专题二 公司法

1994年7月1日正式施行《中华人民共和国公司法》。修订后的《公司法》在2005年10月27日第十届全国人民代表大会第十八次会议上通过，并于2006年1月1日起施行。

专题二公司法学习目标

1．能够识别公司设立过程中的违法行为，学会公司章程制定，熟悉公司设立的登记程序；

2．能够模拟有限责任公司的设立；

3．能够识别公司内部管理规范，能够熟悉公司日常法律事务的处理与运用；

4．熟悉公司债券发行条件、程序，提高实务处理能力。

GOAL案情导入：张三、李四、王五3个朋友想开一家“动漫公司”，其中张三和李四准备每人出50万，他们各占有40%的股份。王五不出钱，用自己的技术入股，占有20%的股份。

1．王五在这家公司里的权利与义务分别是什么？

2．如果公司倒闭了怎么办？公司欠了别人的钱了，会不会要王五拿钱出来还呢？公司是依照法定的条件和程序设立，以营利为目的的企业法人。

特点：1.营利目的；2.法人资格；3.依法设立；一、认识公司及公司法（一）公司的概念和特征（二）公司的分类1.以公司资本结构和股东责任的不同为划分标准

有限责任公司；股份有限责任公司；无限责任公司；两合公司；股份两合公司。2.以公司的信用基础为划分标准资合公司；人合公司；资合兼人合公司。3.公司内部组织结构关系为划分标准

总公司和分公司；(中国石油天然气股份有限公司吉林分公司→中国石油天然气股份有限公司→中国石油天然气集团公司)4.以公司之间的控制关系不同为划分标准

母公司和子公司。5.以公司的国籍不同为划分标准本国公司；外国公司；跨国公司。案例分析甲公司因业务发展迅速规模不断扩大，设立了甲A子公司，甲A和乙公司签订了买卖合同，约定甲A向乙购买一批货款为100万元人民币，如果甲A公司在收到货物后不支付上述货款。请问：

乙公司可否向甲公司主张权利？为什么？（三）公司法概念与适用范围1、公司法的概念和特征

1）概念公司法：是规定公司法律地位、调整公司组织关系、规范公司在设立、变更、终止过程中的组织行为的法律规范的总称。

2）特征：公司法是组织法；公司法是行为法。2、公司法的适用范围

《公司法》第二条规定：“本法所称的公司是指依照本法在中国境内设立的有限责任公司和股份有限公司。”

（四）公司的一般规定1、公司的设立1）公司设立的涵义公司设立：是指设立人依《公司法》规定在公司成立之前为组建公司进行的，目的在于取得公司主体资格而采取的法律行为。公司设立不同于公司成立。2）公司设立的原则（1）准则主义（严格准则）指法律预先规定公司设立的条件，公司只要符合这些条件并经登记机关依法登记即可取得法人资格。（2）核准主义（特定行业）指公司的设立除必须具备法律规定的条件外，还须经过主管部门的核准。我国《公司法》规定，法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。1、概念有限责任公司：简称有限公司，是指由法定数量的股东所组成，公司股东以其出资额为限对公司债务负有限清偿责任的公司。2、特征：

⑴股东责任的有限性；⑵股东人数有上限；⑶股东不限于自然人；⑷有限公司不能公开募集股份，不能发行股票或公司债券，股东出资后获得的只是一种权利证书，不能在股票市场上自由买卖。二、有限责任公司（一）概念与特征1、设立条件1）股东符合法定人数。（50个以下）2）股东出资达到法定资本最低限额。除法律、行政法规另有规定外，有限责任公司注册资本的最低限额为人民币3万元。3）股东共同制订公司章程。4）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构。5）有公司住所。-生产经营场所（条件）（二）有限责任公司的设立和程序公司章程公司章程由全体股东共同制定，签名、盖章。事项包括：公司名称和住所；公司经营范围；公司注册资本；股东地姓名或者名称；股东的出资方式、出资额和出资时间；公司的机构及其产生办法、职权议事规则；公司法定代表人；股东会会议认为需要规定地其他事项。货币出资金额不低于注册资本的30%案例讨论A、B、C三人经协商，准备成立一家有限责任公司甲，主要从事家具的生产，其中A为公司提供厂房和设备，经评估作价25万元，B从银行借款20万元现金作为出资，C原为一家国有企业的家具厂厂长，具有丰富的管理经验，提出以管理能力出资，作价15万元。A、B、C签订协议后，向工商局申请注册。请问本案包括哪几种出资形式？并分析A、B、C的出资效力。为什么？公司名称《公司法》要求：依法设立的有限责任公司必须在公司名称中标明“有限责任公司”字样；股份有限公司必须在公司名称中标明“股份有限公司”字样。***《企业名称登记管理规定》公司名称要求：1)公司只能使用一个名称；2)公司名称的组成部分依次为:公司所在地行政区域的名称\字号或商号\行号,反映行业或经营特点的字样,公司的组织形式,字号组成应当由两个以上的字组成部分.公司名称3)全国性的公司、国务院或其授权的机关批准的大型进出口或企业集团等，经核准可以在名称中使用“中国”“中华”或冠以“国际”、全国、国家等字样。4）公司名称应当使用汉字，不得使用汉语拼音或数字。5）公司名称中不得含有有损国家和社会公共利益的内容或文字。6）使用“总公司”名称的，该公司必须下设三个以上称为公司或分公司的分支机构。7）公司名称可以有简称或外文名称的缩写，并在公司章程中载明。公司住所公司住所：就是公司主要办事机构所在地（既公司发出指令地业务中枢机构所在地）；只能一个，而且是在辖区。意义：作为法律文书地送达地；诉讼管辖根据；法定场所。2、、设立程序1）签订投资协议或发起人协议。2）拟定公司章程。3）设立筹备机构。4）进行公司名称预先核准。5）法律/行政规定需经有关部门审批的要进行报批，获得批准文件。6）股东缴纳出资并且经过法宝的验资机构验资后出具验资证明。（二）有限责任公司的设立和程序预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。有限责任公司名称预先核准程序有限责任公司的设立和程序7）申请设立登记。8）办理工商登记。9）设立的有限责任公司凭营业执照申请银行账户。10）凭营业执照刻制公司印章。11）向质量技术监督局申请取得组织机构代码证。12）进行纳税登记。有限责任公司开业登记程序(三)有限责任公司的组织机构权力机构监督机构业务机构股东会董事会或执行董事监事会或监事股东会1.股东会性质和职权2.股东会的形式定期会议和临时会议。临时会议召开的条件：代表1/10以上表决权的股东；1/3以上董事；监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开。3.股东会会议的召集与主持首次会议由出资最多的股东召集主持；以后由董事会负责，主持人的确定：董事长、副董事长、半数以上的董事进行推选一名董事、代表1/10以上表决权的股东。

4.股东会的表决股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。普通决议：对公司一般事项所作的决议，只须经1/2以上表决权的股东通过。特别决议：对重要的事项所作的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过.如：修改公司章程；增加或者减少注册资本的决议；公司合并、分立、解散或者变更公司形式。返回1.董事会的职权2.董事会的组成及董事的任期有限责任公司设立董事会的，董事会成员为3～13人，法律另有规定的除外。3.董事会会议的召集与决议。4.执行董事股东人数较少或者规模较小的有限责任公司，可以只设1名执行董事，而不设董事会。(3)经理：可以设经理。对董事会负责。返回监事会1.监事会的职权监事会或监事是有限责任公司的内部监督机构。2.监事会的组成与监事的任期有限责任公司设立监事会，其成员不得少于3人。股东人数较少或规模较小的，可以设1至2名监事，不设立监事会。监事的任期每届为3年。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。（四）有限公司设立人的法律责任

1．设立人在有限责任公司设立过程中只能以“设立中的法人”的名义进行与设立有关的活动，这些活动所产生的法律后果在公司成立后由公司继受。如果公司设立失败，则由设立人承担连带责任，因为设立人之间准用合伙关系。

2．设立人在设立阶段不得以公司法人名义进行营业活动，否则该营业行为无效，由此产生的法律后果由设立人承担连带责任。3．由于设立人的过错致使公司利益受损的，应当对成立后的公司承担赔偿责任。（五）股权的取得和证明股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得。有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：股东的姓名或者名称及住所；股东的出资额；出资证明书编号。记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。(六)有限责任公司的股权转让转让形式:股东之间转让股权;股东向股东以外的人转让股权;人民法院强制转让股东股权等几种情形。

A股东：25%B股东：25%C股东：25%D股东：25%公司股东对公司的其他股东转让股权有优先购买权。不同意对外转让的，必须购买其股权。E股权出让办理变更登记手续

工商行政管理局

案例分析：详细见书46--2

(七)有限责任公司股东股权回购请求权与自然人股东资格的继承

为维护少数股东权益，《公司法》设置了股东的股权回购请求权。（情形3）

自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格。(八)特殊的有限责任公司1、一人有限责任公司1）概念与特征一人有限责任公司：是指股东只有一个自然人或者一个法人的有限责任公司。特征：股东的唯一性；资本的单一性；责任的有限性。

2）一人有限责任公司的特别规定（1）注册资本的特别要求。注册资本最低限额为人民币10万元，一次足额缴纳。（2）股东投资的特别限制。一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司。该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。（3）股东身份公示要求。（4）强制审计要求3）推定混同制度一人有限责任公司股东不能证明公司财产独立于其自己的财产的，应以其全部财产对公司债务承担连带责任。股东自己财产公司财产互相独立债权人公司财产债权人因混同而承担连带责任股东自己财产2、国有独资公司（自习）1）国有独资公司的概念国有独资公司是指国家单独出资、由国务院或者地方人民政府授权本级人民政府国有资产监督管理机构履行出资人职责的有限责任公司。2）国有独资公司的特别规定（1）公司章程的特殊规定；（2）董事会的特殊规定；（3）监事会的特殊规定；（4）国有独资公司高级管理人员的专任制度。实践环节三：主题：拟“你”的（）公司设立的一程序要求：1、根据班级人数将学生分成5组2、首先让各组查阅资料，或进行社会调查，然后根据公司法的规定，准备相应的材料，模拟办理相关手续，最后写出设立公司的流程。3、小组代表交流成果，小组互相点评、老师点评、人人平分、统计总评分。4、交课程作业留档。时间：2+2课时目的：1、掌握有限责任公司设立条件和程序。2、锻炼团队合作案例（引例）：南京市某区有4家生产经营冶金产品的集体企业，拟设立一股份公司，只发行定向募集的记名股票。总注册为900万元，每个企业各承担200万元。在经过区领导同意后，正式开始筹建，4个发起人各自认购200万元，其余100万元向其他企业募集，并规定，只要支付购买股票的资金，就即时交付股票，无论公司是否成立。且为了吸引企业购买，可将每股1元优惠到0.9元。一个月后，股款全部募足，发起人召开创立大会，但参加人所代表的股份总数只有1/3多一点。主要是有两个发起人改变了主意，抽回了其股本。创立大会决定仍要成立公司，就向公司登记机关提交了申请，但公司登记机关认为根本达不到设立股份公司的条件，且违法之处甚多，不予登记。此时，发起人也心灰意冷，宣布不成立公司了，各股东的股本也随即退回。但这样一来，公司在设立过程中所产生的各项费用及以公司名义欠的债务达12万元，加上被退回股本的发起人以外的股东要求赔偿利息损失3万元，合计15万元的债务，各发起人之间互相推诿，谁也不愿承担。各债权人于是推选2名代表到法院状告4个发起人，要求偿还债务。4个发起人辨称，公司不能成立，大家都有责任，因此各自损失自己承担。试分析（1）本案的股份公司成立过程中有哪些违法之处？（2）本案4个发起人是否应承担公司不能成立时所生产管理的债务？为什么？三、股份有限公司（一）股份有限公司概念与特征概念股份有限公司：是其全部资本分为等额股份，股东以认购的股份为限对公司承担责任，公司以全部资产对公司债务承担责任的公司。特征：股东人数的广泛性、股东责任的有限性、公司资本的股份性、筹资与经营的公开性、典型的资合性等。（二）股份有限公司的设立（条件与程序）发起人符合法定人数：2-200人(一半以上）

法定资本最低限额：500万元(首次20%)发起人制定公司章程公司名称和法定组织机构固定的经营场所和生产条件1、股份有限公司设立条件

股份发行、筹办事项符合法律规定

股份公司章程公司名称和住所；公司经营范围；公司设立方式；公司股份总数/每股金额/注册资本；发起人的姓名或者名称、认购的股份数、出资方式和时间；董事会的组成、职权和议事规则；公司法定代表人；监事会的组成、职权和议事规则；公司利润分配办法；公司的解散事由与清算办法；公司的通知与公告办法；股东大会会议认为需要规定的其他事项。***2、公司设立的方式1）发起设立（一般公司）是指由发起人认购应发行的全部股份而设立公司。（首次20%，2/5年）

2）募集设立是指由发起人认购公司发行股份的一部分（大于35%），其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。发起人协议名称预核制定章程缴纳出资3-1、股份有限责任公司设立的程序（发起人设立程序）营业执照及公告设立登记董事会/监事会验资预先核准的公司名称保留期为6个月。预先核准的公司名称在保留期内，不得用于从事经营活动，不得转让。股份有限公司名称预先核准程序发起人协议名称预核制定章程缴纳出资3-2、股份有限责任公司设立的程序（募集设立程序）设立登记创立大会缴纳股款公开募集营业执照公告4、发起人的义务和责任

1）公司不能成立时，发起人对设立行为所产生的债务和费用负连带责任。2）公司不能成立时，发起人对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任。3）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。4）发起人应当认足公司章程规定的股份，并按照要求缴纳出资。不按要求缴纳出资的，应按照发起人协议承担违约责任。5）资本充实责任。（三）股份有限公司的组织机构权力机构监督机构业务机构（一）股东大会（二）董事会（三）监事会1.股东大会的性质和职权

公司的权力机构，11项法定职权（同有限责任公司）。2.股东大会的会议类型分为股东年会和临时股东大会。股东年会：是依法每年召开一次的全体股东会议。临时股东大会（情形之六，公司应在2个月内召开）：（1）董事人数不足《公司法》规定人数或者公司章程所定人数2/3的；（2）公司未弥补的亏损达到实收股本总额的1/3的；（3）单独或者合计持有公司10%以上股份的股东提出请求的；（4）董事会认为必要的；（5）监事会提议召开的；（6）公司章程规定的其他情形。股东大会3.股东大会的召集与主持4.股东大会的决议

（1）表决方式：直接投票制和累积投票制。（2）决议规则：股东大会的决议采用资本多数决原则。普通决议→1/2以上有表决权的股东通过即为有效。特别决议→

2/3以上有表决权的股东通过有效。---修改公司章程；增加或者减少注册资本；公司合并、分立、解散；变更公司形式。上市公司在一年内购买、出售重大资产或担保金额超过公司资产总额的30％的，也应由股东大会以特别决议方式进行。返回1.董事会的职权2.董事会的组成及董事的任期

董事会由5至19人组成。董事会设董事长一人。董事长并不必然为公司的法定代表人，公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长或者经理担任，并依法登记。公司董事的任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年；任期届满可以连选连任。

3.董事会会议的召集与决议董事会返回1.监事会的职权2.监事会的组成与监事的任期股份有限公司监事会的成员不得少于3人。董事、经理及财务负责人不得兼任监事。监事会应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表组成，其中职工代表的比例不得低于1/3,具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工民主选举产生。监事的任期每届3年，届满可以连选连任。监事会***董事、监事、高级管理人员资格和义务1.公司董事、监事、高级管理人员任职条件(1)积极条件：立法没有规定，公司决定。(2)消极条件：什么人不能担任公司董事、监事、高级管理人员。①无民事行为能力或限制行为能力；②因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产罪或破坏市场经济秩序罪被判刑，执行期满未逾5年，或因犯罪被剥夺政治权利执行期满未逾5年；③担任破产清算的公司企业的董事、厂长、经理，并对破产负有个人责任的，自破产清算完结之日起未逾3年；④担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司、企业的法定代表人，并负有个人责任的，自吊销营业执照之日起未逾3年；⑤个人所负数额较大的债务到期未清偿；2.公司董事、监事、高级管理人员的义务

(1)相对不能为的行为①将公司资金借贷给他人或以公司财产为他人提供担保；②与本公司订立合同或者进行交易；③利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。(2)绝对不能为的行为①挪用公司资金；②将公司资产以个人名义开立帐户存储；③接受他人与公司交易的佣金归己有；④擅自披露公司秘密；⑤违反对公司忠实义务的其他行为。案例分析：（课堂讨论）王某为一股份有限公司的董事长，2010年1月，另一公司的经理李某找王某借一笔资金。正好公司刚收回50万元的货款，王某即转给了李某，李某拿出5万元给王某，王某未敢收取，遂存入公司的小金库中，该小金库是王某伙同部分董事及监事赵某私自开立的，用于他们的各项业余开支。同年2月，王某利用手中的职权为其妹夫的公司做成了一笔钢材生意，获利10万元，王某存入其私人账户。同月，王某利用手中的职权与赵某签订了一合同，规定公司支付赵某2万元中介费，作为赵某为公司联系的一笔钢材生意的报酬。而实际上公司购入该批钢材的价格高于市场价格，致使公司受损20万元。赵某与王某各得一笔回扣。此事并未经过董事会讨论。2010年3月股东会觉察到王某与赵某的渎职行为，责令停职反省，同时组织人员进行调查，待查清事实后，依照法律和公司章程进行处理。试分析王某做了哪些违法活动？（四）股份有限公司的股份发行和转让

1、股份的概念与特征股份：是指股份有限公司资本的最小组成部分和计算股东权利义务的单位，其表现形式为股票。（1）股份的平等性。（2）股份的不可分性。（3）股份的证券性。（4）股份的可转让性。

2、股份的发行1）股份发行的原则股份的发行实行公开、公平、公正的原则。2）股票发行价格股票发行价格可以按票面金额即平价发行，也可以超过票面金额即溢价发行，但不能采用折价发行方式。3）股票发行的种类可以为记名股票，也可以为无记名股票。公司向发起人、法人发行的股票，应当为记名股票，并应当记载该发起人、法人的名称或者姓名，不得另立户名或者以代表人姓名记名。3、股份的转让股份以自由转让为原则，以法律限制为例外。

1）股份转让的方式无记名股票的转让，由股东将该股票交付给受让人即发行转让的效力。记名股票必须由股东通过背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让。***2）股份转让的限制（1）对发起人的限制。发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年内不得转让。（2）公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起1年内不得转让。（3）对董事、监事、高级管理人员股份转让的限制。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。上述人员离职半年后，才能转让其所持有的本公司股份。此外，公司章程对公司高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。

(4)对公司收购本公司股份的限制公司不得收购本公司的股份，但是下列情况除外：①减少公司注册资本；②与持有本公司股份的其他公司合并；③将股份奖励给本公司职工；④股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。（四）上市公司组织机构的特别规定（自学）上市公司是股票在证券交易所上市交易的股份有限公司。1.特别重大事项的决定：上市公司在1年内购买出售固定资产或者担保金额超过公司资产总额的30%的，应当由股东大会作出决议，并以出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。2.独