事实可以发回 程序严重违法，可能影响案件公 正审判的应当发回 程序违法的 4 种情形： 违反公开审判、回避制度 剥夺或限制当事人诉讼权利 审判组织组成不合法 其他可能影响公正审理的程序 二审对一二审对一 审审“裁定裁定” 上诉的处上诉的处 一律使用裁定裁定 1 上诉不成立：裁定驳回上诉 2 上诉成立，撤销原裁定，作出新裁定： 无 15 理理管辖权异议，裁定移送 不予受理裁定有错误，裁定受理 驳回起诉裁定有错误，指令一审法院 审理 3 依法不应由法院受理：裁定撤销原判， 驳回起诉起诉一驳到底 再审对象再审对象 生效判决、裁定 特定情况下的行政赔偿 调解书 检察院抗诉时：已经生效的判决、裁定 其他主体启动再审：已经生效的判决、裁 定、调解书调解书 当事人提当事人提 起再审起再审 刑诉中当刑诉中当 事人申诉事人申诉 应当在判决、裁定发生法律 效力后 2 年内提出 1 主体：当事人 法定代理人 2 时间： 原则：裁判文书生效力后 2 年内 例外：2 年后，据以作出原判决、裁定 的法律文书被撤销或变更，以及发现 审判人员在审理该案时有贪污受贿、 徇私舞弊、枉法裁判行为的，自知道知道 或应当知道或应当知道之日起 3 个月内提出 3 不得申请再审的文书： 当事人对已经生效的解除婚姻关系的 判决就离婚案件中的财产分割问题 申请再审的，如财产已经处理过则再 审，如未处理，告知另行起诉 按非讼程序审理的 按审判监督程序审理后维持原判的 若做出新判决，可以再审 法律对当事人能否提起再审，无规定 当事人可以申诉 申诉主体：当事人及其法定代理人 近亲属 申诉对象：生效的判决、裁定 申诉理由： 新的证据证明原判决、裁定确有 错误 原来定罪量刑的证据不充分、主 要证据之间有矛盾 适用法律有错误 审判人员贪污受贿、徇私舞弊、 枉法裁判 申诉时间：生效未裁判执行完 2 年内 两级申诉为限 当事人对当事人对 “判决、判决、 裁定裁定”申申 请再审的请再审的 事由事由 一、证据方面： 1 有新的证据，足以推翻原判决、裁定的 前面新证据中已有详细说明 2 基本事实基本事实缺乏证据证明， “基本事实”指： 对原判决、裁定的结果有实质影响 用以确定当事人主体资格 案件性质 具体权利义务和民事责任等主要内容 所依据的事实 3 主要证据是伪造的 4 主要证据是未经质证的 5 对“审理案件需要的证据审理案件需要的证据” ，法院未依当 事人的合法申请调查收集证据 指指法院认定案件基本事实所必须的证据 二、法律适用确有错误： 1 适用的法律与案件性质明显不符的 2 确实民事责任明显违背当事人约定或法 律规定的 3 适用已经失效或尚未施行的法律 4 违反法律溯及力规定的 16 5 违反法律适用规则的 6 明显违背立法本意的 三、审判程序方面： 1 违反专属管辖、专门管辖及其他管辖错 误 2 审判组织的组成不合法 3 依法应当回避的审判人员没有回避 4 无诉讼行为能力人未经法代代为诉讼或 应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本 人或其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的 5 剥夺当事人辩论权利 6 未经传票传唤，缺席判决 7 遗漏或超出诉讼请求 8 据以作出原判决、裁定的法律文书被撤 销或变更的 9 违反法定程序可能影响案件正确判决、裁 定的情形 四、职业道德方面： 审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私 舞弊、枉