（国际法学专业论文）国际融资租赁法律问题研究.pdf

中文摘要 摘要 匿际融资租赁是融资租赁国际化的产物，一经产生便彰显出蓬勃的生命力。 我国自2 0 世纪8 0 年代引进融资租赁以来，融资租赁为我国经济建设做出不容忽视 的贡献。然而，由于融资租赁在我国起步较晚，立法及相关配套制度未尽完善， 致使融资租赁业的发展受到很大制约。 本文深入剖析了融资租赁内涵与本质特征，详细说明了融资租赁各方当事人 的权责分配及违约救济途径，并重点介绍了融资租赁中出现的转租赁、回租与船 舶融资租赁现象。通过对融资租赁的分析及国外融资租赁发展经验的介绍，对比 我国融资租赁现状，笔者探讨了当前我国相关立法中存在的问题，并结合实际提 出了自己的立法建议。 本文在写作过程中，综合运用了理论分析、实证分析、比较分析、历史分析 等多种研究方法。全文主体分为三个部分； 第一部分：融资租赁的一般介绍( 第l 章一第2 章) 介绍了融资租赁发展的 历史和融资租赁与租赁的相互关系。根据立法及学者的学说，从概念上对融资租 赁加以界定，并总结出融资租赁的基本法律特征。在此基础上，详细区分了融资 租赁各方当事人的权利、义务分配。 第二部分：融资租赁中的特殊制度( 第3 章) 。在对融资租赁有了一般性了 解之后，在本部分重点对融资租赁实务中出现的较为特殊的转租、回租和船舶融 资租赁制度做了论证分析。 第三部分：融资租赁发展经验与立法建议( 第4 章一第5 章) 。在总结国外发展 融资租赁的先进经验和我国相关领域的不足的基础上，对我国融资租赁立法提出 了笔者的建议。这是本文的重点也是研究的落脚点和归宿。 关键词：融资租赁；国际融资租赁；转租赁；回租：船舶融资租赁 英文摘要 i n t e i m a t i o n a lf i n a n c el e s s i gl a wr e s e a r c h a b s t r a c t h t 锄l a t i o 眦lf i 越n c i a l i e 勰崦 i s龇 。凰p r i n g o f缸狮c i a l l e a s i n g i 1 1 t e m a t i o 眦l i 砑l i o i lf i 啪c i a li e 硒i n gh 越s h o w e df l o u r i s h i n gv i t a i i t eo n c e “c a r n ei n t o b 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l t e n t i o n 锄de s 始n t i a ic t e i i s t i c so fl e 嬲ef - m 细c i n g i i lad e 印g o i t l gw a y ，a n di ta l d e s c r i b t i l er c s p o 璐i b i l i t i e so ft l l el e 雒i n gp a r t i e s 蛐d t h ed i s t f i b u t i o nc h 枷e l sf o rr e l i e v 堍d e f a m ti nd e t a i l ，锄d1 1 i g i l l i 曲sm es w i 劬l 懿i n g o ff i n a n c i n gl e 嬲i n 岛锄dt h es l i i pb a c kt ot l l e 粕c e s 仃mi e 雒ef i n a n c i n gp h e n o m e n o n t 1 曲咄t h ea 衄l y s i 5o fl e a 丘n a n c i n g ，t h ei n 仃o d u c t b no ft h cd e v e l o p m e mo fi e 觞i n g f i n a n c i n gi nf o r e i g l lc o 岫t r i e s 硼dt h ec o m p a r i s o no f t h ec l i r r e n ts i t u a t i o no f c l l i n a s 英文摘要 f i n a j l c m l e a s i n g ，m ea u t h o rd i s c u s s e d 出ec u n e n tp r o b l e m se x i s t i n gi nr e l 舢e d l e g i s l a t i o no f c | i i r 埝a n dp r o p o s e dl l i so 、硼i c g i s l a t i v ep r o p o s a l sc o m b i n m gt l l er e a i i t y mt h ep c e s so fw r i t i n gt 1 1 i s p a p 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e t a i l s e c t i o n2 ：s p e c i a l 1 e a s i n gs y s t 咖o ff i n a n c i a ll e 船i n 颤c h a p t e r3 ) a f t e rw eh a v e g e n e r a ll h l d e r s t a i l d i n go ff i n 柏c i n gl e a ，i n 小i sp a ，t l l ca u t h o rf o c u s e so n 如a l y z i n g ( h cm o r cs p e c i a ls u b l e a s e ，a n dl e a s c b a c km m n c i n ga i l ds h i pl e a s i n gs y s t e mf i n a l l c i a l l e a s j n gp r a c t i c e s e c 曲n3 ：k a s i n gd e v e l o p m e n te x p e r i e n c e 锄dl e g i s l a t i v ep r o p o s a l s ( c 1 1 a p t c r 4 - c l l a p t e r5 ) 0 恤t l l eb 嬲i so fs 啪m i n gu pt l l ea d v a n c e de x p 耐e n c e so fo v e r s e 猫 d c v e l o p m e n to f t h e 丘n a n c i a l l e 觞i i l g 锄di n a d e q l l a t eo f c l l i m sr e l a t e df i e l d s ，n l cw r i t e f 舀v e sl l i sp r o p o s a lo nc 岫讨s 丘呦c i a l1 e a s i i l gl e g i s l a t i o n n i i si st h ef o c u s ，s t i l d y p u r p o s ea j l dd c s t i n a t i o no ft 1 1 i sp 印e r k e yw o r d s ：f i n a n c ei 豫s i n g ；i n t e m a t i o n a il i n a n c ei e a s i n g ； t u m l 船s i n g ；l 明s e b a c i 【；t h e 幽i pl e a s 吨 大连海事大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：本论文是在导师的指导下，独立进行研究工作所取得的成果， 撰写成硕士学位论文：国噬避终担堡洼徨阎壁婴宜：。除论文中已经注明引用 的内容外，对论文的研究做出重要贡献的个人和集体。均已在文中以明确方式标 明。本论文中不包含任何未加明确注明的其他个人或集体已经公开发表或未公开 发表的成果。 本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名： 和7 月莎日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者及指导教师完全了解“大连海事大学研究生学位论文提交、 版权使用管理办法”，同意大连海事大学保留并向国家有关部门或机构送交学位 论文的复印件和电子版。允许论文被查阅和借阅。本人授权大连海事大学可以将 本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，也可采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存和汇编学位论文。 保密口，在 年解密后适用本授权书。 本学位论文属于：保密口 不保密口( 请在以上方框内打“”) 论文作者签名： 匆新魏霄j 睬 日期：护7 年f 膨日 国际融资租赁法律问题研究 引言 自工业革命以来，世界经济一直呈加速发展的态势。开放的市场经济取代封 闭的自然经济成为人类物质生产的主流模式：而伴随着经济全球化与经济一体化 潮流的勃然兴起，统一的世界市场蔚然成型。各类新事物层出不穷，适应了经济 发展的需要并推动着经济的继续发展。融资租赁便是其中具有重要意义的一个。 融资租赁产生于2 0 世纪5 0 年代的美国，以美国租赁公司的成立为标志。融资 租赁不同于传统意义上以使用权让渡为核心的租赁，而是一种集融资和融物于一 体的新型金融服务。它一经产生便迅速在西方发达国家得以扩张。而在发展中国 家，融资租赁也大行其道。由于发展中国家生产力水平、经济实力普遍落后于发 达国家，致使发展中国家在引进外国先进的技术设备时更乐于采用融资租赁这一 方式。 融资租赁在为世界经济发展做出重大贡献的同时，也为国际法的完善与发展 增添了活力。鉴于融资租赁涉及金额大、当事人多，且运走周期长等特征，许多 国家多注重制定专门法律予以规制、保护但各国国内租赁法的不同，往往造成 国际融资租赁法律适用上的冲突。正是在这一矛盾之下，为规范跨国融资租赁活 动，有效解决轨迹融资租赁中产生的法律问题，终予在1 9 8 8 年5 月于国际统一私 法协会外交会议上通过国际融资租赁统一规则公约。 我国于2 0 世纪8 0 年代引进融资租赁业务，在近3 0 年的时期内，历经由繁荣 到低谷，再由低谷到逐步发展的曲折过程。如何更好地利用融资租赁手段引进外 资以及先进设备从而实现民族经济的复兴，是一个具有重大意义的研究课题。而 我国的经济体制改革及成功加入耵o 为我国发震国际融资租赁提供了良好的内外 环境。但长期以来，我国没有专f 的融资租赁立法，极大限制了融资租赁业的健 康发展。值得欣喜的是，1 9 9 9 年通过的中华人民共和国合同法以专章的形式 对之做出了规定，暂时缓解了立法不足，为融资租赁的发展提供了一定的法律支 撑。不过我们也应清醒地认识到我国融资租赁相关立法的不足，促使部完善 的、专门的融资租赁法的尽快出台仍应成为我国立法研究的一项重要内容。 第l 章国际融资租赁概述 第1 章国际融资租赁概述 1 1 租赁与融资租赁 1 1 1 租赁的概念及其特征 租赁，指在约定的期间内，出租人将资产使用权让与承租人以获取租金的法 律行为。租金是承租人使用租赁物的对价。租赁作为一项经济交易行为，其历史 可以追溯到古巴比伦文明时期o 汉穆拉比法典曾对租赁做出如下规定：“租 赁未经开垦之土地三年，以为耕作，而怠于实施其工作者；应于第四年开垦之， 犁松播种，还诸地主”时代变迁，租赁的形式与内容也处于不断发展变化之 中。在历史上，租赁的内涵要比现在广得多，除了包括一方提供给对方使用、收 益的物件租赁外，还包括为对方提供劳务的劳务租赁和为对方完成一定工作由对 方支报酬的劳务成果租赁。而后两者，即为现代民法中的雇佣和承揽。 租赁是以经济业务的面目始现于人们的生活之中，而后，经由立法确认而被 赋予法律意义。早期的租赁是以获得出租物的使用价值为目得的实物信用的一种 不完整形态，出租人与承租人并没有固定的契约形式来确定彼此的权利、义务； 而且主要以土地、房屋、农具等闲置物品为租赁标的。从1 9 世纪开始，由于资本 主义生产关系和社会化大生产的繁荣租赁业步入了发展的黄金期。从以土地和 房屋为主逐步转向以适应生产需求的设备租赁为主。国际会计准则第1 7 号一租赁 ( 以下简称为i a s l 7 ) 对租赁的定义为：指在一个议定的期间内，出租人将某项资 产的使用权让与承租人，以换取一项或一系列支付的协议。该准则还指出，租赁 标的物应具有一定的经济寿命，即随着时间的推移，该租赁物的价值需逐渐降低， 也即会计原理上所指的折旧。i a s l 7 采用了实质高于形式的原则，以与租赁物所 有权有关的风险与报酬及于出租人和承租人的程度为依据对租赁进行分类。所谓 风险，包括由于生产能力的闲置或工艺的陈旧可能造成的损失，以及由于经济状 况的改变所可能造成的收益变动。报酬是指在资产的经济年限内对盈利活动的预 期，以及因资产增值或残值变现可能产生的利得。该在准则对租赁采取两分法的 。对于租赁豹历史学者颇有争议除本擎 篼蚪，还有的学者认为租赁；白于资本主义生产关系确立后 国际融资租赁法律问题研究 态度，当一项租赁不是经营性租赁时，就是融资租赁。对于同一租赁交易，出租 人和承租人应做同一分类。 从一般民法理论及i s 1 7 中对租赁的规定，可以看出，租赁具有以下特征： 1 租赁以交易租赁物的使用权为目的。出租入不以转让租赁物的所有权来取 得对价，而是靠在商定期间内让渡对租赁物的使用权而获得收益。在实际生产生 活中，承租人的收益并不受租赁物所有权的影响，使用权才是承租人真正需要的。 承租入所支付的租金并非租赁物的价值，而是对出租人放弃对租赁物行使使用权 的补偿。因此，在租赁期内承租入要求对租赁物拥有排他的占有与使用并从中获 取收益的权利。 2 租赁具有跨越债权与物权的特殊性质。租赁，依i a s l7 ，首先是一项契约。 当事人依租赁合同确立各自权利、义务，从而建立债权债务关系。但另一方面， 租赁又是物权变动的结果，它要求出租人让与承租人在定时期内对租赁物的占 有、使用和收益的权利。同时，为了确保承租人平静地行使权利，民法理论与法 律实践中一般赋予租赁权不受所有权转移影响的特殊保护，即“买卖不破租赁” t 的原则。 3 以特定租赁物为标的。租赁资产首先须为能作为物权客体的物，这是租赁 权中所包含的物权特性决定的。物权以对物进行支配并享受物的利益为内容，该 物必需是独立物、特定物且原则上应为有体物。无疑，租赁物也应具备这些特征。 其次，租赁物具有使承租人获取收益的能力，即具有一定的功能，且该功能应是 完整的。承租人唯一租赁交易的目的就是通过对租赁物的占有、使用获取收益， 若租赁物无此功能或功能不完整以致承租人不能获益，这必然有违承租人的初 衷，使租赁难以存续。再者，在使用过程中租赁物存在一定程度的折耗，多表 现为使用寿命的缩减。租赁物的损耗是租金的重要组成部分。 1 1 2 融资租赁的定义及其特征 融资租赁是从2 0 世纪5 0 年代发展起来的一种特殊交易形式。融资租赁，相比 于传统租赁，又被称为“现代租赁”。融资租赁虽脱胎于传统租赁，但其内容与传 。肖斌关于中外租赁准则问题的比较商业研究2 0 0 3 ，l i ( 总第2 7 l 期) o 刘智慧，李欣宇，张彤等中国物权法释解与应用北京t 人民法院出版杜2 0 0 7 第l 章国际融资租赁概述 统租赁有很大不同，而是将融通、商品交易和出租三者结合在一起，通过融物的 形式达到融资目的的新型交易形式。典型的融资租赁始于美国租赁公司的成立。 当时的美国刚刚经历二战，急需把大批军事工业转化为民用工业，加上新技术的 进步和设备的陈旧落后之间的矛盾加剧，自己能供给的缺口很大，原有的信贷模 式无法满足企业中长期资金需求。同时，租赁业的长期运作使得企业主获得这样 的认识：可以只通过对财产的使用而非取得所有权获取利润。基于此，在分期付 款的基础上演化出了新的经济模式一融资租赁。 融资租赁是指出租人根据承租人提出的租赁财产的规格及所同意的条款，或 承租人直接参与订立的条款，与供货商订立供货合同，并与承租人订立租赁合同， 以支付租金为条件，使承租方取得所需工厂、资本货物及其他设备的行为。根据 i a s l7 的定义，融资租赁是在实质上转移与租赁物有关的全部风险和报酬的租赁。 在租赁期间，虽然租赁物的法律所有权仍属出租人，但出租入己不再承担租赁物 的风险，也不再享有该租赁物的收益，全部( 或大部分) 风险和收益均由承租人 承担和享有。租赁结束后，租赁物的所有权依据承租人的选择及双方约定，可能 发生转移，也可能不转移。通常认为，满足以下一项或数项标准的租赁，应当认 定为融资租赁：( 1 ) 在租赁期届满时，租赁资产的所有权转移给承租人。( 2 ) 承租人有购买租赁资产的选择权，所订立的购价预计将远低于行使选择权时租赁 资产的公允价值，因而在租赁开始日就可以合理确定承租人将会行使这种选择 权。( 3 租赁期占租赁资产尚可使用年限的大部分。( 4 ) 就承租入而言，租赁 开始日最低租赁付款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原账面价值；就出 租人而言，租赁开始日最低租赁收款额的现值几乎相当于租赁开始日租赁资产原 账面价值。但是，对于( 3 ) ( 4 ) 两种情况，如果租赁资产在开始租赁前已使用 年限超过该资产全新时可使用年限的大部分，则该项标准不适用。 融资租赁首先是一种租赁，只不过是租赁的一种特殊形式，所以它具有租赁 的一般特征。但又因为融资租赁兼具贸易与金融双重职能，使融资租赁既区别于 商业信用与银行信用，又区别于财产租赁，而具有自己独特之处。i a s l 7 采用两 分法将租赁分为融资租赁和经营性租赁，因此，融资租赁的特征也就体现在与经 营性租赁的对比中。具体而言，融资租赁具有以下几个特征。 国际融资租赁法律问题研究 在性质上，融资租赁是融资与融物的结合。融资租赁是由出租人依承租人 的要求购买租赁物，在租赁期内供承租人占有、使用、收益，出租人不提供租赁 物的维修和保养，具有信用业务的性质。经营性租赁则由出租人将原有租赁物提 供给承租人并提供租赁物维修，保养等方面的服务，是一种服务性业务。另方 面，融资租赁以融物的手段达到融资的目的，带有商品促销的性质，而经营性租 赁则是单纯的融物行为。 在形式上，融资租赁是复合式法律行为。融资租赁涉及到买卖与租赁两个合 同，三方当事人。融资租赁中的三方当事人是出租人、承租人及供货商，其中出 租人和供货商之间成立一个买卖合同，出租人和承租人之间成立一个租赁合同。 一方面，买卖合同与租赁合同分别代表着不同的法律关系，受不同的法律规范的 调整和支配；另一方面，由于两个合同之间的关联性。三方当事人的权利、义 务互有交叉，已经突破了各自分界。与融资租赁相比，经营性租赁则只包含一个 租赁合同及出租人和承租人两方当事人。 在时间上，融资租赁的租赁期限较长。融资租赁的租赁期一般接近于租赁物 的使用寿命，因此租赁期限长。如我国相关制度规定，融资租赁的期限不得低于 租赁物使用寿命的5 0 。租赁期限长，租金数额较高，出租人与承租人之间形成 了一种债权债务关系，从而使承租人偿债压力变大。而经营性租赁则属短期租赁， 一般以一个经营周期为限，租期较短，租金数额也较小，且不属于借贷关系，承 租人偿债压力小。 在所有权最终归属上，承租人享有选择权。在融资租赁中，出租入虽拥有租 赁物的所有权，但它对租赁物本身的关注远不及对其租金收取的关注，出租入只 起到融资及中介的作用。承租人才是租赁物的使用者和受益者，并且租赁物的全 部或者大部分经济价值都是在承租人手中得以实现。因此，融资租赁中的承租人 比出租人与租赁物的关系更加密切。在租赁期届满时，对租赁物一般以“留购”、“续 租”、“退还”三种方式处理，但承租人往往利用自己的选择权以低廉的价款购买 租赁物。进而实现租赁物所有权的转移。而经营性租赁一旦租期届满就必须归还 租赁物。 咧敬东国际融资租赁交易中的法律问题北京；中国人民公安大出版社2 0 0 2 ；“一2 0 第l 章国际融资租赁概述 融资租赁因其本身特性及国家法律、政策的支持，具有许多优势。如；所有 权与经营权相分离，有助于防范信用风险；融资与融物的结合，资本与贸易的统 一，有利于节省融资成本，降低各方的交易成本；融资租赁方法灵活多样，可筹 集更多资金；夫有较高的技术和信息含量，有利于加强和促进金融服务正是 由于融资租赁的独特魅力，使得这一经济模式一经产生便显示出巨大的生命力。 融资租赁先是在美、英、法、日等发达国家蓬勃发展，从2 0 世纪6 0 年代起，更成 为一股世界潮流，将许多发展中国家也卷入其中。现在，融资租赁己成为设备投 资的主要方式之一，且发展成仅次于银行信贷的第二大融资方式，融资租赁正 在资本市场中占据重要的地位。而伴随着融资租赁业务在全球范围的扩张，一个 新的研究领域，国际融资租赁”已越来越引起人们的重视。 1 2 国际融资租赁的概念和特征 1 2 1 国际融资租赁的概念 随着融资租赁的深入发展，其融资的作用逐渐为人们所了解。同时，由于租 赁物的主要构成要素一生产设备上依附有较为先进的技术，以融物的方式可以达 到技术引进的目的，所以融资租赁还肩负着引进资金与先进技术的使命。在资本 扩张的推动下，融资租赁突破国界的束缚，融入国际市场。 国际融资租赁即国际化了的融资租赁。对于国际融资租赁的界定，主要因对 “国际性”的判断标准不同而有广义和狭义之分。广义的国际融资租赁是指具有涉 外因素的融资租赁，涉外因素既包括当事人一方是外国入，还包括合同的签订地、 履行地在国外或约定适用外国法等因素。这一界定为我国立法所采用。而狭义的 国际融资租赁则仅指出租入或承租人的营业地不在同一国家的融资租赁。这一界 定为国际融资租赁公约所采用。为了充分揭示国际融资租赁的内涵，借鉴有 关学者的学说，我们不妨将国际融资租赁作如下定义：国际融资租赁是指不同国 家的当事人以协议形式进行设备买卖和贷款融资的经营性交易方式，出租人根据 承租人的要求向供货商购买拟出租的设备，按约对该出租物拥有所有权，并将其 租赁给承租人使用，承租人则负有按期偿付租金和维修租赁物的义务，并在租赁 期满对有权按约终止租赁、续展租赁或留购该租赁物。 o 陈静茹主编金融法教程北京：中国财政经济出版社，1 9 9 9 ；3 1 3 6 国际融资租赁法律问题研究 1 2 2 国际融资租赁的特征 国际融资租赁是融资租赁的最高形式，是国际层面上融资租赁的开展。国际 融资租赁拥有其作为融资租赁所具有的“融资与融物双重属性”、“复合式法律行 为承租人享有选择权”等特征，而相比较于国内融资租赁，国际融资租赁的特点 还表现在以下几个方面。 当事人具有国际性。国际融资租赁交易的当事人一般指法人。三方当事人至 少有方与其他两方分属不同国家。依国际融资租赁公约则指出租人与承租 人不为同一国法人。这里主要涉及的是法入国籍的判断标准问题。法入的国籍是 区分内国法人和外国法人的依据，而对于如何确定一个法人的国籍，国际上尚无 一致做法。通常采用的判断标准包括成员国籍主义，或称资本控制主义，即将 法人成员的国籍认定为法人的国籍；设立地主义，认为法人的国籍应依其设立 地而定；住所地主义，将法人的住所( 经营管理或者经济活动中心 所在国是 法人的国籍；准据法主义，即依法入设立时所依据的法律确定法人的国籍。此 外，还有实际控制主义、复合标准说等等。对这一问题，国际融资租赁公约 采取租所地主义，以其营业地为标准：而我国则采取设立地主义。以登记注册地 为准。 适用法律具有国际性。融资租赁作为复合式法律行为，涉及到买卖和租赁两 类合同，出租人、承租人和供货商三方主体，其中法律关系复杂，有可能涉及到 多国法律。以出租人和承租入分属不同国家，出租人和供货商为同一国法人为例， 出租人和供货商之间签订的买卖合同应适用出租人、供货商所在国法律：出租人 和承租人间的租赁协议则应依据双方合意有可能使用承租人所在国法律或出租 人所在国法律或国际公约甚至第三国法律当供货商一方不止一个法人时，适用 法律的情况就更加复杂。 风险增加。国际融资租赁业务的风险包括国际融资租赁交易本身的风险和诉 讼风险。前者指在交易过程中遭受货损、货物瑕疵、价格变动、欺诈等利益损害 的可能性。这是因为国际融资租赁运作周期长，货物运输距离远，牵涉面广。且 各方主体间信息不对称等因素的存在而客观存在的此类风险较为集中在出租人 与承租人之间。出租人可能面i 临货物在运输途中的损毁、供货商违约或承租人拒 付租金等情况。承租人则可能遭受出租人的欺诈侵害，例如在支付定金后，得不 第1 章国际融资租赁概述 到与预期的设备。后者这是由于取证困难以及不熟悉对方法律难以在诉讼中取 胜，或者即使胜诉也难以执行等情形。 涉及多个法律部门。国际融资租赁附有引进外资与先进技术的作用，各国均 在立法或政策上给与其税收、财政、信贷、保险、市场准入等多方面的扶持。这 一方面促进了国际融资租赁的发展，另一方面却为不法之徒提供了攫取非法利益 的机会。现实经济生活中。利用国际融资租赁业务规避税负、骗取津贴、诈骗等 违法现象时有发生。这就要求相关国家在税法、行政法规、保险法等法律部门加 大完善力度。上升到国际法层面，国际融资租赁法又与国际税法、国际技术转让 法、国际货物贸易法等法律部门联系密切。总之，国际融资租赁远非一个简单的 法律行为，它的正常运作需要众多法律部门的相互配合。 1 2 3 国际融资租赁的国际性 国际融资租赁区别于国内融资租赁的重要指标是将融资租赁纳入国际法调整 范围的前提。因此，对融资租赁国际性的界定也即是对某一融资租赁交易应适用 国际法调整还是适用国内法调整的一个判断。对于融资租赁具有国际性的情形， 国际社会取得较为一致认识的是出租人和承租人在不同国家的情况。这是基于租 赁合同时融资租赁交易的主合同，租赁关系是融资租赁交易中起主导作用的法律 关系这一认识而得出的结论。但是，是否还有其他情形属于国际融资租赁的范围， 则成为争议的焦点。我国合同法未对融资租赁的“国际性”做出说明，但据最高 人民法院有关复函：“国际融资租赁是由国际货物买卖合同和国内租赁合同两个部 分组成”可推知我国将融资租赁的涉外性作为国际性的认定标准。这是因为我 国租赁实务中的国际融资租赁多属供应商是外国人，承租人和出租人为我国法人 的模式。我国相关立法的这一规定有利于扩大我国司法管辖权，有利于对我国国 际融资租赁业务进行保护。然而，国际融资租赁公约对此仅规定只有出租人 和承租人的营业地分属不同国家的融资租赁方属国际融资租赁。这也是目前国际 社会的主流做法 3 国际融资租赁法律问题研究 第2 章国际融资租赁中当事人权利、义务分配及违约救济 一切法律关系都表现为权利与义务的关系，法以权利和义务的分配，即权责 分配，调整人的行为和社会关系。在形式上，权利表现为人们为获取利益而相对 自由地作为或不作为；义务则表现为为他人利益而受动地作为或不作为。权责明 晰并被严格遵守，是社会秩序得以维持的保障。国际融资租赁中，当事人的权利 和义务有的是由法律规定的强制适用的权利和义务，但更主要的是由国际融资租 赁合同所规定，具体地说，就是由国际融资租赁合同中的租赁合同与买卖合同所 决定。权责分配的约定形式融资租赁私法行为性质的重要体现也是我们所要研究 的重点。当当事人未履行各自义务或致使不得享有相应权利，则有必要依靠法律 救济使各方当事人利益得以兼顾。 2 1 出租人与承租人之间的权利、义务分配和违约救济 2 1 1 出租人和承租人之间的权利、义务分配 出租人与承租人依租赁合同结成的租赁关系是融资租赁法律关系的主要部 分。出租人与承租人的权利、义务也集中反映在租赁合同之中。依双方在租赁中 地位及合同约定双方基本权利、义务各有不同。 1 承租人的主要权利与义务 承租人的权利主要包括： ( 1 ) 租赁物指定权。指定租赁物的权利是承租人的基本权利，是融资租赁 法律关系各项内容得以确定的前提。租赁物是融资租赁交易关注的一个焦点。承 租人利益的实现在于对特定租赁物的使用，选择合适的租赁物对承租人至关重 要。承租入一般会通过设备说明条款在融资租赁合同中详细界定所要租赁的设备 的型号、功能、价格等情况，甚至直接指定供应商，并作为出租人购买租赁物的 依据。 由承租人指定租赁物是融资租赁关系的一个重要特征，也是区别于一般 租赁的一个重要方面。 o 翟云岭郭浩新合同法论 大连：大连海事出版杜，2 0 0 0 l3 1 2 。黄利娟，周藻生融赘租赁业的若干法律研究商业研究2 0 0 4 ，朋( 总第2 9 2 期) ；5 5 5 7 - o 一 第2 章国际融资租赁中当事人权利、义务分配及违约救济 ( 2 ) 对租赁物的使用权。承租人通过对租赁物的使用完成生产经营过程， 获得利润。在租期内得不受干扰地占有、使用租赁物以实现对利润的追求，是承 租人订立融资租赁合同的最终目的。承租人对租赁物的使用权的一项重要内容即 在租期内出租人担保承租人的平静占有。平静占有时指承租人的使用权不会因出 租入的原因而受第三人行使抵押权或其它权利的干扰，典型的情形是“买卖不破 租赁”。 ( 3 ) 租赁物归属的选择权。在约定租期结束后，承租人有对租赁物处置的 选择权，可以选择廉价购买租赁物、续租或者将租赁物退还给出租人。这是因为 在融资租赁期间，出租人已以租金形式将全部投资及应得利润收回，且收回租赁 物对出租人意义不大。而承租人作为租赁物的指定者和实际使用者，与租赁物的 关系更为密切，租期届满后理应获得选择是否拥有租赁物所有权的权利。 ( 4 ) 违约索赔权。租赁合同违约索赔权是承租人权益受到损害时获取救济 的保证。市场状况千变万化，租赁合同双方当事人的利益也随之变化不定，特别 是在国际融资租赁业务中，市场的影响尤其不容忽视。这就造成了出租人可能出 于自身利益考虑而违约情形。承租人违约索赔权是在对反复违约发生时对自身损 失予以弥补的有力手段。 承租人的义务主要包括： ( 1 ) 支付租金的义务。依英美法，租金是承租人占有、使用租赁物所应支 付的对价。承租人支付租金豹义务不以承租人实际使用租赁物为条件，而是以承 租人受领租赁物为生效条件。且区别于一般租赁，在租赁物因不可归责于双方的 事由而损毁、灭失时，承租人仍应支付租金而不能免除或减少。在出租人因承租 人违约而收回租赁物时，承租人也不得拒绝履行支付租金的义务。另外，承租人 支付的租金并非使用租赁物的代价，而是出租人以租赁物的价值和预期利润为基 础获得的收益。 ( 2 ) 妥善保管、使用、维护租赁物的义务。租赁物虽与承租人有着较之出 租人更密切的联系，但租赁物的所有权在租期内仍归出租人所有。因此，承租入 应妥善保管及使用租赁物，使租赁物的使用性能不受减损，因承租人使用不当或 保管不善造成的租赁物毁损、灭失时承租人负有赔偿责任。除承租人对租赁物瑕 疵担保义务外承租人承担租赁物的维修义务。 国际融资租赁法律问题研究 ( 3 ) 依法承担租赁物对第三人的侵权责任的义务。租赁期间，承租人是租 赁物经济利益的享有者，且承租人因占有、使用租赁物而成为租赁物的实际控制 人和支配人。因此，由于租赁物的使用而致使侵害第三人合法权益时，承租人负 有赔偿义务。这种情况，主要是指高度危险作业致人损害的责任及环境污染损害 的责任。 ( 4 ) 维护出租人租赁物所有权的义务融资租赁业务租期长且由承租人实 际占有、控制租赁物，出租人的所有权受到极大的限制。这就要求承租人协助出 租人维护其所有权，并限制自身对租赁物的权利行使，如在租赁期问未经出租入 同意，不得对租赁物转租、许可他人使用，转让或者抵押。维护出租人租赁物所 有权的义务还包括在租期届满时，如不购买租赁物或续租，则及时返还租赁物。 2 出租入的主要权利与义务 作为租赁合同两方当事人，在出租人与承租入之间进行权责分配，因此出租 人与承租人的权利义务表现出极大的互补性。 出租人的主要权利包括： ( 1 ) 享有租赁物的所有权。出租人出资购买租赁物，并不因租赁物由承租 人指定及实际占有和控制而改变其租赁物所有人的地位。出租人依其所有权，通 过收取租金而收回成本及取得利润。出租人对租赁物的所有权产生两个法律后 果：第一，依据物权优先于债权的原则，若承租人破产，租赁物不得列为破产财 产：第二，租赁期满时。当事人对租赁物的归属没有约定或者约定不明确，事后 达不成协议的，按合同有关条款或交易习惯确定，仍不能确定的，租赁物的所有 权由出租人享有。 ( 2 ) 收取约定租金的权利。租金是出租人收回投资及获取利润的基本手段。 区别于般租赁，融资租赁的租金构成包括：购买租赁物的价款，关税，运费， 包括利息、银行费用及出租人为进行融资租赁而支出的其他费用在内的融资费 用，出租人的利润等。此外，由于融资租赁租期较长，租金金额还受到利率、汇 率、市场行情变化等因素的影响。 ( 3 ) 租赁权转让的权利。在不影响承租人对设备的占有和使用的情况下， 出租人有权将其租赁物所有权、收取租金的权利转让给他人，也可以租赁物设置 第2 章国际融资租赁中当事人权利、义务分配及违约救济 抵押。出租人对租赁权利的转让是出租人行使所有权的结果，是其固有权利，不 必事先征得承租人同意，而只需承担不干扰承租人对租赁物的平静占有即可。 出租人的主要义务包括： ( 1 ) 购买约定租赁物的义务。融资租赁出租人不只是租赁物的购买者，也 是承租人购买意愿的执行者。根据承租人的指示购买特定的租赁物，是出租人的 一项基本义务，也是融资租赁得以继续的前提条件。出租人应严格依照与承租人 的约定选购租赁物或者直接购买承租入选定的机器设备。另一方面，融资租赁的 金融性质决定了出租人并不承担租赁物瑕疵的担保责任，若租赁物不符合约定或 不符合使用目的，承租人应自行承担相应责任。 ( 2 ) 对承租人平静占有租赁物的担保义务。出租入收取租金以收回成本及 获驭收益，对于承租人的具体经营无权也没有必要干预，但是，为了保证承租人 生产经营的顺利进行，出租人有责任保证租赁物没有权利上的瑕疵，承租人的使 用收益不因第三人的阻碍。同时，当出租人转让租赁权利时，此种转让亦不得构 成对承租人平静占有的干扰。 2 1 2 承租人或出租人违约的救济 1 出租人违约时的救济 出租人对承租人的违约包括在供应合同中的违约及在租赁合同中的违约两 部分。出租人违约的情形包括：( 1 ) 拒付价款或拒收货物；( 2 ) 拒绝或瑕疵交 付货物：( 3 ) 违反平静占有的担保义务。出租人拒付价款或拒收货物构成对供 应商的直接违约，但也在客观上违反了与承租入关于购买指定货物的约定。拒绝 或瑕疵交付货物是指出租人依其对货物的所有权及供应合同当事人的地位，指示 供应商或承运人不将货物交付给承运人或者不再约定时间约定地点交付，从而 造成承租人经济损失的情形。违反平静占有的担保义务则指出租人在转让租赁 物所有权或对租赁物设置抵押后，未谨慎处理，使得第三入向承租人主张权利 的情形。回 出租人违约时，承租人可采取的救济措施包括： o 王利明，违约责任论北京：中国政法大学出版社2 0 0 3 1 2 国际融资租赁法律问题研究 ( 1 ) 要求实际履行。对于出租人在供应合同中拒付价款或拒收货物、在租 赁合同中拒绝交付货物的情形，承租人可要求出租人支付货款、接收货物、交付 货物，以完成交易。 ( 2 ) 解除合同。承租人解除合同要受到时间限制，在出租人已经购得租赁 物后。承租人需承担支付租金的决定义务，不得轻易解除合同。但在出租入无合 理理由拒付价款、拒收货物或拒不交付货物时，承租人可宣告合同无效，并另行 选择出租人进行融资租赁业务。承租人另行寻找出租人的额外费用也由出租人承 担。 ( 3 ) 损害赔偿。不论是在租赁开始前还是在租赁开