2011三大本民法之婚姻继承法WORD版【第28至33章】.doc

第二十八章婚姻家庭一、结婚的概念和特征结婚，又称婚姻的成立，是指男女双方依照法律规定的条件和程序，确立夫妻关系的民事法律行为。结婚具有以下三个方面的特征：(1)结婚行为的主体必须是男女双方，同性别的人之间不能结婚；(2)结婚行为必须依照法律规定的条件和方式进行，即须符合中华人民共和国婚姻法所规定的实质要件和形式要件，否则不具有合法婚姻的效力；(3)结婚行为的法律后果是确立夫妻关系。二、结婚的条件结婚的条件，即结婚的实质条件，包括法定条件和禁止条件。(一)结婚的法定条件根据我国婚姻法的规定，结婚须具备如下法定条件：1.必须男女双方完全自愿。婚姻法第5条规定，结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或者任何第三者加以干涉。这是结婚的首要条件，是婚姻自由原则在结婚制度上的具体体现。这就要求尊重当事人的意志自由，排斥一方当事人、当事人父母或第三人对他方进行强迫、包办或干涉。当然，法律并不排除当事人的父母或第三人出于关心，对当事人提出意见和建议；但是，是否结婚最终应由当事人自己决定。同时，也当然地反对买卖婚姻，或借婚姻大肆索要彩礼等影响男女双方意愿的各种行为；因为这是与婚姻的基础、社会主义精神文明道德相违背的，也是婚姻法第3条所明确加以禁止的。最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(二)(以下简称婚姻法解释(二)第10条对此规定做了进一步细化：双方未办理结婚登记手续而当事人一方请求返还按照习俗给付的彩礼的，审理查明后，人民法院对该请求应予以支持。2.男女双方必须达到法定的结婚年龄。法定婚龄是指法律规定准予结婚的最低年龄。根据婚姻法第6条的规定，结婚年龄，男性不得早于22周岁，女性不得早于20周岁。凡当事人一方或双方未达到法定婚龄的，婚姻登记机关不予登记。但根据婚姻法第50条规定的精神，民族自治地方的人民代表大会基于本民族、宗教、风俗习惯等实际情况，可以对法定婚龄作变通性规定。3.必须符合一夫一妻制。婚姻法第2、3条对一夫一妻制、禁止重婚做了明确规定。婚姻登记条例第6条中指出，一方或双方已有配偶的，婚姻登记机关不予登记。要求结婚的男女，必须双方都是无配偶的人。无配偶是指未婚、丧偶或离婚三种情形。(二)结婚的禁止条件我国结婚的法定禁止条件有两种：1.禁止一定范围的血亲结婚。婚姻法第7条第1项规定：直系血亲和三代以内的旁系血亲禁止结婚。直系血亲，无论是婚生还是非婚生的，均禁止结婚；三代以内的旁系血亲是指与己身出自同一父母或同一祖父母、外祖父母，除直系血亲外的所有血亲。其范围具体包括：(1)同源于父母的兄弟姐妹，包括同父母、同父异母或同母异父的兄弟姐妹；(2)同源于祖父母或外祖父母的辈分不同又性别相异的亲属；(3)同源于祖父母、外祖父母的辈分相同的堂兄弟姐妹、姑表兄弟姐妹、舅表和姨表兄弟姐妹。禁止一定范围内的血亲结婚，是基于社会伦理道德、优生优育等因素的考虑。2.限制患有法律规定的某种疾病的人结婚。婚姻法第7条第2项和婚姻登记条例第6条第5项规定，男女一方或双方患有医学上认为不应当结婚的疾病的，婚姻登记管理机关也不予登记。母婴保健法第9条规定，经婚前医学检查，对患指定传染病在传染期内或者有关精神病在发病期内的，医师应当提出医学意见；准备结婚的男女双方应当暂缓结婚。该法第10、38条指出，“指定传染病”是指传染病防治法中规定的艾滋病、淋病、梅毒、麻风病以及医学上认为影响结婚和生育的其他传染病；“有关精神病”是指精神分裂症、躁狂抑郁型精神病以及其他重型精神病；“严重遗传性疾病”是指由于遗传因素先天形成，患者全部或部分丧失自主生活能力，后代再现风险高，在医学上认为不宜生育的遗传性疾病。患有严重遗传性疾病的当事人，如经男女双方同意采取长效避孕措施或施行结扎手术后不生育的，可以结婚；否则禁止结婚。我们应根据禁止结婚、暂缓结婚与可以结婚但不能或限制生育的不同情形，区别对待。三、结婚登记机关和程序结婚登记是我国自然人结婚的法定形式要件，是确立夫妻关系的法定程序。根据婚姻法第8条的规定，要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合法定实质条件的，予以登记，发给结婚证；未办理结婚登记的，应当补办登记。取得结婚证，即确立夫妻关系。而是否举行结婚仪式，与婚姻成立无关；只有在履行结婚登记取得结婚证书后，婚姻才合法有效。对于男女以夫妻名义共同生活且符合结婚的实质条件，但尚未办理结婚登记的，应当尽快补办结婚登记；补办结婚登记后，婚姻关系的效力应追溯至男女双方均符合结婚的法定实质要件之时。我国内地居民办理婚姻登记的机关在城市是市辖区、不设区的市人民政府的民政部门，在农村是县级人民政府民政部门或乡、镇、民族乡的人民政府；省、自治区、直辖市人民政府也可以按照便民原则确定农民办理婚姻登记的具体机关。我国公民同外国人，内地居民与香港和澳门特别行政区、台湾地区居民和华侨在我国内地办理结婚登记的机关，统一由省级人民政府民政部门或者省级民政部门确定的机关办理。婚姻登记管理机关管辖的范围，原则上与户籍管辖范围相适应。户口不在同一地区的结婚双方当事人可以到任何一方户口所在地的婚姻登记机关办理结婚登记。结婚登记程序分为申请、审查和登记三个环节。(一)申请自愿结婚的男女，必须双方亲自到一方户口所在地的婚姻登记管理机关申请结婚登记，填写结婚申请书。结婚申请必须双方当事人亲自到场，不能由一方单独申请，也不能委托他人代理申请。申请时，应当持下列证件和证明材料：户口簿、居民身份证、本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。香港居民、澳门居民、台湾居民办理结婚登记的，则应当出具下列证件和证明材料：本人的有效通行证、身份证；经居住地公证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的声明。当事人所持的居民身份证与常住户口簿上的姓名、性别、出生日期应当一致；不一致的，当事人应当先到有关部门更正。居民身份证或者常住户口簿丢失的，当事人应当先到公安户籍管理部门补办证件。为保证婚姻一方当事人对对方婚姻状况的了解，应允许其持有合法身份证件依法查阅对方的婚姻登记档案。婚姻登记档案管理办法对查询主体、查询程序、查询内容的规定过于苛刻，应予改进。婚姻登记档案管理办法第15条第3款至第5款分别规定：婚姻当事人持有合法身份证件，可以查阅本人的婚姻登记档案；婚姻当事人因故不能亲自前往查阅的，可以办理授权委托书，委托他人代为办理，委托书应当经公证机关公证。人民法院、人民检察院、公安和安全部门为确认当事人的婚姻关系，持单位介绍信可以查阅婚姻登记档案；律师及其他诉讼代理人在诉讼过程中，持受理案件的法院出具的证明材料及本人有效证件可以查阅与诉讼有关的婚姻登记档案。其他单位、组织和个人要求查阅婚姻登记档案的，婚姻登记档案保管部门在确认其利用目的合理的情况下，经主管领导审核，可以利用。婚姻登记条例对是否需要进行婚前健康检查、向婚姻登记管理机关提交婚前健康检查证明，未做规定。我们认为这并不意味着婚前体检就由强制变为自愿了。因为地方人民代表大会可以根据立法法和母婴保健法的有关规定通过立法确定是否施行强制婚检制度。离过婚的当事人申请再婚或复婚，还须持离婚证或已经发生法律效力的准予离婚的民事判决书。在实行婚前医学检查的地方，申请结婚登记的当事人，必须到指定的医疗保健机构进行婚前医学检查，向婚姻登记管理机关提交婚前医学检查证明或者医学鉴定证明。(二)审查婚姻登记管理机关应当依法对当事人的结申请和相关证件进行全面审查核实：一方面审查当事人所持证件是否真实、完备，有无伪造、涂改或冒名顶替的行为，必要时可亲自调查、核实；另一方面审查当事人双方是否都符合结婚的法定实质要件。在审查中如果发现申请结婚登记的当事人有下列情形之一的，婚姻登记管理机关不予登记：(1)未达到法定结婚年龄的；(2)非自愿的；(3)已有配偶的；(4)属于直系血亲或者三代以内旁系血亲的；(5)患有法律规定禁止结婚或者暂缓结婚疾病的。(三)登记婚姻登记机关应当对结婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人符合结婚条件的，应当当场予以登记，发给结婚证；对当事人不符合结婚条件不予登记的，应当向当事人说明理由。离婚的男女双方自愿恢复夫妻关系的，应当到婚姻登记机关办理复婚登记；婚姻登记机关则首先应当注销其离婚证，再颁发结婚证。当事人从取得结婚证起，确立夫妻关系。婚姻登记管理机关对当事人的结婚登记申请不予登记的，应当以书面形式说明不予登记的理由。结婚当事人认为符合婚姻登记条件而婚姻管理机关不予登记的，可以依据行政复议法的规定申请复议；对复议决定不服的，可依行政诉讼法的规定提起行政诉讼。因胁迫结婚的，受胁迫的当事人依据婚姻法第11条的规定向婚姻登记管理机关请求撤销其婚姻的，应当出具下列证明材料：本人的身份证、结婚证；能够证明其受胁迫结婚的证明材料。婚姻登记机关经审查认为受胁迫结婚的情况属实且不涉及子女抚养、财产及债务问题的，应当撤销该婚姻，宣告结婚证作废。四、无效婚姻(一)无效婚姻的概念和范围无效婚姻，是指不符合结婚的实质条件的男女两性结合，在法律上不具有合法效力的婚姻，包括违反一夫一妻制的重婚、有禁止结婚的亲属关系的婚姻、患有禁止结婚疾病的婚姻、未达到法定婚龄的婚姻。(二)确认婚姻无效的程序无效婚姻不发生合法婚姻的效力，但要对双方当事人在同居期间的人身关系和财产关系进行处理，因而对其认定须经法定程序。在我国，无效婚姻通过司法或行政程序予以确认。在依司法程序确认婚姻的效力时，婚姻当事人、有利害关系的第三人包括单位均有权就已经办理结婚登记的婚姻提起确认之诉。人民法院对此应当依法作出判决，不得适用调解。有关婚姻效力的判决一经作出即发生法律效力，不得上诉。但涉及财产分割和子女抚养的，可以进行调解；调解达成协议的，另行制作调解书。对财产分割和子女抚养问题判决不服的，当事人可以上诉。人民法院在审理有关扶养、继承等案件过程中，如果发现是无效婚姻，应依职权在判决中予以宣告。如果在结婚登记时存在无效婚姻的情形，但后来法定的无效婚姻情形已经消失，当事人请求宣告婚姻无效的，人民法院依法不予支持。如果通过行政程序确认婚姻效力的，婚姻登记机关在受理当事人或有利害关系的第三人的申请后，对已办理结婚登记的应依法作出是否有效的决定。在查明有无效婚姻的情形时，婚姻登记管理机关应当撤销结婚登记，宣布其婚姻关系无效并收回结婚证。如果有关当事人向人民法院起诉申请宣告婚姻无效，人民法院在受理后，经审查确属无效婚姻的，应当作出宣告婚姻无效的判决。无效婚姻由于违反婚姻的强行性、禁止性规定，不利于婚姻法的实施和社会秩序的稳定，人民法院有权对此干预，限制当事人对起诉权的处分，对当事人的撤诉申请不予准许。如果人民法院在审理中发现所受理的离婚案件确属无效婚姻的，应依据婚姻法解释(二)第3条的规定，将婚姻无效的情形告知当事人，并依法作出宣告婚姻无效的判决。无论是当事人申请宣告婚姻无效，还是在离婚案件中法院审理发现婚姻无效情形的，在涉及财产分割和子女抚养的纠纷时，人民法院都应当对婚姻效力的认定和其他纠纷的处理分别制作裁判文书。对夫妻一方或双方死亡的，生存一方或利害关系人是否仍然可以依据婚姻法第10条的规定，向人民法院申请宣告婚姻无效？在司法实践中存在着争议，认识也不统一。我们认为，法院应予受理，因为这一是尊重了当事人的意愿；二是对先前存在的社会关系做了一个法律上的定性与评价，彰显法律的严肃性，同时也为相关问题的解决奠定基础。由于婚姻关系的存续是以人身为基础的，在当事人一方或双方已经死亡的情况下，法律继续加以追究的必要性不够充分，法院对此类宣告婚姻无效的申请，在实践上应予限制。为更好地贯彻婚姻法，统一认识，保证法律的统一实施，在广泛征求社会意见的基础上，婚姻法解释(二)第5条规定，夫妻一方或者双方死亡后1年内，生存一方或者利害关系人依据婚姻法第10条的规定申请宣告婚姻无效的，人民法院应当受理。婚姻法解释(二)第6条对诉讼主体做了规定：利害关系人依据婚姻法第10条的规定，申请人民法院宣告婚姻无效的，利害关系人为申请人，婚姻关系当事人双方为被申请人；夫妻一方死亡的，生存一方为被申请人；夫妻双方均已死亡的，不列被申请人。人民法院就同一婚姻关系分别受理了离婚和申请宣告婚姻无效案件的，对于离婚案件的审理，应当待申请宣告婚姻无效案件作出判决后进行；因为离婚是以原有婚姻关系合法存在为前提，无效的婚姻谈不上离婚。本案所涉及的婚姻关系被宣告无效后，如果涉及财产分割和子女抚养问题的，人民法院应当继续审理。(三)无效婚姻的法律后果无效婚姻是违法婚姻，当然自始不发生合法婚姻的效力，在当事人之间不产生夫妻人身及财产方面的权利义务关系。同居期间所得的财产，除有证据证明为当事人一方所有的外，按共同共有处理。当事人所生的子女为非婚生子女，与婚生子女有同等的权利。此外，根据最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定第8条的规定，当事人以作为房屋登记行为基础的婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政诉讼起诉期限内；已经受理的，裁定中止诉讼。五、可撒销婚姻(一)可撤销婚姻的概念可撤销婚姻，是指已成立的婚姻关系，因欠缺结婚的真实意思，受胁迫的一方当事人可依法向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。婚姻自由是我国婚姻法的基本原则，结婚自由是其应有之义，因而要求婚姻双方当事人应当具有结婚的真实意思。如果一方当事人因本人或其近亲属的生命、身体健康、名誉、财产等方面受到加害的威胁而产生恐惧，从而作出结婚的意思表示，基于其本人并不具有结婚的真实意愿，因而法律赋予其撤销该婚姻的权利。并且享有撤销权只能是受胁迫一方的婚姻关系当事人本人，是否行使撤销权由撤销权人自行决定。可撤销婚姻在撤销前，现存婚姻具有法律效力，一旦被撤销则自始不发生法律效力。当事人一方以胁迫为由撤销婚姻关系须具有以下要件：(1)须有胁迫的故意，即胁迫行为人有通过胁迫行为使被胁迫人产生恐惧心理，并基于恐惧心理而为意思表示的故意；(2)须有胁迫的行为，即胁迫人须有以加害威胁被胁迫人的行为，并达到使被胁迫人产生恐惧的程度；(3)胁迫须具有违法性，包括目的非法和手段非法；(4)须被胁迫人因恐惧心理而为意思表示与胁迫行为之间具有因果关系。(二)请求撤销的程序可撤销的婚姻必须由撤销权人行使撤销权，才能确定该婚姻自始不发生法律效力。仅有可撤销的事由而无撤销行为的，其婚姻效力并不消灭。撤销权人行使撤销权的意思表示，须向婚姻登记管理机关或人民法院作出，而不是向相对人作出。在我国，可撤销婚姻可依行政程序由婚姻登记机关予以撤销；也可依民事诉讼法中的简易或普通程序予以撤销。当事人向婚姻登记管理机关申请撤销婚姻时，应持有下列证件和材料：本人的身份证、结婚证；要求撤销婚姻的书面申请；公安机关出具的当事人被拐卖、解救证明，或者人民法院作出的能够证明当事人被胁迫结婚的判决书。(三)行使撤销权的法定期间为了促使请求权人尽快地行使权利，避免婚姻关系长期处于不稳定的状态，婚姻法规定，受胁迫方须在法定期间行使撤销权。受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起1年内提出。如果受胁迫的一方结婚后的人身自由受到非法限制，请求撤销婚姻应当自其恢复人身自由之日起1年内提出。若在法定期间内不行使权利，该权利则归于消灭。该期间性质为除斥期间，因而不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。第二节离婚离婚是指夫妻双方依照法定的条件和程序解除婚姻关系的法律行为，在方式上可分为协议离婚和诉讼离婚。一、协议离婚(一)协议离婚的概念和条件协议离婚，是指夫妻双方依据法律规定合意解除婚姻关系的法律行为。根据婚姻法第31条的规定，男女双方自愿离婚的，双方必须到婚姻登记管理机关申请离婚登记。婚姻登记机关经过形式审查和实质审査，确认双方自愿并对子女和财产问题已经有适当处理的，应当办理离婚登记并发给离婚证。婚姻登记管理机关受理离婚登记申请的条件是：婚姻登记处具有管辖权；要求离婚的夫妻双方共同到婚姻登记处提出申请；双方均具有完全民事行为能力；当事人持有离婚协议书，协议书中载明双方自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见；当事人持有内地婚姻登记机关或者中国驻外使(领)馆颁发的结婚证。但有以下情形的，婚姻登记机关不予受理离婚登记申请：(1)一方当事人请求登记离婚的；(2)双方当事人请求离婚，但对子女抚养、夫妻一方生活困难的经济帮助、财产分割、债务清偿未达成协议的；(3)双方或一方当事人为限制民事行为能力人或无民事行为能力人的；(4)双方当事人未办理过结婚登记的。需要注意的是，对离婚协议的效力，婚姻法解释(二)第8条第1款规定：“离婚协议中关于财产分割的条款或者当事人因离婚就财产分割达成的协议，对男女双方具有法律约束力。”为充分保护当事人的合法权益，当事人有权就“因履行上述财产分割协议发生纠纷提起诉讼”，人民法院也应当受理。男女双方当事人协议离婚后1年内就财产分割问题反悔，诉至法院请求变更或者撤销财产分割协议的，人民法院同样也应当受理。人民法院审理后，未发现订立财产分割协议时存在欺诈、胁迫等情形的，应当依法驳回当事人的诉讼请求。(二)协议离婚的主管机关和程序通过行政程序迸行的协议离婚由民政部门主管。具体的婚姻登记管理机关在城市是街道办事处或者市辖区、不设区的市政府的民政部门；在农村是乡、民族乡、镇的人民政府。协议离婚在具体程序中必须经过申请、审查、登记三个环节。1.申请。内地居民自愿离婚的，男女双方应当共同到一方当事人常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理离婚登记。中国公民同外国人在中国内地自愿离婚的，内地居民同香港特别行政区居民、澳门特别行政区居民、台湾地区居民、华侨在中国内地自愿离婚的，男女双方应当共同到内地居民常住户口所在地的婚姻登记管理机关办理离婚登记。办理离婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：本人的户口簿、身份证；本人的结婚证；双方当事人共同签署的离婚协议书。办理离婚登记的香港特别行政区居民、澳门特别行政区居民、台湾地区居民、华侨、外国人除应当出具上述证件、证明材料外，香港特别行政区居民、澳门特别行政区居民、台湾地区居民还应当出具本人的有效通行证、身份证，华侨、外国人还应当出具本人的有效护照或者其他有效国际旅行证件。其中离婚协议书应当载明双方当事人自愿离婚的意思表示以及对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。2.审查。婚姻登记管理机关应当对离婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。对当事人确属自愿离婚，并已对子女抚养、财产、债务等问题达成一致处理意见的，应当当场予以登记，发给离婚证。在审查过程中，必须全面了解协议的内容，尤其是注意双方当事人请求离婚的意思表示是否真实、子女抚养、夫妻一方的生活困难帮助、分割财产及债务处理等事项是否合适。3.登记。婚姻登记管理机关审查后，对于符合离婚条件的，应予登记，发给离婚证，注销结婚证；在办理离婚登记时，如果当事人未达成离婚协议、属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人或者其结婚登记不是在中国内地的，婚姻登记机关不予受理。对于不符合法定条件而不予登记的，应当以书面形式说明不予登记的理由。当事人从领取离婚证起，解除夫妻关系。离婚的当事人一方不按照离婚协议履行应尽义务的，另一方可以向人民法院提起民事诉讼。(三)离婚登记的撤销申请离婚的当事人弄虚作假、骗取离婚登记的，婚姻登记管理机关应当撤销离婚登记，对离婚的当事人宣布解除婚姻无效并收回离婚证。如果当事人认为其符合离婚条件的，可依法申请行政复议；对复议决定不服的，可以依法提起行政诉讼。二、诉讼离婚诉讼离婚，是指夫妻双方对离婚、离婚后子女抚养或遗产分割等问题不能达成协议，由一方向人民法院起诉，人民法院依诉讼程序审理后，调解或判决解除婚姻关系的法律制度。根据有关司法解释，调解不适用于婚姻关系、身份关系确认案件；但涉及财产分割和子女抚养的，可以进行调解，调解达成协议的，另行制作调解书。考虑到当事人进行诉讼离婚之前大都被居委会(村委会)、所在单位及其亲友调解的现实，同时也为了克服法院久调不决、片面追求调解率的倾向，最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定第2条专门规定：“对于有可能通过调解解决的民事案件，人民法院应当调解。但适用特别程序、督促程序、公示催告程序、破产还债程序的案件，婚姻关系、身份关系确认案件以及其他依案件性质不能进行调解的民事案件，人民法院不予调解。”诉讼离婚与协议离婚适用于不同的案件。协议离婚仅适用于双方自愿离婚并就子女和财产问题已有适当处理的情形，而诉讼离婚则适用于一切离婚关系。如果双方要解除的是事实婚姻，则仅能通过诉讼的方式进行，不能通过协议进行离婚。(一)诉讼离婚中的两项特殊保护1.在诉讼离婚中对现役军人的特殊保护。婚姻法第33条规定，现役军人的配偶要求离婚，须得军人同意，但军人一方有重大过错的除外。这是对非军人一方离婚请求权的限制，以保护军人的利益，维护人民军队的稳定。现役军人是指具有中国人民解放军军籍的军官和士兵，人民武装警察部队的干部和士兵，包括军队中的文职人员。退伍、复员、转业和在部队中不具有军籍从事后勤管理、生产经营的人员，均不属现役军人。现役军人的配偶是指非军人一方。双方都是军人或军人一方向非军人一方提出离婚的不适用此规#，仍适用一般法定离婚事由加以处理。如果由于军人一方有重婚，有配偶与他人同居，实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员，有吸毒、赌博等恶习又屡教不改或其他情形的过错，导致夫妻感情破裂而使非军人一方要求离婚，军人一方又不同意的，人民法院应通过军人所在部队团以上政治机关做好军人的思想政治工作，准予离婚。2.在诉讼离婚中对女方的特殊保护。依据婚姻法第34条、妇女权益保障法第45条的规定，在女方怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得请求离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。该规定主要是为了保护妇女和子女的合法权益。所谓“确有必要”，根据司法解释和审判实践，主要指下述两种情况：(1)在此期间双方确实存在不能继续共同生活的重大而急迫的事由，已对他方有危及生命、人身安全的可能；(2)女方怀孕或分娩的婴儿是因与他人通奸所致。(二)诉讼离婚的法律原则离婚诉讼的目的在于解除婚姻关系，而能否解除婚姻关系的关键在于是否具备判决离婚的法定事由。因此，法定的离婚事由是一方当事人提起离婚诉讼请求解除婚姻关系的理由和人民法院审理离婚案件据以决定是否准予离婚的依据。婚姻法第32条第2款规定，人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如果感情确已破裂，调解无效，应准予离婚。因此，夫妻感情是否破裂，是我国法院判决离婚或不离婚的原则。并且在该条第3款列举了准予离婚的具体情形，从而确立了抽象概括与具体列举相结合的例示主义的判决离婚标准。即使提出离婚的一方有过错，只要具备离婚的法定事由，人民法院也应当判决准予离婚。根据婚姻法第32条的规定和1989年11月21日最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确巳破裂的若干具体意见的规定，有下列情形之一经调解无效的应视为感情确已破裂：(1)一方患有法定禁止结婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能发生性行为，且难以治愈的。(2)婚前缺乏了解，草率结婚，婚后未建立起夫妻感情，难以共同生活的。(3)婚前隐瞒了精神病，婚后经治不愈，或者婚前知道对方患有精神病而与其结婚，或一方在夫妻共同生活期间患精神病，久治不愈的。(4)一方欺骗对方，或者在结婚登记时弄虚作假，骗取结婚证的。(5)双方办理结婚登记后，未同居生活，无和好可能的。(6)包办、买卖婚姻，婚后一方随即提出离婚，或者虽共同生活多年，但确未建立起夫妻感情的。(7)因感情不和分居已满3年，确无和好可能的，或者经人民法院判决不准离婚后又分居满1年，互不履行夫妻义务的。(8)方与他人通奸、非法同居，经教育仍无悔改表现，无过错一方起诉离婚，或者过错方起诉离婚，对方不同意离婚，经批评教育、处分，或在人民法院判决不准离婚后，过错方又起诉离婚，确无和好可能的。(9)一方重婚，对方提出离婚的。(10)方好逸恶劳、有赌博等恶习，不履行家庭义务，屡教不改，夫妻难以共同生活的。(11)一方被依法判处长期徒刑，或其违法、犯罪行为严重伤害夫妻感情的。(12)方下落不明满2年，对方起诉离婚，经公告查找确无下落的。(13)受对方的虐待、遗弃，或者受对方亲属虐待，或虐待对方亲属，经教育不改，另一方不谅解的。(14)因其他原因导致夫妻感情确已破裂的。三、离婚的法律后果离婚作为导致婚姻关系终止的一系列法律事实，必然产生相应的法律后果，包括在当事人人身关系和财产关系方面的后果。在人身关系方面，因夫妻身份而确定的相互扶养的权利义务、相互继承的权利、监护关系均因离婚而消灭，同时当事人获得再婚的权利。但是，离婚对父母子女的关系并无影响。父母子女间的关系不因离婚而消灭：离婚后，子女无论由父方或母方抚养，仍是父母双方的子女，父母对子女有抚养教育的义务。养父母与养子女间的身份关系及其权利义务关系，也不因养父母离婚而消灭。养父母离婚后，养子女无论是由养父还是养母抚养，仍是双方的养子女。同时，离婚也终止了夫妻之间的财产关系和共同生活关系，发生夫妻共同生活财产与个人财产的认定和分割、债务的定性与清偿、特定情形下的经济补偿、对生活困难一方的经济帮助等法律后果。根据农村土地承包法第30条的规定，在承包期内离婚的妇女，仍在原居住地生活或者不在原居住地生活但在新居住地未取得承包地的，发包方不得收回其原承包地。法律禁止各农村集体经济组织以当事人的婚姻状态或婚姻关系变动(结婚、离婚)等为由，侵害妇女在农村集体经济组织中的各项权益；或者因结婚男方到女方住所落户，侵害男方和子女享有与所在地农村集体经济组织成员平等权益。此类纠纷一般可以由乡镇人民政府依法调解；受害人也可以依法向农村土地承包仲裁机构申请仲裁，或者向人民法院起诉，人民法院应当依法受理。根据婚姻法解释(二)第10条的规定，在离婚案件中，如果双方虽办理了结婚登记手续但确未共同生活或者婚前因按照习俗给付彩礼并导致给付人生活困难，当事人一方请求返还该彩礼的，人民法院应当予以支持。这是因为在社会主义条件下，男女双方结婚应当以爱情为基础，但在我国许多农村地区给付彩礼的情况却较为普遍，彩礼问题严重损害了部分当事人的财产权益。所以，我们反对结婚以给付彩礼为条件。(一) 离婚时的财产处理根据婚姻法第19条的规定，如果夫妻双方以书面形式约定婚姻关系存续期间所得财产归个人所有，则在离婚时不发生夫妻共有财产的分割问题。如果在婚姻存续期间，夫妻所得财产实行法定财产制及夫妻双方约定为共同所有或部分各自所有、部分共同所有，在离婚时须对共同共有财产部分进行分割。夫妻共同财产不包括夫妻个人财产，也不完全等同于家庭共同财产。如果家庭成员除了夫妻之外尚有父母、子女等人且他们拥有自己的个人财产，或夫妻与他们拥有共同所有的财产，夫妻的共同财产就要从家庭共同财产中分离出来。值得重视的是，随着社会生活的发展，现在的家庭财产，从财产的范围到财产的构成及财产的数量等都与以往不同，呈现出财产构成向多元化方向发展、财产数额显著增多、投资经营性财产在家庭财产中所占比例增大的趋势。这要求我们对新出现的各种形式的财产，从所有权归属的角度加以认定。婚姻法第17条首先对此做了列举、概括并举式的规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得的工资、奖金，生产、经营的收益以及知识产权的收益，除婚姻法第18条第3项之外继承或赠与所得的财产以及其他应归夫妻共同所有的财产，均为夫妻所有的共同财产。婚姻法解释(二)第11条明确规定，婚姻关系存续期间，一方以个人财产投资取得的收益，男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金，男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费，均属于婚姻法第17条规定的“其他应当归共同所有的财产”。由于知识产权收益的时间性，在当事人取得知识产权后，因知识产权权利本身的取得与财产性收益的实现并不同步。所以，属于婚姻关系存续期间所得或者婚姻关系存续期间已经明确可以取得的知识产权中的财产性收益，应当认定为夫妻共同财产。在夫妻一方或双方为军人时，军人的伤亡保险金、伤残补助金、医药生活补助费属于个人财产。而在人民法院审理的离婚案件涉及分割发放到军人名下的复员费、自主择业费等一次性费用时，确定夫妻共同财产范围、数额的计算方式为：夫妻共同财产=夫妻婚姻关系存续年限x年平均值。年平均值是指将发放到军人名下的上述费用总额按具体年限均分得出的数额。其具体年限为人均寿命70岁与军人入伍时实际年龄的差额，即发放费用总额/(70-军人的入伍年龄)。在社会生活中，夫妻双方购买的房产一般登记在一方，主要是男方的名下。但根据物权法的基本规则，登记簿上记载的所有人为所有权人，这样对夫妻另外一方是不公平的，也是不符合实际的。婚姻法解释(二)第19条对此做了特别规定，“由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产”。也就是说，一方婚前承租房屋和婚后用共同财产购买的房屋的权属证书登记在一方名下的房屋仍属于夫妻的共同财产。此条的规定容易造成理解上的分歧，因为承租得来的住房是不会也不能成为夫妻共同财产的。如果“一方婚前承租、婚后用共同财产购买”作为一个定语修饰房屋的话，就大大限制了该条的适用范围，因此欠缺妥当性；如果仅仅是双方在婚后用共同财产购买的房屋被登记在一人名下时，显然更有理由被认定为夫妻共同财产，因而也没有加以专门说明的必要。而我们认为后一种理解更符合立法原意，也更能满足司法实践的要求。对于夫妻共有房屋的分割，妇女权益保障法第48条做了原则规定：夫妻共有的房屋，离婚时，分割住房由双方协议解决；协议不成的，由人民法院根据双方的具体情况，按照照顾子女和女方权益的原则判决。夫妻双方另有约定的除外。夫妻共同租用的房屋，离婚时，女方的住房应当按照照顾子女和女方权益的原则解决。当前，父母对子女婚姻进行经济资助购置大件商品，仍是普遍现象。对于此类财产的归属，按以下规则确定：在当事人结婚前，夫妻一方的父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，除非父母明确表示赠与双方；在结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，除非父母明确表示赠与一方。离婚时双方对尚未取得所有权或者尚未取得完全所有权的房屋有争议且协商不成的，法院不宜判决房屋所有权的归属，应当根据实际情况判决由当事人使用。当事人取得完全所有权后，有争议的，可以另行向法院提起诉讼。现实生活中还存在着大量“房改房”等带有福利性质取得的房屋，这类房屋的购买一般又与职务、级别、工作年限等相挂钩，且其所花费用要远远低于房屋的市场价值。离婚双方当事人往往对此类争议房屋的价值及归属问题无法达成协议，并引发各种纠纷。人民法院在处理这类纠纷时，应按以下情形分别处理：(1)双方均主张房屋所有权并且同意竞价取得的，应当准许；(2)方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿；(3)双方均不主张房屋所有权的，根据当事人的申请拍卖房屋，就所得价款进行分割。随着社会主义市场经济体制的发展、完善，人民法院审理夫妻财产分割纠纷案件，越来越多地涉及在有限责任公司的出资额、在合伙企业和独资企业中的财产等问题。在分配时，应坚持以下处理原则：一是坚持婚姻法规定男女平等、保护子女和妇女权益等各项原则；二是自愿协商原则；三是维护其他股东、合伙人合法权益的原则；四是有利于生产和生活原则。同时根据婚姻法和最高人民法院1993年11月3日发布的关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见的规定，人民法院在判决时应该在保护女方和子女的合法权益，照顾无过错方，不得损坏财产的价值和使用价值的原则下进行处理：夫妻共同财产，原则上均等分割；在分割夫妻共同财产时可根据具体情况，对另一方予以适当照顾。具体而言，离婚案件中涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东时，按以下情形分别处理：(1)夫妻双方协商一致将出资额的部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东。(2)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割；过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。夫妻离婚时涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在合伙企业中的出资，另一方又不是该企业合伙人的，当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方时，按以下情形分别处理：(1)其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位；(2)其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割；(3)其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割；(4)其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院在分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，则应当按照以下情形分别处理：(1)一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿；(2)双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿；(3)双方均不愿意经营该企业的，按照中华人民共和国个人独资企业法等有关规定办理。根据婚姻法第47条的规定，离婚时，一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务企图侵占另一方财产的，人民法院可依照民事诉讼法的有关规定予以制裁。分割夫妻共同财产时，对一方隐藏、转移、变卖、毁损夫妻共同财产或伪造债务企图侵占另一方财产的，可以少分或不分。离婚后，另一方发现有上述行为的，可以向人民法院提起诉讼，请求再次分割夫妻共同财产。根据最高人民法院关于适用中华人民共和国婚姻法若干问题的解释(一)(以下简称婚姻法解释(一)第31条的规定，再次分割夫妻共同财产请求权的诉讼时效是2年，从当事人发现的次日起计算。无论是协议离婚或判决离婚，只要具备法定情形，当事人均可请求再次分割夫妻共同财产。共同财产被隐藏或转移的，可直接请求分割财产；共同财产被变卖，若变卖行为有效则仅能请求分割变卖所得价金；共同财产被变卖，如果变卖行为无效，仍然可以请求分割被变卖的共同财产；财产被毁损的仅能请求支付赔偿金；伪造债务的，可请求非法占有人返还共同财产，在返还不能的情况下可以请求赔偿损失。根据婚姻法解释(二)第28条的规定，夫妻一方还可以依据民事诉讼法的有关规定申请对配偶的个人财产或者夫妻共同财产采取保全措施；人民法院可以在采取保全措施时，在可能造成损失的范围内，根据实际情况，确定合理的财产担保数额。婚姻法第40条规定：夫妻书面约定婚姻关系存续期间所得的财产归各自所有，一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的，离婚时有权向另一方请求补偿。因为一方的家务劳动可以减轻另一方的家务负担，安心工作，节约家庭开支，间接增加家庭财富，为体现权利义务相一致的原则，应当对付出较多义务的一方予以相应的经济补偿。并且这也是符合法律的公平原则的，充分体现了婚姻法第17条、最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见第8条中“夫妻共同财产原则上均等分割”的精神，是法律对家务劳动在财富形成中无形投入的承认，对于切实保护从事较多家务劳动的妇女或男士都是有重大意义的。为保护妇女合法权益，根据社会上多由妇女从事家务劳动的现实，妇女权益保障法第47条再次重申了这一法律规定。(二)离婚时债务清偿根据婚姻法第41条的规定，离婚时原为夫妻共同生活所负的债务，应由双方共同清偿。共同财产不足清偿的，或财产归各自所有的，由双方协议清偿；协议不成的，由法院判决确定。共同债务是指在婚姻存续期间为家庭共同生活包括为履行抚养、赡养义务所负的债务及家庭生产经营活动所负的债务，因而夫妻双方应对共同债务负连带责任。共同债务具体包：.为夫妻、家庭共同日常生活需要所负的债务；为抚养子女所负的债务；夫妻一方或双方为履行共同义务所负的债务；为一方或双方治疗疾病所负的债务；家庭在生产经营中所负的债务。夫妻一方的个人债务由本人偿还。个人债务是指夫妻一方以个人名义所负的与夫妻共同生活无关的债务。根据最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见的规定，下列债务为夫妻个人债务：(1)夫妻双方约定由个人承担的债务，但以逃避债务为目的的除外；(2)擅自资助与其无扶养义务关系的亲友所负的债务；(3)方未经对方同意，独自筹资进行经营，其收入未用于共同生活所负的债务；(4)其他个人债务。对于个人债务，由本人用个人财产进行清偿；离婚时，不得要求用共同财产清偿，对方也无须负连带责任。在夫妻中以一方名义对外举债的，分情况按以下规定处理：第一，属于个人婚前债务。对一方婚前已经形成的债务，原则上认定为夫妻中一方的个人债务；债权人能够证明所欠债务用于婚后共同生活的，应当认定为共同债务，由夫妻双方共同偿还。上述两种情况的证明责任由主张权利的债权人承担。第二，婚姻关系存续期间以一方名义所欠的债务。按照婚姻法解释(二)第24条的规定，属于婚姻关系存续期间以一方名义欠下的债务，原则上应当认定为夫妻共同债务，应该由夫妻共同偿还。但是，如果夫妻一方能够证明该债务确为欠债人个人债务，那么未欠债的婚姻关系当事人可以对抗债权人的请求。属于个人债务的主要有以下两种情形：一是债权人与债务人明确约定该项债务属于个人债务；二是属于婚姻法第19条第3项规定的情况，即夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。当事人的离婚协议或者人民法院生效的法律文书中对财产分割问题及债权债务的负担问题作出的处理，对原夫妻双方有约束力；但不能以此来对抗其他债杈人的权利主张。因为我国一直坚持婚姻关系案件的审理不允许第三人参加的原则，所以处理夫妻财产特别是处理对外共同债务的负担问题时，债权人往往处于不知情或者不能表达自己意见的地位。如果认为上述决定对债权人也有约束力的话，那是不利于保护债权人利益的。我国婚姻法规定，夫妻对共同债务都负有连带清偿责任。不经债权人同意，债务人之间无权自行改变其性质。因此，在夫妻离婚时对财产所做的分割，对外部不发生对抗其他债权人的效力。债权人仍然有权就原夫妻所负共同债务向原夫妻双方或者其中任何一方要求偿还。当然，夫或妻一方就共同债务对外承担连带清偿责任后，有权基于离婚协议或者人民法院生效的法律文书向原配偶追偿。(三)离婚时对生活困难一方的经济帮助根据婚姻法第42条的规定，离婚时，如一方生活困难，另一方应从其住房等个人财产中给予适当帮助。具体办法由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。经济帮助不以困难一方无过错为条件。根据有关司法解释规定，生活困难是指其依靠个人财产和离婚时分得的财产无法维持当地基本生活水平。一方离婚后没有住处的，属于生活困难。一方以个人财产中的住房对生活困难者进行帮助的，可以是房屋的居住权或所有权。(四)离婚后的子女抚养父母与子女的关系是血缘关系，不能因当事人的意思而予以解除，也不因父母离婚而消除。离婚后，子女无论是由父方还是由母方直接抚养，仍是父母双方的子女。根据继承法第36条、第37条和1993年11月3日最高人民法院关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见的规定，离婚时子女抚养问题应做如下处理：1.离婚后的父母子女关系。离婚后的婚生子女、养子女仍是父母双方的子女。继父母子女关系应按以下情形处理：(1)继父母与未成年的继子女的关系可因生母与继父、继母与生父的离婚而消灭；(2)继子女由继父母抚养成年的，继父母子女关系不消灭；(3)生父与继母或生母与继父离婚时，对曾受其抚养教育的继子女，继父或继母不同意继续抚养的，仍应由生父母抚养。2.离婚后子女抚养的归属。离婚后，哺乳期间的子女，以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女，如双方因抚养问题发生争议不能达成协议的，人民法院应从有利于子女的身心健康、保障子女的合法权益出发，结合双方的抚养能力和抚养条件等具体情况进行判决。3.抚养关系的变更。父母离婚后原定的抚养方式可能因为父母抚养条件的变化和子女要求变更抚养关系而进行变更。具体变更方式，可先由父母双方协议；协议不成时，要求变更的一方可向人民法院提起变更之诉。人民法院应从有利于子女的身心健康、维护子女的权益的角度出发，根据父母双方的情况作出判决。4.子女抚养的负担。婚姻法第37条规定，离婚后，一方抚养子女，另一方应负担必要的生活费和教育费的一部或全部，负担费用的多少和期限的长短，由双方协议；协议不成时，由人民法院判决。关于子女生活费或教育费的协议或判决，不妨碍子女在必要时向父母提出超过协议或判决原定数额的合理要求。当父母双方就抚养费达成协议时，法院可根据子女的需要、父母双方的负担能力和当地的实际生活水平予以确定。5.抚养费给付的期限与方式。抚养费给付的期限，一般至子女18周岁止。16周岁以上不满18周岁子女以自己劳动收入为主要生活来源，并能维持当地一般生活水平的，父母可停止给付抚养费。尚未独立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有给付能力的，仍然须给付抚养费：(1)丧失劳动能力或虽未完全丧失劳动能力，但其收入不足以维持生活的；(2)尚在校就读的；(3)确无独立生活能力和条件的。由于抚养费给付的周期较长，数额较大，原则上应定期支付，有条件的可以一次性给付。给付方从事农业或其他生产活动而没有固定收人的，可以按季度或年度支付现金或实物；给付方无经济收人或者下落不明的，可用其财物折抵子女的抚养费。6.子女抚养费的变更。离婚后，对离婚抚养费的数额，在父母或子女情况发生变化时，男女双方及子女都可以依法要求予以增加、减少或免除。子女或抚养方有下列情况之一的，可要求增加抚养费：原定抚养费数额不足以维持当地实际生活水平的；因子女患病、上学，实际需要已经超过原定数额的；有其他正当理由应当增加的。负有给付义务的一方在下列情形下可以要求减少或免除：