考资讲义2015年法律教育网法条班商法

1、第一章公司法第01讲 公司概述讲义 NODE01：针对本讲义提问一、公司概述（一）公司概说否认（）主体要件：股东；行为要件：利用股东独立地位逃避；股东逃避和公司发生混同。例如：住所混同、业务混同、人事混同、财务混同。的行为，谁主张，谁举证。若是一人公司，则举证责任倒置。3.结果要件：严重损害公司债权人的利益。三个要件均满足的话，即可以适用否认制度。否认仅是个案，不能否认整个公司的抽象。讲义 NODE02：针对本讲义提问（二）公司能力1.公司权利能力公司的设立以准则主义为原则，核准主义是例外设立中的公司实际上就是合伙。权利能力的取得与丧失讲义 NODE03：针对本讲义提问2.投资能力要点解说公司

2、法第15条规定：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的承担连带责任的出资人。此条的问题是公司是否可以投资合伙企业，结论如下：所有的公司都可以投资成为有限合伙企业的有限上市公司、国有企业、国有独资公司、公益性的事业。除之外的其他公司可以投资合伙企业成为普通。、社会团体不能投资合伙企业做普通。【口诀不得成为普通的主体】：五个不得成为普通的主体可以概括为“国有国独，上市公益”。讲义 NODE04：针对本讲义提问3.担保能力公司法第16条：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或

3、者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由的其他股东所持表决权的过半数通过。要点解说担保能力包括两种情况：对外担保和对内担保。【口诀公司担保能力】对外担保：会决议；对内担保：股东会决议；表决权过半数通过；利害股东回避。讲义NODE05：针对本讲义提问4.法定代表人越权担保的效力问题关于法定代表人公司法第16条规定的程序擅自以公司名义为他人提供担保，涉及到公司法第16条和担保法司法解释第11条“法人或者其他组织的法定代表人、权限订立的

4、担保合同，除相对人知道或者应当知道其权限的以外，该代表行为有效”这两个条文的衔接适用问题。具体说明以下几点：基于交易安全和第三人信赖利益的考虑，即使公司法第16条，但只要相对人善意，根据担保法司法解释第11条的规定，该担保合同仍然有效。问题的关键就在于，如何判断相对人的善意，亦即，相对人对法定代表人未获得公司法第16条规定的是否知情。相对人必须见到有关符合公司法第16条的文件并对其形式要件进行后方可认定善意。但是，由于相对人无法查证公司的信息，即使该项文件的签名并非真实，也不能反推相对人为（亦即，相对人无实质义务）。总之，不能一概而论地认定，相对人在和公司法定代表人签订合同时都是善意的，关键在

5、于其是否尽到了审慎的形式义务。中国光大分行与信息、智信投资、 湖南有限公司借款保证合同纠纷上诉案，【法宝引证码】CLI.C.329236越权担保，对善意第三人是有效的。相对人只要尽到了形式的义务，即为善意。讲义 NODE06：针对本讲义提问第02讲 公司的机关与法定代表人、公司设立、公司资本（三）公司的机关与法定代表人（）法人机关：股东（大）会（权力机关）、董事会（执行机关）、监事会（监督机关）；公司法定代表人（F13）：依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。讲义NODE01：针对本讲义提问二、公司法基本制度（一）公司的设立（）公司设立的概念公司设立，是指公司设立人依

6、照法定条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的法律行为。发起设立和募集设立公司的设立方式包括发起设立和募集设立，可。3.发起人与设立方式只能发起设立，则两种方式均公司法解释（三）第1条规定，为设立公司而签署公司章程、向公司认购出资或者并履行公司设立职责的人，应当认定为公司的发起人，包括公司设立时的股东。 （注意：现行公司法解释（三）不再区分和公司设立时股东的称呼，均称为发起人）【口诀发起人的认定】：签章程，认，履职责（另，公司中，要求半数以上的发起人境内有住所）讲义 NODE02：针对本讲义提问原则原则上个人承担原则上公司承担例外公司追认或事实上承受权利义务的，公司承担发起人以个

7、人名义合同责任发起人以设立中公司名义但发起人为自己利益且相对人知情的除外口诀：谁名义，谁责任；有追认，公司担；双，个人担原则职务行为公司承担（无过错责任）例外个人行为个人承担（过错责任）发起人设立过程中造成他人损害发起人设立过程中造成公司损害责任发起人承担过错责任原则例外（1）公司不能成立时，对设立行为所产生的用负连带责任，然后向有过错的发起人追偿和费设立失败责任发起人设立过程中造成他人损害，公司设立失败发起人连带承担，然后向有过错的发起人追偿公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返口诀：对外连带承担，对内过错追偿，认股款本息全退。还股款并加算同期存款利息的连带责任提示：此处有一个概念叫作“

8、设立中公司”，也可称它为“筹备组”。这指的是公司设立开始到公司最终成立这一期间的独有称谓。在此期间，根据通说观点，将发起人之间的关系视为合伙，因设立公司所发生的债权关系，发起人间的权利义务等问题均可适用合伙的相关规定。解说：这个口诀仍然体现了“原则例外”模式。原则上“谁名义谁责任”，例外情况有二：第一，“有追认，公司担”亦即公司追认或者公司履行义务的，该责任由公司承担。第二，如发起人为个人利益，而且相对人知情，说明发起人和相对人都有，此时责任仍然由发起人个人承担。这里隐藏着一个对交易安全的保护即使发起人为个人利益，但只要其以公司名义而且相对人善意，则仍然由公司承担。讲义 NODE03：针对本讲

9、义提问【例题多选题】甲、乙、丙、设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于及其责任，下列哪些表述是正确的？（ ）（2011-3-68）无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任 C.商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任D.商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任该讲义 NODE04：针对本讲义提问（二）公司资本（）1.公司资本的概念公司的资本为在公司登记机关依法登记的全体股东认缴的出资额；公司采取发起设立方式设立，

10、公司采取募集设立方式设立，资本为依法登记的全体发起人认购的股本总额；资本为在登记机关依法登记的实收股本总额。讲义NODE05：针对本讲义提问2.出资方式（【图表总结公司的出资方式 】）下图包括以下四个要点：法定容许和出资的形式；土地使用权出资的三个要点；房屋、土地使用权和知识出资的要点；股权出资的要件。讲义NODE06：针对本讲义提问3.2013年12月通过的公司法解读小结1：本次公司法修订，删除了国家意志层面对资本的一系列要求，取消国家意志对公司信用的担保，产生的意义是：1.降低门槛，鼓励创业；2.让市场做出更加公正的选择，壮大市场的力量市场不再仅仅是交易空间，也是信用积累空间；3.降低（2

11、014司考卷四论述题涉及此点）权力，减少空间；4.提高交易效率。小结2：此次这六个变化是的“六变四不变”资本不再要求最低限额不再要求出资期限不再法定验资不再要求货币出资比例股东出资额不再要求登记不再记载实收资本。这四个不变是：资本依然存在；自然人的、劳务、商誉依然不可出资；一人公司依旧“一子绝孙”（58条）；募集设立仍然要求实收资本（因而例外地有验资要求）讲义NODE07：针对本讲义提问4.出资责任出资 出资出资与出资不实的责任与出资不实的区分：未出资或未足额缴纳出资（有窟窿）。出资不实：对用于出资的非货币做了虚假评估（有水分）。【图表总结未履行或者未全面履行出资义务的股东（以下简称为瑕疵出资

12、股东）四句话（下页图）】：第一句：出资有违约责任，出资不实无违约责任（F28、F83；10/3/72）出资的是发起人协议，出资不实的的是公司章程。第二句：面对公司或者其他股东承担补足责任；面对债权人承担补充赔偿责任（F28、F30、F93、公司法解释（三）第13条）第三句：设立时其他发起人无过错连带责任，增资时过错相应责任，然后都可以向义务的股东追偿（公司法解释（三）第13条）出资时效（时效司法解释第1条）第四句：公司对股东的出资请求权不适用本部分概括较为浓缩，但涉及法条较多，附在解说之后。讲义 NODE08：针对本讲义提问【相关法条】公司法第二十八条股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所

13、认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入公司在开设的账户；以非货币出资的，应当依法办理其权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。公司法第八十三条第一款以发起设立方式设立的，发起人应当认足公司章程规定其认购的权的转移手续。，并按照公司章程规定缴纳出资。以非货币出资的，应当依法办理其发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。第九十三条第一款缴；其他发起人承担连带责任。成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补第三十条公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币的实际价额显著低于公司章

14、程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。（没有违约责任）第九十三条二款成立后，发现作为设立公司出资的非货币的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。公司法解释（三）第十三条 股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，应予支持。公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任的，应予支持；未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，不予支持。股东在公司设立时未履行或者未

15、全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提讼的原告，请求公司的发起人与股东承担连带责任的，应予支持；公司的发起人承担责任后，可以向股东追偿。股东在公司增资时未履行或者未全面履行出资义务，依照本条第一款或者第二款提讼的原告，请求未尽公司法第一百四十七条第一款规定的义务而使出资未缴足的董事、高级管理承担相应责任的，讲义 NODE应予支持；董事、高级管理承担责任后，可以向股东追偿。09：针对本讲义提问（2）抽逃出资认定：公司法解释（三）第12条规定的四种情况：通过虚构债权制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；利用关联交易将出资转出；其他的行为。关系将其出资转出；法定程序将出资抽回【口诀抽逃出资的四

16、种情况】：转、关联转、虚假利润、虚构。5%以上15%以下的罚款。F200公司和其他股东：向抽逃出资的股东请求返还，协助者（股东及）承担连带责任。C.债权人：向抽逃出资的股东请求补赔，协助者（股东及【相关法条】公司法解释（三）第十四条 股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、）承担连带责任。协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理支持。或者实际控制人对此承担连带责任的，应予公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他

17、债权人提出相同请求的，不予支持。讲义 NODE10：针对本讲义提问 出资责任（含出资违约和抽逃出资）三步走补足返还限制股东自益权股东（有限）资格股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，不予支持（公司法解释（三）第16条）。的股东未履行出资义务或抽逃全部出资，经公司催告在合理期间内无果的，股东会决议可解除该股东的股东资格，公司应依法减资或由其他股东或第三人出资（公司法解释（三）第17条）。【口诀讲义 NODE股东资格的步骤】，一毛不拔，催告无效，股东决议

18、。11：针对本讲义提问【例题多选题】甲乙丙三人共同组建一公司。公司成立后，甲将其20%股权中的5%转让给第三人通过受让股权成为公司股东。甲、乙均按期足额缴纳出资，但发现由丙出资的机器设备的实际价值明显低于公司章程所确定的数额。对此，下列哪些表述是错误的？（）（2010-3-72）A.由丙补交其差额，甲、乙和丁对其承担连带责任 B.丙应当向甲、乙和丁承担违约责任C.由丙补交其差额，甲、乙对其承担连带责任D.丙应当向甲、乙承担违约责任讲义 NODE12：针对本讲义提问（三）公司股东 （）1.股东权利的取得（F32、F34、F130）股东资格：实质要件：出资取得或者继受取得股权的基础（公司法解释（三

19、）第22条 ）公司法解释（三）第22条 当事人之间对股权归属发生争议，一方请求权的，应当证明以下事实之一：确认其享有股（一）已经依法向公司出资或者认缴出资，且不（二）已经受让或者以其他形式继受公司股权，且不讲义 NODE01：针对本讲义提问强制性规定；强制性规定。B.形式要件：B1：出资证明书：股东完成出资的证明B2：股东名册：公司推定股东的形式要件（公司法第32条第2款 ）公司法第32条第2款 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。C对抗要件：工商登记（公司法第32条第3款 ）公司法第32条第3款 公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变

20、更登记。的，不得对抗第三人。股东权利行使：以实缴出资比例行使 （公司法第34条 ）登记或者变更登记公司法第34条：股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。【口诀股东资格认定及行使】股东资格看出资，股东权利看实缴。名册记载对公司，工商登记可对抗。讲义 NODE02：针对本讲义提问【例题多选题】甲、乙二公司与、欲共同设立一资本为 200 万元的公司，他们在拟订公司章程时约定各自以如下方式出资。哪些说法或做法是合法的？ （ ）A.如果甲没有实际缴付出资，股东会可以直接甲的股东资格

21、B.以房屋出资，如果房屋的实际价额显著低于章程所定价额的，则由承担出资不实的补缴责任，甲乙C.如果 D.如果承担连带补缴责任抽逃出资10万，则其他股东可请求向公司返还抽逃出资的本息。抽逃出资10万，公司债权人可请求在10万元的本息范围内对公司不能清偿的部分承担补充赔偿责任，协助抽逃的、公司董事、公司经理对此承担连带责任讲义 NODE03：针对本讲义提问2.公司法股东出资来源的特殊情况公司法解释（三）第7条第1款 出资人以不享有处分权的出资，当事人之间对于出资行为效力产生争议的，可以参照物权法第一百零六条的规定（善意取得）予以认定。（盗赃物和遗失物不能适用善意取得制度）公司法解释（三）第7条2款

22、 以、挪用等违法所得的货币出资后取得股权的，对违法行为予以、处罚时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。公司法解释（三）第18条义务承担连带责任。股东未履行出资义务即转让股权，受让人对该出资公司法解释（三）第27条 股权转让后未办理工商登记，原股东将仍登记于其名下的股权再次进行处分的，参照适用善意取得。原股东处分股权造成受让股东损失，受让股东请求原股东承担赔偿责任、对于未及时办理变更登记有过错的董事、高级管理或者实际控制人承担相应责任的，人民应予支持；受让股东对于未及时办理变更登记也有过错的，可以适当减轻上述董事、高级管理或者实际控制人的责任。讲义 NODE04：针对本讲义提问3.名义股东和

23、实际股东（公司法解释（三）2426条）（1）概念解读：名义股东（显名股东），是指登记于股东名册之上，但事实上并没有向公司出资的人。实际出资人（隐名股东），是指实际出资并实际享有股东权利，但其名称并未登记在股东名册上的人，也即公司的真实出资人。两者关系：名义股东和实际出资人之间往往签订“持股协议”或者“代持协议”，来确定双方的权利义务，属于合为。（2）要点概括名义股东有对内和对外效力对内：实际股东和名义股东的资人。对外：协议有效，若对投资权益的归属发生争议，支持实际出a.面对公司，股东变更视同转让，须半数以上股东同意。b.面对债权人，承担出资的补充赔偿责任。c.面对第三人，名义股东无权处分股权的

24、，参照适用善意取得规则。【相关法条】公司法解释（三）第二十四条公司的实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无合同法第五十二条规定的情形，应当认定该合同有效。前款规定的实际出资人与名义股东因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关不予支持。登记为由否认实际出资利的，实际出资人公司其他股东半数以上同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，不予支持。公司法解

25、释（三） 第二十五条 名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，照物权法第一百零六条的规定处理。名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，予支持。可以参应公司法解释（三）第二十六条 公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司不能清偿的部分在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进行抗辩的，不予支持。名义股东根据前款规定承担赔偿责任后，向实际出资人追偿的，应予支持。要点解说对公司不对抗，对债权人不对抗，对第三人不对抗，对公

26、司不对抗的意思是你想把还回去，需要人家的过半数同意；对债权人不对抗的意思是，承担补充赔偿责任的是名义股东；对第三人来说，第三人可以善意取得，这里是民法和商法交叉结合的典型考点。讲义NODE05：针对本讲义提问【图表总结实际股东和名义股东 】讲义 NODE06：针对本讲义提问（四）股东实体权利（）自益权：是指股东专为自己利益行使的权利，自益权一般属于性的权利。共益权：共益权是公司事务参与权，是指股东为自己利益同时为公司利益而行使的权利。两者关系：共益权是为了实现自益权股东权利段。公司公司按照股东持有的以另有约定）自 1.收益分配权益2.优先认股东按照实缴的出资比例（可以另有约定）比例（可股东优先

27、按照实缴的无优先认购权购权出资比例认缴出资，约定可排除权股东权利自 3.优先权益4.剩余权公司无优先购买权的股东向股东之外的人转让股权时，其他股东有同等条件下的优先权分配请求权股东权利公司公司股东查阅（但不能）共股东东会会议查阅、章程、股5.知益情权公司章程、股东名册、公司债券存根、股、董事会会议决议、监事东大会会议、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计会会议决议、财务会计公司股东无查账权；权股东可以要求查阅公司会计账簿股东权利公司共股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的股东出席股东大会会议，所持每一表决权。但是，公司持有的本公司表决权。（不可以另有约定）有一没有

28、6.表益除外。（可以另有约定）决权以投票表决的方式通过股东（大）会行使（资本多数决）权股东权利公司共和更换非由职工代表担任的董事、监事总结：以下情形应当有职工代表：1.公司的监事会（不低于监事总人数的三分之一）； 2.国有独资公司董事会； 3. 两个以上的国有投资主体投资设立的公司的董事会7.选择权益权在资本多数决的时候大家要注意，公司股东按出资比例行使，但容许另外约定。比如，的雅虎公司把雅虎中国的全部资产卖给阿里巴巴以后，享受了40%的性权利，那就说明在整个资本体系里，它占了40%出资，但投票权只有35%，为什么做这样的约定？那是因为在引入资本投资者时，原始股东担心新股东的投票权比例太高，会

29、使得公司决策产生过大司发展。，脱离原有轨道，误导公而对于入股的投资者来说，他可能只是为了获得经济回报，只要能赚到钱，少点表决权也能接受，因此在这样的平衡下，公司可以做出例外约定。但是绝对不容许这样的约定，那是因为上市公司的中小股东在这样的体制下会更容易被。公司的股东具有开放性，公众性，有一大批的中小股东，这一大批的中小股东如果团结起来行使表决权，可以对大股东形成制约；但是如果容许另行约定的话，公司就可以通过约定来限制中小股东的表决权，扩张大股东的表决权，大股东将获得对公司事务更大的支配权，中小股东的利益将更加难以保障。注意，在公司股东对外转让股权的时候，基于公司的人合性，表决实行人数多数决，即

30、必须其他全体股东过半数同意。而为资本多数决。讲义 NODE07：针对本讲义提问（五）股东诉权（）1.股东代表（F151）要点解说股东代表，又称派生，是指当公司的合法权益受到而公司却怠于时，股东即以自己的名义，所获赔偿归于公司的一种制度。讲义NODE08：针对本讲义提问2.股东直接（F152）股东直接诉的事由是（董事和高管）法律、行政或者公司章程的规定，损害股东权益，这一次股东是直接的受害人，就无须任何前置程序，可以直接提讼。【图表总结股东代表与股东直接之对比】股东直接股东代表1.股东已经讼。请求监事（会）或董事会（执行董事）向提无前请求；或 置程讼将会使公司序前置程序2.监事会（监事）或者董事

31、会（执行董事）股东提讼的者收到请求之日起30内不利益受到难以弥补的损害的（；或者情况紧急、不立即提、情况紧急）股东直接诉讼股东代表原告被告公司的股东、有公司百分之一以上连续一百八十日以上单独或者合计持的股东（以自己的名义）股东董事、高级管理（【口诀“监事、公司合法权益的第三人、组成员董事 高级管理清三高”】）股东代表法律行政股东直接法律行政事由或者公司章程的规定或者或者公司章程的规他人【公司合法权益口诀】找监事（会），监事定，损害股东权益口诀找董事（会）代表为公司，直接为股东讲义 NODE09：针对本讲义提问【例题单选题】为甲的经理，利用职务之便为其妻经营的乙公司谋取本来属于甲公司的商业机会，

32、致甲公司损失50万元。甲公司小股东做法，下列哪一选项是正确的（）（2012-3-27）欲通过公司利于的必须先必须先请求甲公司董事会对请求甲公司监事会对提提讼讼C.只有在董事会情况下，才能请求监事会对提讼D.只有在其股权达到1%时，才能请求甲公司有关部门对提讼讲义 NODE10：针对本讲义提问3.股东撤销之诉（F22）公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容法律、行政的无效。股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式法律、行政或者公司章程，或者决议内容公司章程的，股东可以议作出之日起60日内，请求撤销。可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。以上条文可以概括为两个要点：（1）股东在议作出

33、之日起60日内向撤销（2）内容违法无效，内容违章撤销，程序违法违章撤销总结：性质最恶劣的是内容违法，直接无效。内容如果违章，这个内容违章指的是公司章程，可撤销。程序不管是违法还是违章，一律为可撤销。司法强制解散公司之诉（下文详）股权回购请求之诉（下文详）6.会计账簿查阅请求之诉 （仅仅针对公司）请求，说明目的； 若有不正当目的，公司可，并于 15 日内说明理由； 股东可以请求要求公司提供查阅。讲义 NODE11：针对本讲义提问第04讲 董事、监事、高管的任职资格和义务、公司财务制度（六）公司董事、监事、高级管理1.任职资格的任职资格和义务（）：（F146）有下列情形之一的，不得担任董事、监事、

34、高级管理（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力；（2）因、贿赂、挪用或者主义市场经济秩序，被刑罚，执行期满未逾5年，或者因（3）担任的，自该公司、企业政治权利，执行期满未逾5年；被的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的负有个人责任完结之日起未逾3年；（法扩展到所有高，亦即，所有的董事、监事、高级管理都受本项的限制）（4）担任因违法被吊销该公司、企业被吊销、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自之日起未逾3年；（5）个人所负数额较大的到期未清偿。【口诀公司高管的任职资格：“吊销，欠债”】讲义NODE01：针对本讲义提问【例题多选题】下列在还不能担任公司董事的有哪些？

35、（）A.B.C.D.E.有期三年，2012年保外就医三年，2012年假释出狱五年，2011年减刑一年，因，因普通货物罪罪被被被被有期有期，因交通肇事罪有期，因职权罪有期三年三年，政治权利一年，因诈骗罪被讲义NODE02：针对本讲义提问（七）公司财务制度（）1.公司利润的分配顺序讲义 NODE03：针对本讲义提问2.法定公积金、任意公积金和资本公积金法定公积金任意公积金法定盈余公积金资本公积金来源比例用途税后利润非经营性收入，包括溢价款 税后利润股东（大）会决议10%弥补亏损，扩大经营，转增资本扩大经营，转增资本（不得弥补 弥补亏损，扩大经营，转亏损）增资本讲义 NODE04：针对本讲义提问几点

36、说明如下1.根据公司法168条的规定，法定公积金转为资本时，所留存的该项公积金不得少于转增前公司资本的25%。例如公司资本一个亿，法定公积金六千万，此时以这六千万法定公积金转增注册资本时，须按法定比例留存，亦即，转增前资本为一个亿，25%就是两千五百万，那么，六千万的法定公积金转增册资本。资本时，就需要留存两千五百万公积金，最多只能将剩下的三千五百万转增注2.资本公积金，是指来源于企业非投资和经营所产生的收益。主要包括股本溢价、法定重估增值、接受捐赠的资产价值等。我国公司法第127条规定，价格可以按票面金额，也可以超过票面金额即溢价，但不得低于票面金额。以超过票面金额所得溢价款，应列入公司资本

37、公积金。3.公司分配当年税后利润时，应当提取利润的10%列入公司法定公积金。当公司法定公积金累计额达到公司资本的50%以上时，可以不再提取。讲义NODE05：针对本讲义提问【例题单选题】公司于2010年成立后资本是5000万元，第一年提取法定公积金1000万元，现在计算得出提取法定公积金累计得3000万。下列说法符合公司（）A.第一年提取法定公积金应该提供5000万的10%即500万元 B.先提取公积金之后再交税C.现在该公司可以不用提取法定公积金D.为扩大公司规模，公司决议将法定公积金的2000万用于转化成公司资本定的是哪一项？讲义 NODE06：针对本讲义提问（八）公司合并、分立、增资、减

38、资（）1.公司合并与分立的方式（F172）吸收合并：A+B=A新设合并：A+B=C派生分立（存续分立）：A=AB新设分立：A=B+C讲义NODE07：针对本讲义提问2.公司合并、分立和减资的程序：（【图表总结】）分立程序（四步）讲义 NODE08：针对本讲义提问合并程序（六步）讲义 NODE09：针对本讲义提问减资程序（六步）讲义NODE10：针对本讲义提问第05讲 公司解散和、公司、（九）公司解散和1.公司解散（）（1）一般解散：公司章程规定的营业期限届满或章程规定的其他解散事由出现；股东会或股东大会决议解散；因公司合并或分立需要解散（无需）。（2）强制解散：依法被吊销、责令关闭或被撤销。（

39、3）司法解散：因股东提起强制解散之诉而解散。司法解散的事由（F182）公司法第182条 公司经营管理发生严重，继续存续会使股东利益受到损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权10%以上的股东，可以请求解散公司。根据公司法解释（二），具体化了182条的内容，有以下情形时，可以申请解散公司：a.公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重的;b.股东表决时无法达到法定或者规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重的;c.公司董事长期，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重的;d.经营管理发生其他严重，公司继续存

40、续会使股东利益受到损失的情形。但是，如果股东、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、以偿还全部，以及公司被吊销企业法人司法解散之诉未进行均不得提起解散公司的。【口诀司法解散之诉的要点】a公司僵局+持股限制+用尽其他救济；b公司僵局则可以概括为：两年不开会、两年不决议、董事有 讲义 NODE01：针对本讲义提问。2.公司的是终结已解散公司的一切，处理公司剩余的程序。（1）15日内成立组的组成：在解散事由（公司法180条）（不包括公司的合并和分立）出现之日起组。公司法第180条规定，公司因下列原因解散：（1）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；（2）股东会或者股东大

41、会决议解散；（3）因公司合并或者分立需要解依照本法第183条的规定予以散； （4）依法被吊销解散。、责令关闭或者被撤销； （5）自行司法。：逾期不成立组进行的，或者虽然成立组但故意拖延的，或者违法可能严重损害债权人与股东利益的，债权人可申请指定有关组成组进行。债权人未申请的，公司股东可以申请指定组（公司法解释（二）第7条）。解散185条）解散与的法律实施民事时的限定程序是：10日内通知60日内公告30或45日内申报债权（公司法相对，根据公司法第190条，公司被依法的，依照有关企业。应当以公司名义进行，由组代表公司参加；尚未成立组的，由原法定代表人代表公司参加（公司法解释（二）第10条）。讲义

42、NODE02：针对本讲义提问三、（一）公司公司股权转让（）1.自愿转让：（F71）（章程）另有规定的，从其规定。对内转：因为对内转让（转让给其他股东）不破坏公司的人合性，所以是不受限制的，可以概括为“内转”对外转：经（其他）股东过半数同意【图表总结公司股东对外转让股权】讲义 NODE03：针对本讲义提问【例题多选题】甲、乙、丙共同出资设立了一资转让给丁，乙、丙不同意，下列解决方案中，符合公司A.由乙或丙甲拟转让给丁的出资公司，一年后，甲拟将其在公司的全部出定的有：（）B.乙和丙共同甲拟转让给丁的出资C.乙和丙均不愿意D.乙和丙均不愿意，甲无权将出资转让给丁，甲将出资转让给丁讲义NODE04：针

43、对本讲义提问2.强制转让（F72、73）有优先强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下权。其他股东自通知之日起满20日使优先权的，视为放弃优先权。股东名册自行变更：自愿或强制转让股权后，公司应当注销原股东的出资证明书，向新股东签发出资证明书，并相应修改公司章程和股东名册中有关股东的记载。对公司章程的该项修改不需再由股东会表决。 讲义 NODE05：针对本讲义提问3.股东资格继承自然人股东后，其合法继承人可继承（股东资格）；章程规定除外。在合伙企业里，要想继承的，必须经过全体的一致同意，这说明，公司的人合性和合伙企业相比，合伙企业的人合性是更加讲义NODE06：

44、针对本讲义提问。4.异议股东股权回购请求权（F74）【口诀回购事由】：“五年不分红、合分转、章程续公司”*注：公司中，只有股东对股东大会作出的公司“合并、分立决议”持异议，才可要求公司收购其。【图表总结公司解散诉与公司回购诉之对比】解散公司诉股权回购诉（仅）股东为（单独或者合计持有公司全东：对股东会该项决议投票的股部股东表决权百分之十），公司为辖，公司住所地为管：公司公司僵局：两年不开会、两年不决议、事由董事有（继续存续会使股东利益受五年不分红、合分转、章程续公司到损失）自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议股东可以自股东会会议决议通过之日起90前置程序通过其他途径

45、不能解决时限日内向日）提讼。（实为三十公司法解释二第一条规定：“单独或者合计持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，以下列事由之一提起解散，并符合公司法第一百八十三条规定的，应予受理：（一）公司持续两年以上无法召开股东会或者股东大会，公司经营管理发生严重的;（二）股东表决时无法达到法定或者规定的比例，持续两年以上不能做出有效的股东会或者股东大会决议，公司经营管理发生严重的;（三）公司董事长期，且无法通过股东会或者股东大会解决，公司经营管理发生严重的;（四）经营管理发生其他严重，公司继续存续会使股东利益受到损失的情形。以偿还全部不予受理。股东以、利润分配请求权等权益受到损害，或者公司亏损、，以

46、及公司被吊销企业法人未进行等为由，提起解散公司的，讲义NODE07：针对本讲义提问第七十四条【股权收购】有下列情形之一的，对股东会该项决议投按照合理的价格收购其股权：票的股东可以请求公司（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续条件的；，并且符合本定的分配利润（二）公司合并、分立、转让主要的；（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向提讼。讲义 NODE08：针对本讲义提问5.夫妻离婚时的股权转让第16条法解释

47、（二）离婚，涉及分割夫妻共同中以一方名义在公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：（一）夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；（二）夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格该出资额的，可以对转让出资所得进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。【口诀夫妻离婚时股权转让的三种情况】：“转买推”过半数股东同意转让，并且使优先权的转让成功，配偶成为股东；权的转让给其他股东

48、，转让款给配偶；权的视为同意转让，配偶成为股东。过半数股东不同意转让，并且行使优先过半数股东不同意转让，但使优先讲义 NODE09：针对本讲义提问（二）公司治理机构（）1.股东会（由全体股东组成，公司的权力机构）（F36）（1）会议制度（F39）定期会议：依照公司章程的规定按时召开。临时会议的提议权：a代表1/10以上表决权的股东，b1/3以上的董事，c监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。【图表总结股东会定期会议的召集主持】（2）议事方式和表决程序：除法律另有规定外，由公司章程规定。资本多数决（F42）：由股东按照出资比例行使表决权；但是，章程另有规定的除外。

49、特别决议事项（F43）：a.修改公司章程；b.增加或减少公司形式的决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过。资本；c.合并、分立或解散；d变更【口诀股东特别决议事项（须经代表2/3以上表决权的股东通过）】：增减资、合分散、 改章程、变形式另，根据公司法第一百二十一条的规定，上市公司在一年内过公司资产总额百分之三十的，应当由股东大会作出决议，并经二以上通过。、出售资产或者担保金额超的股东所持表决权的三分之讲义 NODE10：针对本讲义提问2.董事会（执行董事）、监事会董事会对股东会负责，是股东会的执行机构；监事会（监事）的职责（F53、54）：是公司的监督机构。（三）一人公司（）【图表总结一人公

50、司与一人投资一个自然人股东或者一个法人股东人组织不设股东会，其他机构应设机构之对比】公司公司由50个以下股东出资设立公构应当健全举证责任归于股东举证责任在于债权人否认除了满足公司法第16条第一款的规定外，还须满足公司法第58条的规定（一个自然人只能投资仅须满足公司法第16条第一款的规定（公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额）转投资设立一个一人公司。该一人一人公司不能投资设立新的公司。）讲义 NODE11：针对本讲义提问四、是指全部资本分为等额设立（），股东

51、以所持为限承担的企业法人。（一）1.设立方式发起设立：发起人认购公司募集设立：发起人认购部分募集而设立公司。发起人（F78）2发起人200，且半数以上创立大会的全部而设立公司。（不得低于35%），其余向社会公开募集或向特定对象境内有（住所）。（1）发起人应当自股款缴足之日起30日内主持召开公司创立大会。（2）创立大会应有代表总数过半数的发起人、认股人出席，方可举行。（3）创立大会行使职权作出的决议，必须经4.设立程序的认股人所持表决权过半数通过。（1）发起设立的程序：发起人协议签署章程发起人认购全部告成立。董事会申请设立登记公（2）募集设立的程序：发起人协议签署章程发起人认购（不低于公司总数的

52、35%）对外募股（制作招股说明书签订公司承销协议和代收股款协议申请批准募股公开募股）召开创立大会收）会董事会申请设立登记公告成立。（记：承销、代【图表总结募集设立的程序】5.设立失败未按期募足、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司，公司未设立时，发起人、认股人可以抽回股本。讲义 NODE12：针对本讲义提问（二）公司的组织机构（）1.股东大会（1）严格的一股一权股东出席股东大会会议，所持每一（F103）。有一表决权。但是，公司持有的本公司没有表决权注意和公司法第43条相比，公司容许章程对表决权另有约定，但不可以，这是出于对中小股东保护的需要。中小股东本身持股就少，话语权很有限，如

53、果再通过决议去限制中小股东的表决权，那么中小股东将更加弱势，大股东利用这一限制中小股东利益的可能性将更加增加。（第43条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。）（2）会议制度：（F101）定期股东大会。临时股东大会。累积投票制度。董事会、经理监事会讲义NODE13：针对本讲义提问（三）的、转让与回购（）同股同价，不得折价采取溢价金。转让方式的，价格由人与承销商协商确定，溢价所得列为公司资本公积无记名，交付转让；记名，背书转让，并变更登记：公司法第138条 股东转让其的其他方式进行。，应当在依法设立的交易场所进行或者按照规定公司法第139条转让后由公司将受让人的记

54、名，由股东以背书方式或者法律、行政规定的其他方式转让；或者名称及住所记载于股东名册。股东大会召开前20日内或者公司决定分配股利的基准日前5日内，不得进行前款规定的股东名册的变更登记。但是，法律对上市公司股东名册变更登记另有规定的，从其规定。公司法第140条 无记名的转让，由股东将该交付给受让人后即发生转让的效力。讲义 NODE14：针对本讲义提问第二章合伙企业法第01讲 普通合伙企业设立条件、事务执行、利润分配和亏损分担一、普通合伙（一）普通合伙企业的设立条件：（1）有两个以上协议出资（）为自然人的，应当具备完全民事行为能力。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业（国有、国独、上市和

55、公益）、社会团体不得成为普通。（2）有从事经营的人如国家合伙协议：经全体、官、不能成为按合伙协议享。利，履行义签名、盖章后生效。务。修改或补充合伙协议，应经全体一致同意；但合伙协议另有约定的除外。（3）有认缴或者实际缴付的出资，现金、实物、土地使用权和知识、非专利技术、债权、劳务等都可以出资（注意：劳务可以出资）。讲义NODE01：针对本讲义提问（二）普通合伙企业的（）1.范围与性质（F20）：（本章中的F20即合伙企业法第20条，除特别说明外，全章同。）的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他份共有，但份额权利受限。合伙企业的归按这种共有应理解为按份共有，即按照各对合伙企业的出资份额

56、和比例享利，但这种份，也不得以份额表现为一种潜在的份额，即在合伙企业存续期间不得以份额比例要求分割额大小来决定对合伙的使用和管理方面的权利以及合伙事务执行方面的权利，只有在分配合伙企业利润和退伙以及合伙企业解散时，份额比例才具有实际意义，才能作为各分配利润和分割的依据。合伙企业法第二十条的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他，均为合伙企业的。讲义 NODE02：针对本讲义提问2.合伙企业的分割（F21）前，不得请求分割合伙企业的在合伙企业；但法律另有规定的除外。在企业前私自转移或处分合伙企业，企业不得以此对抗善意第三人。（无权处分，第三人善意取得）合伙企业法第二十一条本法另有规定的除

57、外。在合伙企业前，不得请求分割合伙企业的；但是，在合伙企业前私自转移或者处分合伙企业的，合伙企业不得以此对抗善意第三人。讲义NODE03：针对本讲义提问3.份额出质的（F25）非经同意质权不能设立以其在合伙企业中的份额出质的，须经其他一致同意；其他一致同意，其行为无效。出质人承担违约责任由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。合伙企业法第二十五条以其在合伙企业中的份额出质的，须经其他一致同意；其他偿责任。一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔讲义 NODE04：针对本讲义提问讲义 NODE05：针对本讲义提问4.份额的转让（F22、F23、F24、F

58、42）：对内转让：转让，并通知其他。对外转让：（约定优先的情况不在考虑范围之内）【图表总结1图表2-1份额的对外转让】合伙企业 （非强执）公司公司法F71合伙企业执）F42（强离婚夫妻互转法解释（二）F17F22、F23过半数股东同意 全体一致同意通知其他同等条件下的优一致同意可转让不同意可行使同等条件下的优先购买权同等条件下的优 同等条件下的优先购先权买权合伙企业先权（非强执）公司公司法F71合伙企业（强执）F42离婚夫妻互转法解释（二）F17F22、F23既不同意，也不的，维持现状不能退伙既不同意，也不的，按退伙处理既不同意也不购买的，推定同意不不同意的，可退伙不同意转让，不同意退伙，也使

59、优先权的，视为同意转让。口诀1：转买推法条原文如下：口诀3：转买口诀2：转买维口诀4：转买退推退合伙企业法第二十二条除合伙协议另有约定外，向以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时，须经其他一致同意。之间转让在合伙企业中的全部或者部分份额时，应当通知其他。份额的，在同合伙企业法第二十三条向以外的人转让其在合伙企业中的等条件下，其他有优先权；但是，合伙协议另有约定的除外。合伙企业法第二十四条改合伙协议即成为合伙企业的合伙企业法第二十五条以外的人依法受让在合伙企业中的份额的，经修，依照本法和修改后的合伙协议享利，履行义务。以其在合伙企业中的份额出质的，须经其他一致同意；其他偿责任。一致同意，

60、其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔合伙企业法第四十二条的自有清偿其与合伙企业无关的的，该可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求伙企业中的份额用于清偿。强制执行该在合强制执行的份额时，应当通知全体，其他有优先权；其他办理退未，又不同意将该份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该伙结算，或者办理削减该相应份额的结算。讲义 NODE06：针对本讲义提问【例题多选题】和共同出资30万元设立一合伙企业，则下列说法中错误的是哪、些？（A.权B.C.D.押权E.如伙处理F.如试题）其他同意，将合伙企业的一台电脑转让于，则不可能取得电脑的所有欲向欲向转让其在