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论我国一人公司制度 ( 硕士论文摘要) 专业：同等学力 研究方向：民商法 作者姓名：凌凌 指导教师：许莉 对于一人公司制度，世界各国和地区在立法上大多经历了从否定到有条件肯 定到完全承认的过程。经过充分的立法研究，我国于2 0 0 5 年l o 月2 7 日通过了 公司法修订案，正式确认了一人公司的法律地位，此举受到了社会各界尤其是法 学界的充分关注。一人公司制度的确立，对我国社会发展带来了很大的影响，促 进了社会生产力的发展，同时又萌生出新的社会问题、法律问题有待解决。 本文从一人公司的概念、历史沿革入手，参考国外对于一人公司的法律规制， 结合我国1 9 9 4 年施行的公司法和现行公司法的相关内容，对我国公司法关 于一人公司的规定进行了详细的分析，在历史分析和比较分析的基础上，阐明一 人公司在我国存在的不足与缺陷，在此基础上提出了一些具体的立法建议，从而 为我国如何在法律上进一步完善一人公司制度的架构。 本文包括引言和第一至第四章、以及结语组成。 引言主要阐述了本文所研究的问题，问题所产生的社会背景。 第一章是对一人公司的概念、特征和历史沿革、社会意义、存在问题进行了 阐述与分析。 第二章是作比较分析，比较国外有关一人公司的立法例，从中发现他国关于 此制度的成功经验。 第三章是对我国公司法中纳入一人公司制度的立法过程、一人公司制度对我 国产生的社会影响和现行公司法中有关一入公司的相关规定进行详细分析。 第四章是通过挖掘我国一人公司规定目前尚存在的问题，来明确应当如何完 善我国的一人公司制度，提出了相应的立法建议。 结语系本文的结论及进一步研究的方向。 关键词 一人公司公司法比较问题与建议 s t u d i e so no n e - m a n c o m p a n ya b o u tc h i n a s c o m p a n y l a w ( d i s s e r t a t i o na b s t r a c t ) s p e c i a l i t y ：c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w s t u d yf o r ：c o m p a n yl a w n a m e ：l i n gl i n g t u t o r ：p r o f e s s o rx ul i o n e - m a nc o m p a n i e sg ot h r o u g hap r o c e e d i n go fa b s o l u t ed e n i a lt o c o n d i t i o n a la p p r o v a lt o f u l la p p r o v a li nm o s to fc o u n t r i e sa n dr e g i o n s c o m p a n yl a w i nc h i n a ，o nt h eb a s i so fa d e q u a t er e s e a r c ha n ds t u d i e s ，t h e o n e - m a nc o m p a n yo f f i c i a l l yg e t si t sl e g a l i t yi nt h ec o m p a n yl a wo ft h e p e o p l e sr e p u b l i cc h i n ao no c t o b e r2 7 “2 0 0 5 t h i sd i s s e r t a t i o ni sb a s e do nt h en e w - d e v i s e d “c o m p a n yl a w ”i n c h i n a t o g e t h e r w it ht h er e l a t e dl a w sa n df o r e i g nc o m p a n yl a w s ，t h e d i s s e r t i o na n a l y s i z e so n e m a nc o m p a n ys y s t e mi nc h i n aa n dh o wt oa p p l y t h e p r o v i s i o n s f u r t h e r m o r e ，t h i s d i s s e r t a t i o n sp u r p o s ep r o v i d et h e s u g g e s t i o n sw i t hb e t t e rp r a c t i c a lu s ea n dt h e o r yr e s e a r c h k e y w o r d o n e l a n c o m p a n y ；n e w - d e v i s e c o m p a n y l a w ；a n a l y s i s ；p r o b l e m sa n dp r o p o s a l s 3 7 委爱 论文独创性声明 的学位论文 ! ! 塾堑! 至! 二垒竺! l 竺l 毯： 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 ot 作者签名：7 复硇l日期：护，。 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 此规定。 作者签名 岳爱 导师签名： 辑 日期：卿，。多。 论我国一人公司制度 引言 2 0 0 5 年1 0 月2 2 日至2 7 日召开的第十届全国人大常委会第十八次会议全 体会议上以一百五十四票赞成，一票反对，两票弃权的表决结果，通过了修订 后的新中华人民共和国公司法。新 公司法自2 0 0 6 年1 月1 日起施行。 这是我国公司法自颁布以来的第三次修订。 新公司法对原公司法( 1 9 9 4 年7 月1 日起施行) 的修订范围比较 广，修订程度比较深。新公司法对于公司的设立和公司资本制度。对外投 资和对外担保、关联交易、公司的组织机构以及股东权益的保护、公司法人人 格否定等方面均做出了较大规模地修改。 其中颇为引入关注的一入公司制度正式被写入新公司法第二章第三节，一 人公司制度在被纳入新公司法之前已受到了我国法学界乃至社会各界的强烈 争议。施行至今，从社会实践角度一人公司制度给我们不断发展的社会带来了 新的活力与生机，但同时又引发了一系列的社会问题和法律问题。由于目前关 于一人公司的规定尚属简单，仅有七个条文，无法解决所有一人公司制度产生 的相关问题，因而这些问题引起我们新的思考。 第一章一人公司概述 一、一人公司的基本涵义及分类 ( 一) 一人公司的概念 一人公司，顾名思义，是指股东( 自然人或法人) 为一人，并由该股东持 有公司的全部出资或所有股份的有限公司。一人公司既可以是有限责任公司， 也可以是股份有限公司，它是股份有限公司或有限责任公司的特殊表现形式， 朱慈蕴：公司法人格否认法理学研究，法律出版社，1 9 9 8 年版，第1 8 5 页 是随着市场经济的飞速发展，市场主体呈现多元化趋势，从而应运而生的。 一人公司具有以下特征： 1 、股东的唯一性 一人公司仅有一名股东，不论是一人发起设立的一人公司，还是股份公司 或有限公司的股份全部转归一人持有的公司，在其成立或存续期间，公司股东 仅为一人( 自然人或法人) 。这是一人公司与其他类型的公司最大的区别。 2 、责任的有限性 有限责任原则作为公司制度的核心内容之一，是一人公司产生的内在驱动 力。2 一人公司的股东以其出资为限对公司债务承担有限责任，公司以其全部 资产为限对公司债务独立承担责任，即股东责任有限，这也是一人公司最吸 引投资者热情的特点之一。 3 、治理结构的简单化 传统公司的内部机制治理结构大多采用股东会、董事会、监事会的制衡机 制， 而在一人公司中，由于股东的唯一性，往往是一人身兼数职，既作为公司的股 东，行使公司重大事项决定权，作出个体利益最大化的决议，又作为公司的董 事、经理，行使对公司的经营管理权，以公司名义从事活动。这一特点使一人 公司大大有别于传统公司的制衡与权力分立的治理结构，在一人公司，所有权 与经营权不再分离。 ( 二) 一人公司的分类 在公司法理论上，一人公司有狭义和广义之分。狭义上的一人公司，又称 传统意义上的一人公司，是指股东仅有一人之公司。这是形式上的一人公司。 广义上的一人公司既包括狭义上的一人公司，也包括公司股东虽然为复数，但 2 张洪林、张岭南试论一人有限公司法律制度 华南理工大学学报社会科学版，2 0 0 2 年3 月第四卷i 期第8 页 2 实际控制权集中于一个股东，该股东实质掌握着公司的意思决定权，公司财务、 人事和其他事务控制权的公司，即实质意义上的一人公司。也就是实质上只有 一个股东为公司“真正的股东”或者是公司的“实有股份持有者”，其余股东 仅是为了满足法律上对公司股东最低人数的要求，或只是挂名做公司的股东， 并不参与公司的任何活动。3 根据股份性质的不同，一人公司可分为一人有限责任公司和一人股份有限 公司。一人有限责任公司相对来说规模较小，大多为中小企业，不得公开向社 会发行股票，股本由股东自行认购。此类一人公司又被称为封闭性一人有限公 司。一人股份有限公司是通过发行股票的方式把社会上广为分散的资本集中起 来经营，一般规模较大，又放称为开放式一人公司。 根据股东主体形式的不同，一人公司可以分为自然人投资的一人公司、法 人投资的一人公司和国家投资的一人公司。自然人投资的一人公司是最传统意 义上的一人公司，股东为一个自然人法人投资的一人公司则是指由具有法人 资格之实体投资设立或通过收购而获得公司全部股份而存在的一人公司。国家 投资的一人公司是以国家授予其经营管理的财产独立承担法律责任的公司。5 根据形成时间的不同，一入公司可以分为原生型一人公司和衍生型一人公 司。前者是指由人发起设立的公司，又称设立时一人公司。后者是指公司在 成立时不是一人公司，由于公司存续期间股份的流转，全部股份集中于一人而 形成的一人公司。又称设立后一人公司。6 由于本文主要讨论的是我国的一人公司制度，我国公司法明确规定的是一 人有限责任公司，故作为本文研究对象的一人公司主要是狭义上的一人有限责 任公司。 ( - - ) 一人公司与独资企业的比较 1 、一人公司与个人独资企业的区别 一人公司与个人独资企业在形式上十分相似，他们的共同特点在于投资者 3 台湾柯芳枝；公司法论，三民书局1 9 9 1 年9 月修订版，第6 _ 7 页 粱慧星主编，王天鸿著：一人公司制度比较研究，法律出版社，2 0 0 3 年2 月版，第6 页 粱慧星主编，王天鹕著：一人公司制度比较研究，法律出版社，2 0 0 3 年2 月版，第5 页 粱慧星主编，王天鸿著：( - - 人公司制度比较研究 ，法律出版社，2 0 0 3 年2 月版，第6 页 3 的唯一性。但两者也是两种不同的企业形式，根据我国2 0 0 0 年1 月1 日施行 的个人独资企业法第2 条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法 在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个 人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”由此可见，一人公司与个人独 资企业还是存在较多的不同点的：首先，两者受规范的法律法规不同。我国一 人公司受公司法的调整，公司法第二章第三节有明确规定。而个人独资企业主 要由 个人独资企业法调整，同时也受到民法通则及相关法律法规的约束。 其次，投资者对企业债务承担的责任不同。一人公司的股东除发生财务混同的 情况外，对公司的债务承担有限责任，股东仅以其投入公司的出资额为限承担 责任，公司以其全部资产对外承担债务责任。而个人独资企业的负债则等同于 投资者个人负债，投资者应当就自己的全部财产对外承担无限责任。第三，两 者的法律地位不同。一人公司具法人地位，个人独资企业则不具这一资格。一 人公司和该公司的股东是两个不同的法律主体，两者不能混同而个人独资企 业，投资人的财产和企业的财产具有同一性，投资人与企业的人格也具有同一 性，因而个人独资企业不具有法人的主体地位。第四、两者所负担的税赋不 同。由于一人公司和其股东是两个不同的法律主体，因此在确定收益和赋税时， 税法将一人公司与其一人股东区别对待，即对一人公司征收企业所得税的同时 对一人股东还要征收个人所得税，而个人独资企业由于没有独立的法人人格， 所以税法不将个人独资企业作为单独的纳税主体，只对个人独资企业的投资人 征收个人所得税。最后，两者的投资者身份限制在法律上有不同的规定。一人 公司的股东为一个自然人或一个法人，而依照我国个人独资企业法的规定， 个人独资企业的投资者必须为一个自然人，而不能是法人。 2 、一人公司与国有独资企业、外商独资企业的区别 国有独资企业是我国独特的企业形态，是我国从计划经济向市场经济转型 过程中产生的一种过渡性企业形态，是依法自主经营、自负盈亏、独立核算、 自我发展、自我约束的社会主义商品生产和经营单位，是独立享有民事权利和 承担民事义务的企业法人。7 我国的国有独资企业与一人公司十分相似，两者都 参见 第7 7 0 号第3 8 页，1 9 9 2 年 ( 一) 一人公司的注册资本金制度 公司作为独立法入，以其所有的财产对外承担责任，而公司注册资本是公 司对交易相对人的最低担保。对于公司的实际财产，公司外的相对人很难得到 真正的了解，公司的注册资本就成为相对人对于公司偿债能力考查的一个重要 信息。由于实践中一人公司容易出现资本不足的问题，公司在成立后就因为资 本的流失很容易沦为“空壳公司”、“皮包公司”，因此不少国家在公司法中相 继制定最低注册资本制度，加强对一人公司进行事前规范，保证一人公司具有 最基本的责任承担能力，切实保障债权人的合法权益。规定最低注册资本金是 法定资本制的情形之一。 1 9 6 6 年法国商事公司法规定了有限公司的最低注册资本额为2 万元法郎。 后根据欧共体第2 号指令第3 5 条把最低资本额提高到了5 万法郎。”法国商事 公司法对设立公司的出资程序作了严格的规定，明确缴纳的除资金必须要寄存 在从事计算工作的公证人、巩固寄存机关或银行处，并且禁止在设立登记前返 还寄存金。关于实物出资，法国商事公司法也有明确规定，在公司设立过程中， 股东必须从会计核查人名簿或鉴定人名簿中所登记的人员中挑选出出资检查 人，出资检查人就出资情况作出出资报告书，该报告书中确定实物出资的评估 额记载于公司章程内，股东对实物出资的评估额度在5 年时间内对第三人承担 连带责任。 1 9 9 0 年日本公司法正式承认一人有限责任公司和一人股份有限公司，并分 别在有限责任公司法和商法典中加入了最低注册资本金的规定，即有 限责 任公司资本总额不得低于3 0 0 万日元，股份有限公司注册资本至少1 0 0 0 万日 元。而且要求在此之前登记的公司若资本不足法定最低额，则限于5 年之内逐 步改正。若到期仍不能达到最低资本金的标准，则该公司要么改组为无限公司 或两合公司，要么即刻解散。”日本公司法因为一人公司的设立专门提高了最 低资本金的做法，其目的是保证公司具有最基本的承担责任的能力，保障债权 人的利益。 ”赵旭东等：公司资本制度改革研究法律出版社2 0 0 4 年版，第6 3 页 。王书江、殷建平译：日本商法典) 。中国法制出版社2 0 0 0 年3 月版，第3 3 、2 2 5 页 1 9 而英美法系主要国家逐渐废除了法定最低注册资本金的做法，目前大多实 行授权资本制。美国在二十世纪六十年代之前，各州的法律普遍规定公司必须 具有一定数额的资金才能设立。但自1 9 6 9 年美国标准公司法率先废除了关于 最低注册资本金的规定起，绝大部分州法律也逐渐取消了关于公司最低注册资 本金的规定。当时废除最低注册资本金制度的理由是注册资本其实只是一个抽 象的法律概念和数字，而公司资产的价值始终处在变动不定的状态之中，对公 司债权人真正有意义的只能是公司的实际财产，而非任何抽象数字或概念。”这 一理由还是比较有客观现实意义的，的确注册资本只是个表征，而不能说明 一人公司不断发展变化的资产，对于公司外的第三人的权益保障作用并不大。 美国法学界学者大多认为：变动不定的公司资产，最低注册资本金制度对于一 人公司的交易相对人的保障难以有效。 ( 二) 一人公司的登记公示制度 国外许多国家为了保障一人公司交易相对人的利益，使他们充分了解一人 有限责任公司的实际状况，一些国家立法明文规定一人公司在设立时必须予以 登记，并记载于公司登记机关的登记簿中以备公众查阅。而且为了增加一人公 司的透明度，许多国家做了不同的规定。 欧共体第十二号指令规定，一人公司设立后公司系一人公司的事实和唯一 股东的身份证明，应当记载于档案，而且需根据欧共体第1 号指令所规定的登 记簿或者是公司保管的须向社会公开的登记簿内。欧共体第1 2 号指令第4 条 还规定，该唯一股东应执行股东会的职权，其以股东会内作出的决定，通过的 决议应当记载在档案，其第5 条规定，该唯一股东和由其投资设立的一人公司 问签订的契约，应采取书面形式并记载于须向社会公开的登记簿内。该指令还 规定，一公司设立时并非一人股东，但设立后一股东因接受其他股东资本之转 让，形成一人拥有公司全部资本之现象时，该项事实附同该单一股东身份，应 向主管机关进行商事披露信息，防止与公司进行交易的债权人，因不知晓对方 为设立后一人公司而承担过高的经营风险。” “赵旭东等：公司资本制度改革研究) 法律出版社2 0 0 4 年版，第6 4 ，6 6 页 “参见欧盟第十二号指令第3 、4 、5 条 法国商事公司法专门明文规定单独股东的决定可以代替公司股东大会 决议，但是该决定必须要记载在记录簿内，当利害关系人对于没有被记载的决 定产生争议时，法律可以认定该决定无效。 1 9 8 0 年德国有限责任公司法第4 8 条第3 项规定，当单独股东决议后， 一人有限责任公司有义务制作议事录并署名。没有记录在议事录上的决议，其 决议本身不能当然无效，但该决议不能对抗第三人。德国股份公司法第4 2 条规定，全部股份单独或在公司之外属于一名股东的，应不迟延地将有关通知 提交商业登记，同时注明该股东的姓名、出生日期和住所。德国相关公司法还 规定公司设立后成为一人公司的，也应就该事实登记于公司登记机关的登记簿 中或在公司自己保管的可公示于社会公众的登记簿上。“ 日本现行商法典第二百四十四条明确规定，议事录是记载股东大会审议及 决定内容的文书，一人公司有制作的义务，让股东和公司债权人阅览、誊写； 商法典第4 9 8 条第1 项规定明确了罚则：当不置备议事录时，不记载应在议事 录上记载的事项或记载不实时，无正当理由拒绝股东、债权人阅览、誊写文件 时，处以罚款。“ 显然与一般公司登记相比，允许设立一人公司的国家的公司法加大了公司 登记规则的密度。突出公示主义和要式主义原则的适用，是公司法律规定关于 一人公司立法的趋势。在国外立法例中，不仅要求一人公司公开登记其一人股 东的状态，还要求以书面形式记载和公开一人公司的相关状况。而且在很多允 许设立一人公司的国家，尤其是日本，还规定了不予公示或虚假记载的罚则， 进一步严格一人公司的公示制度。 ( 三) 一人公司法人格否认制度 所谓公司法人格否认制度，是指在具体法律关系中，由于公司成员滥用有 限责任地位等特定事由，法律否认公司的独立人格，并据以重新配置义务或责 任负担的法律制度。o 公司法人格否认制度又被称为。刺破公司面纱”制度， 出现于1 9 世纪末和2 0 世纪初。一人公司缺乏内部的制衡机制，同时一人股东 “王天鸿：一人公司制度比较研究法律出版社2 0 0 3 年版，第2 4 2 页 王天鸿：一人公司制度比较研究 ，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 4 2 页 。李江涛：论一人公司法律规制中法人格否认的适用 ，载于南方论刊2 0 0 6 年第1 1 期，第4 3 页 2 1 享受有限责任原则的保护，受利益的驱使，滥用一人公司的权利的可能性非常 大，而且滥用权利的情形复杂多变，所以通过公司法人人格的否认制度，让一 人股东承担滥用权利的责任，发挥事后监督作用，平衡人投资者的投资利益 和债权人以及整个社会的利益。 在美国，公司法人格否认制度主要适用于一人公司的两类情形：一是一人 公司资产不足的情形。即股东若只提供了部分公司资本，而以贷款方式补足公 司资本，则对于股东而言该部分贷款方式的补足公司资本只能作为其对公司股 份的认购，而不能作为公司对于股东的担保负债。这说明美国奉行一重要原则： 公司拥有充足的资本是承认一人公司独立人格、赋予股东以有限责任的前提条 件。二是一人公司与其股东人格混同。即如果一人股东与公司的财产发生混同， 或单一股东不遵循法定形式和程序，使交易相对人无法区分一人公司与其股东 各自独立的利益和人格的情况，则公司法人格否认原则可以适用于一人公司。 在英国，关于一人公司法人格否认制度仅存在于判例中，适用范围较美国 狭窄很多，仅在母子公司代理行为之间或单一股东已成立一人公司回避应尽合 同义务的责任两种案例中适用过否定法人格原则。 在德国，公司法人格否认制度被称为“直索”，指法人在法律上独立性之 排除。德国法学家认为一人公司最大的闷题在于制衡机制的缺失，由于制衡机 制的缺失，一人公司的单一股东很容易造成股东本人的人格、财产与公司的人 格、财产上发生混同，一人公司因无其他股东可以牵制单一股东，更易发生滥 用有限责任原则的现象在德国一人公司适用公司法人格否认情形有：一是单 一股东不能区分他与一人公司的财产与业务，并且单一股东从这一混同状态下 获取了不正当利益；二是单一股东利用少额资金成立一人公司，但从事的是规 模大型的事业，并以贷款方式弥补公司资金的短缺，这与美国的规定相似；三 是一人股东对外以公司名义发生欺诈，对产生的无效合同承担无限连带责任； 四是单一股东如欲代表公司与自己签订契约，但公司章程事先未作明文允许规 定，该契约无效，该公司不被认为具独立人格。 日本的一人公司公司人格否认制度主要出现在判例之中，没有系统的成文 规定，是民法一股条款禁止权利滥用和诚实信用原则的具体判例适用。“ “肖华东：解读一人公司，载于嘹望东方周刊 2 0 0 5 年2 月1 日 以上是英美法系和大陆法系的主要国家立法例，有类似之处，也有很大的 不同，大陆法系国家更注重人格混同发生的法律后果，侵害了第三方利益，或 是单一股东获取了不正当利益，作为适用法人格否认制度，股东承担无限连带 责任的因素之一。但它们对于一人公司法人格否认制度大多有一定条款的制 定，能够明确的适用。英美法系关于法人格否认制度大多出现在判例中，而且 判例仍在不断的出现中，适用的角度会有不断的变化。 ( 四) 一人公司的财务监督制度 财务监督制度是一人公司正常运营的制度保障，对一人公司的财务进行严 格监督，是当今承认一人公司的各国所普遍采取的措施。 股东承担有限责任是以股东和公司的财产分离为前提的，由于一人公司较 一般的股东多元化有限责任公司更容易产生公司的财产与股东个人财产的混 同，为加强对公司债权人、交易相对人的保护，尽可能降低各种欺诈事件的发 生，有效的办法之一就是实行严格的资本监管。这就要求一人公司应建立严格 的财务制度，切实加强对其财务监督和审计制度。为此美国规定无论一人公司 规模的大小，都必须按照规定保存备忘录、年度财务报告和税务交纳单，以供 检查。在澳大利亚，专门设立有私人的会计公司负责对一人公司的财务进行监 督。 在法国，根据法国商事公司法第6 5 条之规定，一人公司应选任会计 监察人，同时禁止一人公司单个股东、业务执行人，现物出资人、公司或者从 业务执行人处受领报酬的人等成为会计监察人。会计监察人由国家通过考试等 方式赋予其职业资格的专业技术人员。如同国家通过考试选拔出会计师，律师 的样选出来的会计监察员的专业性、客观性、独立性要比公司内部产生的监 察人员强得多。通过立法规定一人有限责任公司都必须聘任至少一名会计监察 人，由专门的会计监察人对公司业务及财务进行监督，这样可以把一人有限责 任公司公司可能产生的弊端降低到最低程度。“ 可以看出允许设立时或设立后一人公司的国家公司法之规定对于一人公司 “李良广、梁娟萍：浅析确认一人有限责任公司价值及其法律制度的完善 ，载于中国民商法律同，2 0 0 7 年9 月1 0 日 的财务审计要求要比一般有限责任公司的严格得多，操作程序也更为复杂，审 计发生的费用也更为高昂，监督的方法更多。 综合以上四个方面国外立法对一人公司的法律规制，可以看出一人公司的 出现使人们重新审视传统的公司法律规则，一人公司的立法在对这些传统规则 进行重组，而且由于一人公司本身的优势和弊端，使国外许多国家对其的规定 越来越丰富，一人公司制度的受到认可与不断发展已成为一种世界性的潮流。 第三章我国一人公司制度的立法及评析 一、原中华人民共和国公司法修改前有关一人公司的 法律规制 公司法在修改前关于公司企业形态的立法规则主要体现在修改前的 中华人民共和国公司法( 以下简称公司法) 中外合资经营企业法中外 合作经营企业法和外资企业法等法律法规中。 首先，我国法律允许设立外资一人公司。我国 外资企业法第二条规 定：“外资企业是指依照中国有关法律在中国境内设立的全部资本由外国投资 者投资的企业，不包括外国的企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。” 外资企业法对外资企业的设立没有规定人数的最低限制，这意味着法律允许一 个外国投资者在我国投资设立企业，设立主体既可以是外国的企业和经济组 织，也可以为外国的个人。 其次，允许中外合资经营有限责任公司设立之后产生的一人公司存续。 根据我国中外合资经营企业法实施条例第十六条规定：“合营企业为 有限责任公司。合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限”。而且 依据中外合资经营企业法实施条例第二十条之规定，合营一方转让其全部 或部分出资额时，合营他方有优先购买权。当合营者仅为两人，一方将其全部 出资额转让给合营他方，就会出现由中方或外方单独经营的有限责任公司，而 相关法律法规并未要求仅剩一方合营者的企业解散，而是仅仅要求登记变更， 因此我国法律是允许中外合资经营企业设立后转变为一人公司的。 第三，我国法律对设立后转变为一人公司之公司并未要求解散，也就是说 并未禁止。 原公司法) 第一百九十条规定了公司的法定解散事由，其中并未将股东 仅余一人规定为公司的解散事由，而且我国的司法实践对于因合法事由股东转 变为一人的公司也处理得较为宽松，不需强行解散公司。 第四、原公司法不允许境内投资者设立一人公司。 原公司法第二十条第一款规定：“有限责任公司有二个以上五十个以 下股东共同出资设立。”原公司法第七十五条第一款规定：“设立股份有艰 公司，应当由五人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住 所。”由此可见，一个境内投资者无论法人或自然人都不能依法设立一人公司。 二、一人公司在我国的产生背景和出台后的社会影响 ( 一) 产生背景 、 由于原公司法将投资者的财产所有制形式放在重要的地位上加以考虑，区 别对待：只允许国有企业和外资企业设立一人公司，充分享受一人公司的利益， 而不允许国内的广大投资者无设立一人公司，国内投资者不能利用一人公司的 优势来控制投资风险。这样一来，同为我国市场经济中的投资者，地位却如此 不同，有违市场经济公平竞争的原则。我国已经加入了世界贸易组织，国民待 遇原则是w t o 的一项基本原则，根据这一原刚，内国要给与外国与内国同样的 待遇。我国现在正在建立的社会主义市场经济体制也要求独立平等的市场经济 主体和公平竞争的法治环境。因此取消原公司法中的不平等立法规定，取消非 国有资本和国有资本、内资和外资的不平等显然是符合v t o 原则精神的，是我 国市场经济体制的客观要求，也是我国国内投资者的迫切要求。 从实践中看，尽管原公司法没有认可一人公司的合法地位。但实质上的一 人公司却以不同的形式普遍存在，大致表现为两种情况：一是通过挂名股东方 式；二是，公司成立后因股份转让而形成的一人公司。而且在司法审判实践中， 对存续形成的一人公司往往采取较为宽容的态度，允许其继续存续。 据我国统计资料显示，截止2 0 0 4 年年底，国内中小企业已超过3 6 0 万家， 占全国企业总数的9 9 6 ，中小企业创造价值占工业增长值的7 5 ，g d p 的5 9 。， 国内城镇就业岗位的7 5 以上是由中小企业提供，大约6 6 的专利是由中小企 业申请的，7 4 的技术创新是中小企业完成的，8 2 的新产品是由中小企业开发 的，”而这些中小企业中实质意义一人有限责任公司的比例也是较高的。根据 中国人民银行发布截止2 0 0 3 年2 月全国居民储蓄统计，居民储蓄存款余额为 1 5 1 2 万亿元人民币，”如果这些大规模的私人存款能够获得更多的投资渠道， 设置更多的投资方式，必将会创造更多的社会财富。私人投资者如果按照原公 司法必须满足2 人以上的股东人数方可成立公司，单投资者只能以独资企业 或合伙企业的形式进行投资，承担无限责任，这样的法律规定无疑极大的限制 了私人投资积极性。因此在我国公司法中引入一人公司制度已成为大势所趋， 原公司法必须修改。 此外，国外主要国家的公司法理论和立法在近几十年也发生了重大的变革。 对于人公司的地位也由禁止逐渐开放为确认其合法地位，这是公司法适应现 实经济生活所作的重大变革。承认一人公司的合法地位已成为世界各国公司立 法的发展趋势。而且一人公司在国外许多国家的社会作用也是日渐重要。不但 有利于国外跨国公司的蓬勃发展，而且有利于增强国家的综合竞争能力，有利 于社会经济的高速发展。 随着原公司法的修改提上了立法议事日程，关于二人公司的讨论也大 大升温。根据我国公司实践中实质性的一人公司和存续形成的一人公司普遍存 在的客观情况，借鉴其他国家公司法之立法例，确认了一人公司的合法地位的 国际立法趋势，新公司法及时作出了调整，适应了公司发展的要求，承认 了一人公司的合法地位，并设专章对一人公司做出了特别规定，这是我国公司 制度的新发展，也是我国公司制度与国际接轨的又一重要举措。 ( 二) 一人公司制度出台后在我国产生的社会影响 我国公司法自2 0 0 6 年1 月1 日起旌行后，一人公司制度很大程度上丰富了 我国的经济主体形式，在中国各地，很多创业者都选择了一人公司作为自己创 。国家统计局编：中国统计摘要2 0 0 5 ) ，中国统计出版社2 0 0 5 年舨，第1 0 2 页 ”中国人民银行同：鲢! q ； 趣坚：仑鲢：g 业：凸出丛丛! ：曼p 2 1 垒l 三! 垒照l 贮l z 迪虹埋篮d = 居民储蓄，2 0 0 6 年3 月2 0e i 访问 业的方式。 我国第一家人公司于2 0 0 6 年1 月1 日在素有“中国个体私营经济发祥 地”的温州成立，当日上午九时三十分，温州人王毅成从温州市工商行政管理 局领取了第一张人公司的营业执照“温州市温信电脑租赁有限公司”营 业执照。在此企业法人营业执照上，与之前执照不同的是，注明了公司的性质： 有限责任公司( 自然人独资) 。” 此后至2 0 0 6 年4 月1 9 日，成都七区十二县共登记注册了二百七十七家一 人公司，注册资本共2 7 8 亿元人民币，其中，自然人投资注册的一人公司占 主流，共二百五十二家成都一人公司系自然人设立。据今日安报的报道，郑州 市工商行政管理局企业注册处对2 0 0 6 年1 月1 日至2 0 0 6 年6 月3 0 日在河南 省内注册的一人公司做了数量统计，至2 0 0 6 年6 月3 0 日止河南全省共注册了 六百五十二家一人公司，其中一自然人独资成立的有五百九十九家，而且还不 断有人前来咨询、办理，发展态势比较迅猛。我国公司法实施一周年之际，浙 江省工商行政管理局也进行了统计，全省在这一年中已注珊了一万三百一十四 家一人公司，平均每天二十八家，注册资本总额超过了三百亿元人民币，仅在 浙江省省会杭州市一人公司已发展到了三千多家。2 0 0 7 年1 6 月份，北京市 新登记的一人公司达5 6 8 8 户，占新开办企业总数五分之一，截至2 0 0 7 年6 月 底北京市成立的一人公司达i 6 万户。”与公司法规定相适应，保监会也出台 了允许保险代理人设立一人公司的征求意见稿，准备放行专业保险代理人成立 一人公司。 一人公司受到全国投资者如此高热情的追捧和青睐程度，恐怕是立法者始 料未及的，这主要和我国的民间资金充裕，投资、创业意识强烈有密切关系。 新公司法对于一人公司制度的建立，无疑在鼓励我国投资者投资创业方面起到 了积极的作用。广大中小企业、个体投资者终于可以合法的利用一人公司的形 式来控制风险，实现投资利益。 。吴建琴；中国第一家一人有限责任公司1 月1 日在温州成立 ，载于新华网，2 0 0 5 年1 月1 日 。张道生：( - - 人公司在浙江受青睬，一季度注册数达1 8 8 8 家 ，载于新华网，2 0 0 6 年5 月3 日 三、我国公司法关于一人公司的规定 我国2 0 0 6 年1 月1 日施行的公司法在第二章第三节以七个条文对于一人 公司制度做出了规定。其中第五十八条界定了我国一人公司的概念，同时表明 了我国只认可一入有限责任公司，而不确认一人股份有限公司。因此以下所称 的一入公司均指一入有限责任公司。 我国关于这七条一人公司的特别规定，具有很强的简略性和针对性。第五 十八条明确了我国一人公司的定义；第五十九条规定了在我国设立一人公司的 注册资本最低限额和禁止一个自然人设立两个以上的一入公司；第六十条确定 了我国一人公司的公示制度；第六十一条和第六十二条规定了一人公司的章程 制定者和组织机构制度；第六十三条明确了一人公司的法定审计制度；第六十 四条明确规定公司股东对于一入公司的相关法定责任问题。从结构上可以划分 为三个组成部分： ( 一) 关于一人公司登记设立的规定 根据现行公司法的规定，设立一人公司一般应具备如下条件：股东符合法 定要求；股东出资达到法定资本最低限额：股东指定公司章程；有公司名称， 建立符合有限责任公司要求的组织机构；有公司住所。笔者在本文中仅谈及一 人公司有别于一般有限责任公司的规定。 1 、一人公司的注册资本金规定 公司资本制度作为公司法的支撑性制度之一，是公司立法的基石，是公司 法的核心内容之一。 我国公司法第五十九条规定“一人有限责任公司的注册资本最低限额为人 民币十万元。股东应当一次性足额缴纳公司章程规定的出资额。”而对一般有 限责任公司，我国公司法第二十六条规定，“有限责任公司的注册资本为在公 司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低 于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由 股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足，有限 责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。法律行政法规对有限责任公司 注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。”由此可见我国一人公司的注 册资金的规定采取的是严格的法定资本制而且是一次性缴足，不同于一般有限 责任公司的低注册资本和分期缴足许可，说明我国对于一人公司抬高了设立门 槛，出于保障债权人的利益和一人公司对外正常经营的需要，以及考虑到公司 的出资充实以及资本维持。 股东的出资构成公司的资本，公司的资本是公司运营的物质基础，也是公 司对外承担债务的财产保证。由于一人公司的股东仅有一人，缺乏股东间的相 互制衡，就交易行为方面来看，与一人公司发生交易行为的风险肯定要较一般 有限责任公司高，立法者认为为了提高公司对外承担责任的能力提高一人公司 的最低法定注册资本额是非常必要的，因此，在我国公司法中设立了一人公司 的最低资本金制度，而且是采用了原公司法对于公司设立时确立的严格法定资 本制。 2 、对于自然人设立一人公司的数量限制 我国现行公司法关于一人公司的特别规定中第五十九条第二款规定， “一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能 投资设立新的一人有限责任公司。”这一规定明确了一个自然人只能设立一个 一人公司，该自然人设立的一人公司不得新设一人公司。我国公司法这一规定 严格限制了一个自然人投资主体同时投资设立数个一人公司的情形，通过此规 定想要预防一人公司的弊端，即防止一个自然入通过设立多个一人公司得以将 自身财产划分为若干份，以小额资产来承担大规模的多个经营风险，人为的滥 用有限责任，损害交易相对人的合法权益，防止自然人个人通过直接投资若干 一入公司达到非法目的。但对于法人设立复数的一人公司，我国公司法并未加 以禁止。 3 、对于一人公司的登记及公示制度的规定 依照我国公司法第六条之规定，设立公司应当依法向公司登记机关申请设 立登记。公众可以向公司登记机关申请查询公司登记事项，公司登记机关应当 提供查询。公司法第七条规定，依法登记设立的公司，由公司登记机关发给公 司营业执照。公司营业执照应当载明公司的名称、住所、注册资本、实收资本、 经营范围、法定代表人姓名等事项。上述这些规定是公司法的一般原则性规定， 适用于所有类型公司的登记和公示事宜，一人公司当然也不例外，但除此之外， 一人公司还必须在公司登记中注明自然人独资或法人独资，并在公司营业执照 中载明。这就使一人公司在对外公示的内容中明确向交易相对方或债权人表明 自身的股权结构，对于引起交易相对人注意交易风险起到积极作用。 一人公司章程由公司一人股东制定，有别于一般有限责任公司章程由复数 股东共同协商一致之后制定。 ( 二) 关于一人公司经营管理的相关规定 1 、关于一人公司组织机构的特殊规定 我国公司法第六十二条规定，“一人有限责任公司不设股东会。”而一 般有限责任公司都会存在“股东会一董事会一监事会”这样一个组织机构的组 成模式，而且股东会是一定会存在的治理机构。这正是由一人公司的单一股东 设立的特殊性所决定的组织机构模式，不能机械地照搬一般有限责任公司的组 织机构模式，不须经过繁琐的召开股东大会的程序，有利于一人公司更及时、 便捷，灵活的应对千变万化的市场，同时也说明了一人公司的组织机构较传统 公司的治理结构缺乏相互监督、相互制衡的有效机制。 至于一人公司的董事会和监事会的设立，新公司法采取了灵活的规定，将 选择权留给了股东自己。公司法第五十八条规定：一人有限责任公司的设立和 组织机构，适用本节规定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。 一人公司的特别规定中没有提到董事会和监事会的设置，因此应按照公司法第 五十一条、五十二条之规定，股东人数较少或规模较小的有限责任公司，可以 设名执行董事，不设立董事会。有限责任公司设立监事会，其成员不得少于 三人。股东人数较少或规模较小的有限责任公司，可以设一至二名监事，不设 立监事。由此可见，一人公司是否设立董事会，监事会作为内部治理机构，现 行公司法没有进行强制性的规定，人公司可以根据自己的具体情况作出灵活 的安排。 2 、股东重大事项决定的特殊程序规定 我国公司法第六十条规定了“股东作出本法第三十八条第一款历列决 定时，应当采用书面形式，并由股东签字后置备于公司。”公司法第三十八 条第一款的决定包括：“( 一) 决定公司的经营方针和投资计划：( 二) 选举和 更换非由职工担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；( 三) 审 议批准董事会的报告；( 四) 审议批准监事会或监事的报告；( 五) 审议批准公 司的年度财务预算方案、决算方案( 十) 修改公司章程；( 十一) 公司章 程规定的其他职权。”由此可见公司法第三十八条第一款所列事项都属于公司 的重大决定事项，一人公司股东在作出这些决定时必须采用书面形式，并由股 东签名后置备于公司，有别于一般的有限责任公司没有强制要求决定必须由股 东签字后置备于公司的法律规定，这是相对严格的信息披露制度，使一入公司 的相对人在与该公司进行交易前以及交易过程中能够较为充分的了解一人公 司的历史与当前情况，以便于他们做出正确的判断，降低交易风险。同时这一 规定也为一人公司股东证明其财产与公司财产是否混同提供了证据基础。 3 、对一人公司进行法定审计的规定 公司法第六十三条规定明确了对于一人公司的财务会计报告要求进行定期 编制而且要接受强制性的外部审计，但这一规定与一般有限责任公司雷同。因 为在我国公司法第一百六十五条中也有明确规定“公司应当在每一会计年度终 了时编制财务会计报告，并依法经会计师事务所审计。”所以就财务制度的管 理方面一人公司与一般的有限责任公司表面上是一致的但实质上公司法第一 百六十条的规定只是针对根据公司法、会计法和其他有关法律的规定明确要求 必须进行审计的公司，其财务会计报告才要经过会计师事务所审计。而一入公 司是实行法定审计的，即使会计法和其他法律没有要求，但仍需经会计师事务 所审计，这也是一人公司信息披露制度的一部分。新公司法从财务会计方面对 一人公司资本规定了动态监督的方式，有别于最低注册资本制度是对人公司 资本的静态监督方式和“推定混同”制度系对公司资本的事后监督方式。 ( 三) 关于一人公司股东所承担民事责任的相关规定 我国公司法第六十四条的规定明确了一人公司的股东有迸行财产独立性证 明的义务。如果不能证明公司财产独立于股东自己的财产，一人公司股东就应 当对公司债务承担连带责任。这在民法理论上属于推定的连带责任范畴，即除 非一方有相反的证据证明，否则就要承担连带责任在民事诉讼举证责任的角 度这属于举证责任倒置的情形之一，而不是一般原则“谁主张，谁举证”的情 况。这一规定从客观上加重了一人公司股东的法定义务，属于公司法人格否认 制度的内容之一。与我国公司法第二十条第三款的规定，“公司股东滥用 公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的， 应当对公司债务承担连带责任。”这一适用于所有类型公司的法律共同组成了 “公司法人格否认”的合理内核。公司法人格否认理论已为大陆法系和英美法 系两大法系共同认可，广泛适用于司法实践中，有效的维护和推动了公司法人 制度的健康发展在承认一人公司的国家中，加强作为事后司法救济性质的法 人格否认的适用已成为对一人公司法律规制的重要手段。 这一规定