关于合同法中代位权制度的理解与应用

1、目 录一、债权人的代位权特点 (一)代位权针对的是债务人怠于行使权力的行为 (二)代位位权是债权人人以自己的名名义向人民法法院请求代为为行使债务人人的债权 (三)代位位权的行使方方式是债权人人向人民法院院提出请求 (四)债权权人的代位权权是一种权利利而不是义务务二、债权人代位位权的构成要要件 (一)债权权人与债务人人之间必须存存在合法的债债权债务关系系 (二)债务务人须迟延履履行其到期债债务且怠于行行使其到期债债权 (三)债务务人的行为须须对债权人的的到期债权造造成损害 (四)债务务人的债权不不是专属于债债务人自身的的债权三、代位权诉讼讼主体 (一)原告告 (二)被告告 (三)第三三人四、债权

2、人代位位权的行使 (一)代位位权行使的方方式 (二)代位位权行使的效效力五、司法实践中中应当注意的的问题 (一)应注注意避免代位位权适用的扩扩大化倾向(二)应注意我我国合同法上上代位权制度度与传统民法法上代位权制制度的区别关于合同法中代代位权制度的的理解与适用用内容提要：代位位权是指当债债务人怠于行行使其对第三三人享有的权权利而害及债债权人的债权权时，债权人人为保全自己己的债权可以以请求人民法法院以自己的的名义代位行行使债务人对对第三人的权权利。传统民民法上在债的的保全方面存存在有漏洞，11999年110月1日实实施的中华华人民共和国国合同法第第73条及最最高人民法院院关于适用中华人民共共和国

3、合同法法)若干问题题的解释第第1122条对代代位权制度作作出了明确的的规定。债权权人代位权与与撤销权构成成了完整的债债的保全制度度，这是对合合同相对性原原则的突破，该该规定的目的的在于防止因因债务人财产产的不当减少少而致使债权权人债权的实实现受到不当当损害。债权权人的代位权权制度主要着着眼于债务人人的消极行为为，该制度的的立法基础在在于确保债权权的实现，本本文从债权人人代位权特点点、债权人代代位权的构成成要件、代位位权诉讼主体体、代位权的的行使及在司司法实践中应应当注意的问问题进行初步步的探讨。关键词：债务人人、债权人、次次债务人、债债权、代位权权一、债权人的代代位权特点 (一)代位权针对对的

4、是债务人人怠于行使权权力的行为 债权人人行使代位权权一般都是在在债权人与债债务人之间的的债务已到期期的情况下债债务人怠于行行驶对次债务务人的债权，使使债权人的利利益受到损失失时，而行使使该项权利的的。 (二)代位权是债债权人以自己己的名义向人人民法院请求求代为行使债债务人的债权权 代位权权是债权人向向次债务人而而不是债务人人提出请求，这这就不同于债债权人向债务务人及债务人人向次债务人人提出的请求求。例如，甲甲欠乙1000万，而丙欠欠甲150万万元的债务，乙乙在法院起诉诉请求丙向其其清偿对甲的的债务。 (三)代位权的行行使方式是债债权人向人民民法院提出请请求 我国合合同法第773条规定债债权人行

5、使代代位权必须要要在法院提起起诉讼，请求求法院保全其其债权，而不不能通过诉讼讼外的请求方方式来行使代代位权。这一一规定有利于于防止当事人人以保全债券券的名义以不不正当的手段段抢夺债务人人的财产，影影响社会生活活的安定。由由于代位权是是为了保全债债券而代替债债务人行使权权利，并不是是扣押债务人人的财产或就就收取的债务务人的财产而而优先受偿，因因此他不是诉诉讼上的权利利，而是一种种实体权利。 (四)债权人的代代位权是一种种权利而不是是义务 在债权权人债权到期期时，债权人人可以行使代代位权，也可可以不行使。如如果债权人不不行使代位权权，债权人仍仍然可以向债债务人及其保保证人提出请请求，在任何何时候不

6、都不不能因为债权权人没有行使使代位权而认认为其具有过过错。二、债权人代位位权的构成要要件 (一)债权人与债债务人之间必必须存在合法法、确定的债债权债务关系系 由于债债权人的代位位权是基于债债权人的债权权的保全权能能而产生的一一项从权利，所所以代位者如如果与被代位位者之间没有有合法、有效效、确定的债债权债务关系系，则代位者者就失去了代代位的基础。因因此， 中华人民共共和国合同法法)若干问题题的解释第第11条第11项规定：“债权人对债债务的债权合合法”。人民法院院在审理债权权人代位权的的案件时，应应当注意审查查两个要素：1、审查债债权人与债务务人之间债权权关系是否合合法有效。审审查该债权债债务关系

7、，人人民法院在确确认债权人与与债务人之间间的债权合法法、有效且确确定之后而继继续审理代位位权诉讼时，也也应当对债务务人与次债务务人之间的债债权债务关系系的合法性和和现实性进行行审查。即债债务人必须对对次债务人享享有合法的现现实的债权。对对此应注意两两点：第一，该该被代位的债债权必须是债债务人现有的的债权。非现现实存在的债债权不得成为为代位权的标标的，例如赠赠与合同的承承诺能力或有有利商业机会会的利用等；权利中的一一部分权能也也不能成为代代位的标的，例例如债务人对对其所有财产产(如房屋、土土地等)怠于于使用、收益益(房屋的出出租等)，债债权人不可代代其位而行使使，否则构成成对债务人财财产权的侵犯

8、犯，也威胁到到债务人的意意志自由。第第二，该被代代位行使的债债权必须是合合法有效的债债权，基于非非法原因而成成立的权利，诸诸如赌债等，不不可代位行使使。2、审查查债权人对债债务人所享有有的债权是否否确定。所谓谓“确定”，是指该债债权是经过法法院或仲裁机机构裁判后而而确认的债权权(不是在诉诉讼或仲裁过过程中的债权权)或者债务务人对该债权权没有异议。在在此，人民法法院特别应当当注意区分两两种情况：第第一 种情况况，是债权人人向人民法院院起诉债务人人以后，又向向同一人民法法院对次债务务人提起代位位权诉讼，或或者债权人被被告知向次债债务人住所地地人民法院另另行起诉的。第第二种情况，是是债权人没有有向债

9、务人提提起诉讼，而而是直接向次次债务人提起起代位权诉讼讼的。对于第第一种情况，在在债权人起诉诉债务人的诉诉讼裁决发生生法律效力之之前，由于债债权人对债务务人享有的债债权是 否否确定尚未可可知，因此受受理代位权诉诉讼的人民法法院无法认定定该代位权是是否成立，所所以谚 人人民法院应当当依照民事事诉讼法第第136条第第5项的规定定，中止代位位权诉讼的审审理。对 于第二种情情况，由于债债权人没有向向债务人提起起诉讼，因此此，受理代位位权诉讼的人人民法院应当当对债权人对对债务人的债债权是否确定定进行审查。审审查标准在于于：债务人是是否对其与债债权人之间的的债权存在异异议，以及该该异议是否成成立。如果债债

10、务人对债权权人的债权没没有异议。或或者虽然债务务人在代位权权诉讼中对债债权人的债权权提出异议，但但该异议经审审查不成立的的，则人民法法院可以认定定该债权是确确定的，并应应继续审理代代位权诉讼。反反之，如果债债务人的上述述异议经审查查成立，则人人民法院应当当裁定驳回债债权人的代位位权起诉。 (二)债务人须迟迟延履行其到到期债务且怠怠于行使其到到期债权 1、无无论是债权人人对债务人的的债权，还是是债务人对次次债务人的债债权，都应当当是到期 的债权；而而且，债务人人须既不履行行其对债权人人的到期债务务，也不向次次债务人主张张其享有 的到期债权权。其中，特特别需要指出出的是： (中华人人民共和国合合同

11、法)若干干问题的解释释2第13条条确定地将债债务人履行迟迟延(即债务务人不履行对对其债权人的的到期债务作作为代位权 的构成要要件。现行合合同法第773条规定：“因债务人怠怠于行使其到到期债权，对对债权人 造成损害的的，债权人可可以请求人民民法院以自己己的名义代位位行使债务人人的债权”。从现行 合同法的的字面规定上上看，似乎并并不局限于对对债权人的到到期债权的损损害。但是，从从历史解 释的视角以以及制度合理理性的角度来来看，我国现现行合同法法应是以债债务人履行迟迟延作为 代位权行使使的构成要件件的，而且仅仅限于对债权权人到期债权权的损害。为为了澄清该问问题，（中中 华人民民共和国合同同法)若干问

12、问题的解释明明确地将债务务人履行迟延延规定为代位位权的构成 要件。这这种解释是非非常正确的它它有利于协调调债权人和债债务人之间的的利益关系。因因为在债务人人迟延履行之之前，债权人人的债权能否否实现，是难难以预料的，如如果在这这种种情况下允许许债权人行使使代位权，则则会导致债务务人受债权人人的奴役或完完全受其控制制，这样虽强强调了法律保保护债权人利利益的价值，却却忽略了债务务人的经济自自由价值，法法律应当在两两者之间达成成平衡，该平平衡点是“债务履行期期”。在债务履履行期届满之之前，债务人人拥有经济活活动自由，可可以从容地行行使权利，或或筹措其他方方法，以备届届时清偿债权权，此时债权权人不得随意

13、意干涉债务人人的活动自由由；而在债务务履行期届至至时，债务人人仍不履行债债务，又怠于于行使其到期期债权，且无无能力清偿其其债务，致使使债权人的债债权不能实现现，此时就不不能再一味地地强调“债务人的经经济自由”价值，而应应从“保护债权人人利益”的角度出发发赋予债权人人代位权，以以保全其债权权。 2、债债务人向次债债务人行使权权利，必须通通过诉讼或者者仲裁的方式式进行，而若若是以其他方方式诸如以口口头或书面的的方式向债务务人主张债权权等，就不能能算是债务人人向其债务人人主张过权利利。 如此规规定，便于法法院明确地认认定债务人是是否向次债务务人主张过权权利。这样既既可以排除债债务人与次债债务人主观因

14、因素的介入(即不问债务务人的是否有有过错，只要要没有提起诉诉讼或申请仲仲裁，就可以以认定其没有有主张过权利利)，也可以以避免债务人人与次债务人人串通、伪造造曾主张过权权利的证据以以损害债权人人权益等情形形的发生(如如果次债务人人不认为债务务人有怠于行行使期到期债债权的，应当当承担举证责责任)。 3、债债务人对次债债务人享有的的债权必须是是金钱债权，其其他的债权不不能代位，(例如以劳务务为标的的债债权或不作为为债权不能被被代位)，而而且那些不是是以金钱给付付为标的的债债权(例如物物的交付)，也也不能成为代代位权的标的的。将该债权权限定为金钱钱债权的理由由在于：如果果债务人对次次债务人享有有的债权

15、是以以物的交付、提提供劳务为标标的而非金钱钱给付，则将将导致诉讼的的繁琐与麻烦烦，在具体操操作上比较困困难，甚至出出现给付不能能的情况，所所以，为了更更方便地适用用代位权这个个新制度以及及提高诉讼效效率，宜将该该债权定位于于金钱债权。 (三)债务人的行行为须对债权权人的到期债债权造成损害害 根据中华人民共共和国合同法法)若干问题题的解释第第13条的规规定，所谓“对债权人造造成损害”，是指债务务人的上述怠怠于履行到期期债务和行使使到期债权的的行为，致使使债权人的到到期债权未能能实现。可见见，对债权人人造成损害，是是仅指对债权权人的到期债债权造成损害害，导致该债债权不能实现现。其具体的的判断标准一

16、一般应以债务务人有无偿还还资力为标准准。所以，人人民法院在审审查债务人的的行为是否对对债权人造成成损害时，应应当审查债务务人是否有其其他财产可供供清偿。如果果债务人资力力雄厚，即使使逾期不履行行债务，并且且怠于行使权权利而致使其其财产总额减减少，但是其其财产仍然足足以充分清偿偿其债务，并并未危及债权权人实现或致致使该债权不不能实现，则则不能行使代代位权，而只只能诉请法院院予以强制执执行。 (四)债务人的债债权不是专属属于债务人自自身的债权 客观存存在意味着作作为代位权客客体的权利，不不但仅仅限于于债务人对次次债务人所享享有的债权，而而且必须是非非专属于债务务人自身的债债权。一般而而言，专属于于

17、债务人本身身的权利有以以下四类：11、非财产性性权利。主要要指身份上权权利，例如监监护权、离婚婚请求权、婚婚生子女的认认领权及否认认权、婚生子子女的否认权权等。虽然这这些权利的行行使与否，全全凭权利人本本人的意志，他他人不得代位位行使。2、主主要为保护权权利人无形利利益的财产权权。例如，继继承或遗赠的的承认或抛弃弃的权利、抚抚养请求权、因因生命、健康康、名誉、自自由等受到侵侵害而产生的的损害赔偿请请求权等，这这些权利虽是是因财产利益益而产生的权权利，但其行行使与否以及及行使的范围围，或者如何何使之具体化化，则应依权权利人本人的的主观判断而而定，他人不不得代位行使使。3、不得得让与的权利利。主要

18、是指指那些基于个个人信任关系系而发生债权权或者以特定定身份关系为为基础的债权权等，这类权权利的成立与与存续，与权权利人身具有有密切的关联联，因而不得得由他人代位位行使。4、不不得扣押的权权利。例如：劳动报酬、养养老金、退休休金、救济金金、抚恤金等等。这类权利利关系到劳动动者、老年人人、伤残者等等生存或基本本生活问题，为为贯彻“保护社会弱弱者，保障人人权”的现化法精精神，各国法法律无论是公公法还是私法法，一般都禁禁止对这些权权利采取强制制措施。我国国法律包括合合同法，也是是概莫能外。三、代位权诉讼讼主体 根据我我国合同法法第73条条的规定， “因债务人怠怠于行使其到到期债权，对对债权人造成成损害

19、的，债债权人可以向向人民法院请请求以自己的的名义代为行行使债务人的的债权。”可见，代位位权的行使必必须通过诉讼讼的方式进行行。 (一)原告 在代位位权诉讼中，债债权人为原告告。我国合合同法第773条规定，因因债务人怠于于行使其到期期债权，对债债权人造成损损害的，债权权人可以向人人民法院请求求以自己的名名义代位行使使债务人的债债权。由此可可见，合同同法设立的的代位权实际际上是一种实实体权利，享享有代位权的的人即债权人人是代位权诉诉讼的原告。 (二)被告 在代代位权诉讼中中，债务人的的债务人即第第三者为被告告。代位权诉诉讼是代位权权人请求对债债务人负有的的债务的第三三者履行给付付，不是直接接请求债

20、务人人履行给付，因因而在代位权权诉讼中，第第三者才是被被告。由于债债权人代位行行使的权利是是债务的权利利，因此在债债权人行使代代位权时，第第三者的法律律地位及利益益没有改变。凡凡第三人可以以用来对抗债债务人的一切切抗辩，均可可用来对抗债债权人，如不不安抗辩，同同时履行抗辩辩，后履行抗抗辩以及时效效届满的抗辩辩。同时，债债权人行使代代位权不合法法定要件也可可以作为第三三者对抗债权权人的抗辩事事由。相应地地，第三者也也应当按照对对债务人所负负有的义务在在债权人的要要求范围内全全面、适当地地履行。 (三)第三人 在代位位权诉讼中，债债务人应当作作为无独立请请求权的第三三人。现今，债债务人是否应应当作

21、为诉讼讼当事人，并并没有统一的的说辞，但由由于债权人代代位行使债务务人的债权时时，第三者对对债务人的抗抗辩权仍然存存在，而债权权人对此抗辩辩并不清楚，因因此应当将债债务人列为诉诉讼当事人。我我国最高人民民法院关于于适用若若干问题的解解释(一)第第16条规定定：“债权人以次次债务人为被被告向人民法法院提起代位位权诉讼，未未将债务人列列为第三人的的，人民法院院可以追加债债务人成为第第三人。”这样做即有有利于案件的的查清，也利利于对债务人人利益的保护护。四、债权人代位位权的行使 (一)代位权行使使的方式 对于代代位权的行使使，在各国立立法和实务界界上存在诉讼讼方式和迳行行方式两种。日日本民法规定定，

22、以清偿为为目的的须经经裁判方式，以以保存目的的的可以迳行行行使。我国台台湾地区民法法对此未作明明文规定，实实践中两种方方式依债权人人的选择。我我国合同法法第73条条第1款明确确规定：债权权人行使代位位权，可以通通过诉请人民民法院进行。 合同法法规定须“通过诉讼方方式”行使的理由由，基本有三三：1、只有有通过裁判方方式才能保证证行使代位权权的数个债权权人所获得的的利益，能够够在这些债权权人之间合理理分配；2、只只有通过裁判判方式才能有有效地防止债债权人滥用代代位权以及由由此造成的民民事流转的混混乱，例如，防防止因债权人人随意处分债债务人权利或或将债务人的的权利用以冲冲抵自己的债债权；3、仅仅规定

23、诉讼方方式行使代位位权的债权人人与其他以迳迳行方式行使使代位权的债债权人之间的的纠纷，并有有效地处理债债权人与债务务人以及代位位权所涉及的的次债务人之之间因代位权权的行使而发发生纠纷。所所以，人民法法院应当认识识到，合同法法上的所谓代代位权问题只只能通过裁判判的方式宋加加以解决，不不存在当事人人之间迳行解解决的余地。正正是在遵循合合同法所规规定的诉讼方方式的前提下下，解释进进而对代位权权行使方式所所涉及的地域域管辖、诉讼讼保全、债务务人在代位诉诉讼中的诉讼讼地位、代位位权诉讼和与与之相关的债债务人诉讼之之间的关系等等程序问题，作作出了具体而而明确的规定定。 (二)代位权行使使的效力 1债权权人

24、可否直接接受偿问题 合同法法解释第二十十条规定，“债权人向次次债务人提起起的代位权诉诉讼经人民法法院审理后认认定代位权成成立的，由次次债务人向债债权人履行清清偿义务，债债权人与债务务人、债务人人与次债务人人之间相应的的债权债务关关系即予消灭灭。”根据这一规规定，债权人人有权直接受受领通过代位位权诉讼取得得的财产。如如此规定主要要基于以下四四点理由： (1)代位权，又又称代位诉权权、间接诉权权，尽管债权权人与次债务务人之间不存存在直接的权权利义务关系系，但法律赋赋予债权人直直接追索次债债务人的权利利，应当认为为不仅具有程程序意义，而而且具有实体体意义。即在在债权人与次次债务人之间间创设了新的的直

25、接后果的的权利义务关关系，一旦提提起代位权诉诉讼，则可越越过债务人而而将次债务人人视为债权人人的债务人。 (2)符合立法法精神。依照照传统民法的的理论和有些些国家的立法法例，代位权权诉讼的效力力只能及于债债务人与次债债务人，而不不能及于债权权人，即代位位权行使的效效果直接归于于债务人，而而不能由债权权人直接受领领，即使在债债务人怠于受受领的情况下下债权人虽可可代为受领，但但其受领后，债债务人仍可请请求债权人向向其交付受领领的财产。这这一原则被称称为代位权诉诉讼的“入库规则”。合同法试试拟稿曾规定定：代位权行行使的效果归归于债务人。合合同法征求意意见稿曾规定定：行使代位位权取得的财财产；归债务务

26、人后再清偿偿债权。这样样规定虽然有有理论依据，但但是不切合实实际，不具有有可操作性，不不仅不利于发发挥代位权制制度的作用，而而且有可能使使代位权制度度形同虚设。立立法机关最终终删去了这一一内容，在颁颁布的法律中中放弃了“入库规则”。 代位权权诉讼不同于于债务人清算算程序或者破破产程序。代代位权制度旨旨在保护债权权人的利益，清算程序或或者破产程序序旨在众多债债权人的公平平受偿。如果果规定债权人人不能直接受受领通过代位权诉讼讼取得的财产产，代位权诉诉讼取得的财财产只能由债债务人受领，会会使得债权人人丧失提起代位权权诉讼的积极极性，债务人人坐享其成，进进而使代位权权制度的设立立失去意义。 (3)符合

27、诉讼讼经济原则。如如果规定债权权人不能直接接受领代位权权诉讼的财产产，代位权诉诉讼取得的财财产只能先归归于债务人，债债权人再以债债务人为被告告提起诉讼，则则会徒增当事事人的讼累，浪浪费司法资源源，不符合诉诉讼经济原则则，甚至还可可能会产生人人民法院对本本诉和代位权权诉讼作出不不同判决的情情形。 (4)符合“不告不理”原则。“不告不理”是民事诉讼讼法的原则。既既然作为原告告的债权人已已主张权利，债债务人的其他他债权人未主主张权利，则则保护已提起起诉讼的债权权人的利益并并无不当，其其他债权人不不仅事前有权权主张，事后后仍可向其主主张权利，况况且债务人并并未破产，代代位权诉讼属属于个人案的的普通诉讼

28、，有有别于破产程程序，故并不不存在对其他他债权人不公公平的问题。 (5)符合公平平原则。一是是符合法定条条件的债权人人都可依法提提起代位权诉诉讼；二是两两个或者两个个以上债权人人以同次债务人人为被告提起起代位权诉讼讼的，人民法法院可以合并并审理，财产产不足的，依依据各自债权权数额的大小小按照比例分分配；三是在在代位权诉讼讼中，每一个个债权人行使使代位权的范范围都以其债债权(包含行行使代位权的的必要费用)为限，请求求数额超过债债务人对其所所负债务额或或者超过次债债务人对债务务人所负债务务额的，对超超出部分人民民法院不予支支持。 2对各各方当事人的的效力 (1)、对于债务务人的效力 (中中华人民共

29、和和国合同法)若干问题的的解释第220条规定：“债权人向次次债务人提起起的代位权诉诉讼经人民法法院审理后认认定代位权成成立的，由次次债务人向债债权人履行清清偿义务，债债权人与债务务人、债务人人与次债务人人之间相应的的债权债务关关系消灭”。 另外，人人民法院在审审理两个或者者两个以上债债权人以同一一次债务人为为被告的代位位权诉讼时，应应当注意：如如果在审理后后其中两个或或两个以上的的代位权被认认定成立时，则则应在债务人人对债权人所所负债务额或或者次债务人人对债务人所所负债务额的的限度内，根根据各代位权权人各自的债债权额判令次次债务人按比比例向各个代代位权人履行行清偿义务。 在债务务人参与诉讼讼时

30、，由于债债权人只是代代替债务人行行使权利，因因此债权人代代替债务人行行使权利所获获得的一切利利益，在清偿偿完债务人所所欠债务时，剩剩余部分应归归属于债务人人所有。 (2)、对次债务务人的效力债务人对于次债债务人的权利利，无论是自自己行使还是是由债权人代代位行使，次次债务人的法法律地位及其其利益均无影影响。因此，凡凡是次债务人人可以对抗债债务人的一切切抗辩，如诉诉讼时效届满满抗辩、抵销销的抗辩、同同时履行的抗抗辩等，都可可以对抗债权权人。但是，这这种抗辩权一一般以代位权权行使之前所所产生的为限限。为此， (中华华人民共和国国合同法)若若干问题的解解释第188条第1款规规定： “在代位权诉诉讼中，

31、次债债务人对债务务人的抗辩，可可以向债权人人主张”。 (3)、对债权人人的效力代位权的行使对对于债权人的的效力，主要要体现在债权权人行使代位位权的范围和和行使费用负负担方面。第第一，债权人人行使代位权权的请求数额额不得超出债债务人所负债债务额的范围围。同时，债债权人所请求求的数额也不不得超过次债债务人对债务务人所负债务务额的范围。对对于超过部分分，人民法院院不予支持。第第二， 合合同法第773条的规定定，债权人行行使代位权的的必要费用，由由债务人负担担。据此，人人民法院可以以将该必要费费用诸如差旅旅费等计入债债务人向债权权人的给付之之中。至于代代位权的诉讼讼费，如果债债权人胜诉，则则应当由次债

32、债务人负担，并并从实现的债债权中优先支支付，以保障障法院的诉讼讼收费。五、司法实践中中应当注意的的问题 (一)应注意避免免代位权适用用的扩大化倾倾向 目前，无无论是理论界界还是实务界界，都存在将将债权人代位位权的适用扩扩大化的倾向向。例如，一一种流行观点点认为，债权权人可以代位位行使债务人人对次债务人人享有的侵权权之债请求权权、优先购买买权、申请登登记权等。对对此，人民法法院在审理代代位权诉讼时时，应当注意意把握区分以以下三个问题题。 l、注注意关于保存存行为的问题题。传统民法法认为，如果果债权人专为为保存债务人人权利的行为为，其目的在在于防止债务务人权利的变变更或消灭，如如果存在履行行迟延的

33、可能能时，债权人人可以在履行行期末届至之之前，行使代代位权。其中中，债权人专专为保存债务务人权利的行行为，被称为为保存行为。对对于保存行为为，一些国家家和地区的立立法例都有相相关的规定。例例如，日本民民法第4233条和我国台台湾地区民法法第243要要都规定：虽虽然债务未届届履行期，但但债权人专为为保存债务人人权利的行为为，也可行使使代位权。诸诸如中断时效效、申请登记记、申报破产产债权等。日日本和我国台台湾地区“民法”的上述规定定，可谓是对对“代位权以债债务人陷于履履行迟延为代代位权成就条条件一般原则则”的例外规定定，该例外规规定的理由在在于：此时行行使代位权的的目的在于防防止债务人权权利的变更

34、或或消灭，如果果不及时行使使，则权利即即将消灭，等等到债务的履履行迟延时，则则已没有代位位的可能。对对此，人民法法院应当认识识到，虽然上上述立法例所所设的例外规规定有其道理理，且我国合合同法上的代代位权也以债债务人陷于履履行迟延为其其构成要件之之一，但是我我国合同法法以及(中华人民共共和国合同法法)若干问题题的解释并并未对债权人人的保存行为为作出例外规规定，且代位位权制度是一一个崭新的制制度，具体操操作时容易出出现问题，因因此，在目前前的审判实务务中不宜将代代位权的适用用扩张至债权权人的保存行行为方面。 2、注注意区分合同同之债权与侵侵权之债。债债权人的代位位权只应代位位合同之债，而而不应代位

35、侵侵权之债，因因为大部分侵侵权之债都是是专属于债务务人自身的债债权，因此不不宜成为代位位权的客体。 3、注注意区分债权权与物权。我我国合同法上上的债权人代代位权制度只只能以债权作作为标的，只只能代位债权权而不能代位位物权。因为为物权完全可可以通过强制制执行程序解解决而无须采采用代位权这这种比较麻烦烦的程序。例例如，对于债债务人在第三三人手中的财财产，由于该该财产为债务务人所有，因因此，债权人人完全可以申申请对债务人人的该财产强强制执行而没没有必要对其其行使代位权权，否则徒增增诉讼之累及及诉讼成本。优优先购买权具具有物权的性性质，并非债债权，所以不不能被代位行行使。 (二)应注意我国国合同法上代

36、代位权制度与与传统民法上上代位权制度度的区别两者的区别主要要体现在：代代位权制度的的调整范围和和代位权的行行使对于债务务人的效力两两个方面。1、就代位权的的调整范围而而言，传统民民法是根据债债务人的行为为是积极处分分行为还是消消极处分行为为的标准来划划分债权人的的代位权与撤撤销权制度的的调整范围。凡凡是放弃和怠怠于行使债权权的，划归代代位权制度调调整；而处分分现有财产的的，则属于撤撤销权调整范范围。而我国国合同法和和中华人人民共和国合合同法)若干干问题的解释释部分地修修正了传统民民法对两者的的制度分工，将将怠于行使债债权的，划归归代位权的调调整范围；将将放弃债权和和处分现有财财产的，作为为撤销权的调调整对象。因因此，人民法法院在具体适适用时，应当当加以注意，避避免发生混淆淆。 2、就就代位权的行行使对于债务务人的效力而而论，在传统统民法上的代代位权理论中中，代位权的的制度功能在在于保全债务务人的责任财财产，而不是是为某个特定定债权人的利利益而设。代代位权行使的的目的在于保保全债务人的的责任财产，该该责任财产是是所有债权人人的共同担保保，各个债权权人不论是否否行使代