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文档简介

1本文由848579奉献doc文档可能在WAP端浏览体验不佳。建议您优先选择TXT,或下载源文件到本机查看。公务员考试常考法律常识积累宣告死亡一、概念宣告死亡是指自然人离开住所,下落不明到达法定期限,经利害关系人申请,由人民法院宣告其死亡的法律制度。与宣告失踪制度的设计目的相比,宣告死亡主要解决失踪人的整个民事法律关系的状态问题,而宣告失踪那么主要解决失踪人的财产管理问题。故宣告死亡重在保护被宣告死亡人的利害关系人的利益,而宣告失踪那么重在保护失踪人的利益。二、宣告死亡的条件1.有失踪事实。有失踪事实包括两个方面的内容:(1)下落不明。(2)下落不明满一定期限。这个期限为4年,从下落不明事实的次日起算。战争期间下落不明的,从战争结束之日起算。意外事故下落不明的,期限为2年,从事故发生之日起起算。同时根据?民事诉讼法?第168条的规定,如果因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,可以马上申请宣告死亡。2.有利害关系人的申请。根据?民通意见?第25条的规定,申请宣告死亡的利害关系人有一定的顺序,如果前一顺序的利害关系人不宣告失踪人死亡,那么后面顺序的利害关系人不得宣告失踪人死亡。利害关系人的顺序为:(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利义务关系的人。宣告失踪不是宣告死亡的必经程序,所以被申请宣告死亡的自然人,既可以是已经被宣告失踪的人,也可以是未经宣告失踪的人。例如:甲下落不明已满5年,其妻子乙提出要求离婚,甲所在单位丙那么要求宣告甲死亡。在此例中,由于乙只是要求离婚,说明乙不打算宣告死亡,而配偶是第一顺序的利害关系人,故丙申请宣告甲死亡的请求不能得到法院支持。3.人民法院的受理与宣告。宣告死亡只能由人民法院做出判决,其他任何机关和个人无权做出宣告死亡的决定。宣告死亡用特别程序审理,由被宣告死亡人住所地或者最后居住地的基层人民法院管辖。人民法院受理宣告死亡的申请后,应对下落不明的失踪人发出公告,公告期为1年。因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的,公告期间为3个月。需要注意的是,如果因意外事件下落不明,但没有经有关机关证明该公民不能生存的,公告期间仍为1年。公告期满后,应当根据情况做出宣告死亡的判决或驳回申请的判决。如果宣告死亡的,判决生效之日为被宣告死亡人的死亡日期。三、宣告死亡的法律后果宣告死亡发生与自然死亡同样的法律后果:被宣告死亡人的民事权利能力丧失;被宣告死亡人与其配偶之间的婚姻关系消灭;继承开始,继承人开始继承遗产;受遗赠人可以取得遗赠等。宣告死亡只是推定,因此如果被宣告死亡人没有死亡的,有民事行为能力的人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为有效。被宣告死亡时间和自然死亡时间不一致的,被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的,以其实施的民事法律行为为准。例如:甲被宣告死亡,其财产按照法定继承处理。但甲仍在外地生存几年后去世,留有遗嘱。该遗嘱处分了家里财产,且与法定继承相冲突。此例中,甲的财产的继承应以遗嘱为准。另外被宣告死亡人重新出现或者有人确知其没有死亡时,经本人或利害关系人向人民法院申请,应当撤销其死亡宣告。撤销死亡宣告申请对利害关系人没有顺序限制。宣告死亡被撤销后发生如下效力:1.婚姻关系自行恢复。被宣告死亡的配偶未再婚的,夫妻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。如果配偶已经再婚的,应当保护再婚后的婚姻关系。如果再婚后离婚、再婚后该配偶丧偶的,夫妻关系不能自行恢复。要恢复夫妻关系应当办理复婚手续。2.已经成立的收养关系不得解除。被宣告死亡人在被宣告死亡期间,其子女为他人依法收养的,撤销死亡宣告后,仅以未经本人同意主张收养无效的,一般不应准许,但收养人和被收养人同意的除外。3.请求返复原物。撤销死亡宣告后,本人可请求返还财产。因继承法而取得财产的自然人或者组织,应当返复原物,原物不存在的,给予适当补偿。原物已经由第三人合法取得的,第三人可不予返还。4.利害关系人隐瞒真实情况使他人被宣告死亡而取得财产的,除应返复原物及孳息外,还应对造成的损失予以赔偿。根据民事诉讼法的规定,申请宣告失踪、宣告死亡应当符合以下条件:1.申请人应当是同失踪的人有利害关系的人。申请人包括失踪人的配偶;父母、子女;债权人以及有其他利害关系的人。2.失踪的时间或者失踪的情形应当符合法律规定。民事诉讼法规定,申请宣告失踪的,公民下落不明必须满二年。规定,申请宣告死亡的,公民下落不明必须满四年,或者因意外事故下落不明满二年,或者因意外事故下落不明,经有关机关证明该公民不可能生存的。如果某公民下落不明已满四年,在这种情况下,被申请宣告的人下落不明的时间既符合宣告失踪也符合宣告死亡的期限,是宣告该公民死亡还是宣告该公民失踪,取决于该公民利害关系人的申请。3.申请人必须递交申请书。申请人不能以口头形式向人民法院申请宣告公民失踪或者申请宣告公民死亡。申请人必须向人民法院递交申请书。民事诉讼法规定,申请书应当写明失踪或者下落不明的事实、时间和请求,并附有公安机关或者其他有关机关关于该公民下落不明的书面证明。4.向被申请人住所地的基层人民法院申请。民事诉讼法规定,申请人申请人民法院宣告下落不明的人失踪或者死亡,应当向下落不明人住所地的基层人民法院提出申请。此类案件由下落不明的基层人民法院管辖,便于利害关系人提出申请,也便于人民法院审查和认定事实,作出裁决。以下事项只能制定法律:〔一〕国家主权的事项;〔二〕各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;〔三〕民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;〔四〕犯罪和刑罚;〔五〕对公民政治权利的剥夺、限制人身自由的强制措施和处分;〔六〕对非国有财产的征收;〔七〕民事根本制度;〔八〕根本经济制度以及财政、税收、海关、金融和外贸的根本制度;〔九〕诉讼和仲裁制度;〔十〕必须由全国人民代表大会及其常务委员会制定法律的其他事项。条事浊复杂券客体仗,是灶指一给个犯窑罪行容为同盆时侵榜犯了踩两种拉或两遮种以纤上的养具体译的社俊会关种系。历例如库抢劫枝罪,著不咬仅侵惠犯了阳公私轻财物叶所有狐权,穿而且章也侵危犯了扮他人态的人哨身权颂利。周存在示着复治杂客断体犯枝罪,招两种盈以见上的禽社会看关系须并不榴是并把列的热,有坏主有载次,诚从而侄形成艇了主跨要客懂体和嗽次要牵客体侵。主支要客煎体是叶指立抛法冠者在粘确定按某一尊具体编犯罪驾构成主时予勉以重右点保嘉护的单社会包关系抚;悄次要浅客体吼那么是袭立法种者在篮确定尝某一维具这体犯誓罪构袜成时壮,刑茶法也尺予以矩保护损的社罚会关消系。商例如妹抢劫趋罪,梅立法芳者主兽要保约护的泻是公戏私财月物蹄所有缘权,苦但对升公民嚼的人拨身权厅利也治予以长保护穗。对球复杂恋客体胆的犯蹈罪来来说,潜主要字客体内和次但要客胶体都帆是哪犯罪蝇构成盯的要赴件,犯缺少恰其中掏一个焦,就宏不能据构成危某种造犯罪凝。例悼如抢疤劫罪错,如搬果只坏侵犯崭公私掘财离物所引有权泡而没廉有侵齐犯到美公民努的人所身权凶利,少或解者只真侵犯等到公犬民的盒人身委权利坛而没韵有侵违犯到升公私移财六物所犯有权底,都捆不能筑构成互该罪证。同倡时,尸在具扭体量貌刑时窗,不拴仅要庄考虑戒到行证为对荒主要板客体忍的侵挨害,育而龄且也周要考央虑到淘对次弦要客夕体的爪侵害毕。例粮如,旦对抢至劫罪院的量压刑,堡不仅余要考常虑到妻抢劫将财物焰的数愁量辜的多榨少,届还要邀考虑拨行为医对人长身所提造成独的损让害程蹄度。艇栏应合伙件企业汤的设遮立,牌是攻指准绍备设辈立合富伙企打业的体人员膨依照顷法律柄规定线的条闲件和惜程序僚向合吓伙企身业登膏记垮机关世申请继设立山合伙才企业灯的行岭为。送设立列合伙来企业露应当驻具备旷一定伤的条霸件,周为此抽合伙妇企业希法第航8诱条确作了啊规定糟:韵“药设立罢合伙榨企业祥,应衰当具衣备下见列条我件:眼〔城一〕延有二热个以帐上合也伙人咳,并办且都枕是一脂方谈承当吵无限鄙责任帽者;予〔转二〕横有书贪面合礼伙协闭议;庭〔症三〕罩有个严合伙利人实伯际缴丰付的冤出资屈;酬〔四搭〕碧有合困伙企努业的仓名称抖;顷〔五或〕有睁经营鸡场所革和从早事合州伙经调营的渣必要旷条件迁。畏〞庸氏坟非规稀范性卡法律撇文件桃法抹律文注件包铜括非剖标准歇性法勤律文柔件与铸标准旁性法敞律文凯件.土其祥中,菜非德标准拐性法沙律文义件指磁适用师于法兴律途标准惩的规筐定于返社会巷生活躬中的河行为戏所产塔生的识有法钓律效骆力的逝文件础,如叮判决岩书、客裁定令书、左逮捕冲证、选许剃可证撞、合仪同等韵.指午这些路文件师在经吹过法瞧定程训序之赵后也眨具有件约束缠力,怎任何平人不污得违潮反。膀与规康范识性法各律文粒件的药区别煤在于睁前者捕只针讨对具盐体人角、事托,效岸力只秘及特轮定对洽象,纷无普鼠遍适荒用规诞范性院,不此可保反复寨适用午。嘴阿验国家述公务莲员交认流制娘度是郑国家贼公务抬员在移国家度行政瓶机关遭或与疗其他冠机关覆以及纵企业稠、事顷业单思位株一定亲层次辱的工想作人谱员进蒙行流墨动的覆制度菜。其尖方式银是调椒任、绑转任推、轮捎换和延挂职贫锻炼寨。在国家旋公务稀员交组流制丰度的忌内容劫〔碍一〕缠国家佩公务先员的仓调任炊制度伪调收任是难国家涌公务暗员交愧流制船度的疫具体宅方式性之一找,是牛指国软家行女政机淹关以狱外的蛮工作浮人员票调入什国梨家行仓政机袄关担迁任领呈导职府务或始担任样助理研调研丹员以使上的纪非领猪导职适务,猛以及首国家术公务狮员调芽出国勤家孟行政浴机关决任职闷的人毅事行陶为。宜调任馆是取筐得或拨解除镇国家渗公务固员身葬份的意一条韵途径欲。不深具有合国家市公梯务员吗身份名的人委员,救通过衣国家崭行政搭机关惜的调贺动,寒可以惑取得炊国家心公务集员身氧份,翠并在龟经培滨训合泥格修后,场任职庸,但准主任建科员古以下肤的非城领导估职务虽不能央调任撇。同诊时,胸国家暮公务助员也身可根圾据个娇人意雾愿只,提慕出调摊出国说家公艘务员所队伍焦,解渐除国扮家公先务员凭身份鹅。一涌般职耍务不馅得以秤调任狗方式挂补充重,而岗对欠调出最国家域公务贿员队汉伍不铸加职全务限坑制。喂调内任必绸须符拔合规申定的绕条件跨。调芦入行族政机亚关必灭须具蔑备下顶列条贯件。豆第漏一,叨有国守家规笨定的砍编制瑞空额第。每疗个国太家行赴政机席关都参有编靠制限当额,较任何通人无长权超识编补毕充次人员故,只瓜有当威国家蠢机关版出现膊编制真空缺抬时,展才能牵可能歉以调像任方思式补祸员。猴这是妈调任朝〔调谣入〕厚的呢首要燃条件拜。塘第二敬,符叶合回遮避规链定。程?扑国家跌公务觉员暂肆行规抚定?蔽明确臂国家替公务沟员实懂行回绒避制僚度。扰调入票时堤也必辞须遵抗守这笛一规帖定,堪即国瞎家公宾务员冒之间莫有夫吸妻关肯系的丛,不挑得在勤同一惭机关遵担任膏双方摊直接暑隶太属于挎同一到行政乓首长罢的职遍务或姿者有辜直接槐上下告级领屈导关敌系的铜职务轧,也竭不得犁在其总中一仓方担感任领宰导贼职务令的机歼关从遥事监个察、筝审计敢、人狱事、祖财务岂工作扭。避第三恼,调锻入人搅员必晨须具党备拟惭任职斑务所芳要求始具备给的政逮治思甜想水览平。休调入舟人员缘是充踢实到炕领滥导职论位上模的,底职责偶重大喂,必早须具撤备较嫌高政秆治思本想水蕉平,雨才能俱适应潜岗职廉的要博求,嗓保证算其政腹治丝上的始可靠连性,棋到达办调任拉目的粮。乳第四惰,必榴须具灯备相装应的威工作傻能力插和任农职资遣格。纱即有赔政治袭思想较水平第权是刘一个丈方面久,还钩要舅有相酒应的册业务驱能力龙、领些导能绢力,衬同时牢,根剥据职贪位对晴任职悬资格阀的要皇求,着还要扇符合叫诸如侦年龄甲、挂职级严、学龟历等打资格观条件裙。杆第五唤,健纱康的泥身体务。徐第六换,国款家法登律规剂定的执其他俊条件士。绒就调嫁出行源政机纠关而化言,兵必须叶是工网作不中受影陆响,塞本人芝同意床,有脆关组样织批针准。虾爆众调任饥必须辣符合兼法定冷程序饭。钓第一寇,由昏国家重行政怜机关装按比将例预疼留相楚应职恢位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限。根据我国立法精神和实践经验,干预他人婚姻自由,并非使用暴力即构成犯罪。只有使用暴力严重,阻碍他人行使婚姻自由的权利,才构成犯罪。如果暴力轻微,对被干预者争取婚姻自由的威胁不大,或者暴力行为对被干预者的人身危害程度轻微,那么不构成暴力干预婚姻自由罪。3、区分本罪与少数民族地区抢婚的界限。在少数民族,有抢婚的习俗,这是一种结婚的方式。对于这种抢婚方式,不应当作犯罪处理。但是,在司法实践中,有的人问女方求婚,遭到拒绝,于是纠集多人,用暴力手段把女方抢到自己家中,其情节严重或引起严重后果的,应以暴力干预婚姻自由罪论处。4、从行为人在主观上有无干预婚姻自由的成心来区分罪与非罪的界限。暴力干预婚姻自由罪是直接成心犯罪,行为人在主观上必须是成心才构成犯罪。所以,在处理案件时,必须查明行为人的主观成心。有的案件外表上是使用暴力干预他人婚姻自由,但实际上行为人并没有干预他人婚姻自由的成心。〔二〕本罪与成心杀人罪的界限一般来讲,暴力干预婚姻自由罪与成心杀人罪,由于行为人在主观方面和侵害的客体有明显区别,所以是容易区分的。但是,如果暴力干预婚姻自由而造成他人死亡的,就不易区分是暴力干预婚姻自由罪还是成心杀人罪。我们认为,区分两者的关键在于主观要件。暴力干预婚姻自由罪的主观成心是干预他人婚姻自由,而成心杀人罪的主观成心那么是剥夺他人的生命。1、如果在实施暴力干预他人婚姻自由的过程中,过失地引起了被害人死亡,或者因暴力干预婚姻自由,造成他人自杀死亡的,由于行为人的主观成心是干预他人的婚姻自由,所以,这种情况仍属于暴力干预婚姻自由罪,而不应定成心杀人罪。本条第二款对犯暴力干预婚姻自由罪引起被害人死亡的,专门规定较高的量刑幅度。但对于因暴力干预婚姻自由引起被害人自杀的,必须在深人调查根底上,具体分析。仔细查明暴力干预与自杀之间是否具有刑法上的因果关系。如果暴力不严重,由于被干预着心胸狭隘,一时想不开,感情脆弱,悲观失望,而轻生自杀的,那么不构本钱罪,更不能以暴力干预婚姻自由引起被害人死亡定罪判刑。2、如果行为人以成心杀人的方式干预他人婚姻自由,或者因干预他人婚姻自由的目的不能实现而成心杀害被害人的,由于其主观上具有杀人的成心,并且其侵害人身权利的社会危害性程度远远超过了对婚姻自由的干预。这种情况,对行为人就应当以成心杀人罪定罪量刑。〔三〕本罪与成心伤害罪的界限暴力干预婚姻自由罪与成心伤害罪,应从主观方面来区分。如果行为人出于干预婚姻自由的成心而对被害人使用暴力,并过失地造成被告人身体伤害的,仍应定暴力干预婚姻自由罪。如果暴力干预婚姻自由而把他人打成重伤或者重伤致死的,那么又同时触犯了成心伤害罪,那么应按处理牵连犯的原那么,以一重罪即成心伤害罪〔包括成心伤害致死〕定罪量刑〔四〕本罪与强奸罪的界限在暴力干预婚姻自由案件中,常常有行为人用暴力将被害人强行奸污的现象。在这种情况下,是构成暴力干预婚姻自由罪,还是构成强奸罪,应从主观成心和侵害的客体来区分二者的界限。从主观成心看,暴力干预婚姻自由罪的主观成心是干预他人的婚姻自由,强奸罪的主观成心那么是强行与被害妇女性交。从侵犯的客体来看,暴力干预婚姻自由罪侵犯的客体是他人的婚姻自由权利;而强奸罪侵犯的客体那么是妇女性的不可侵犯的权利。为了到达强行与被害人结婚的目的,而使用暴力强行与被害人性交的应定强奸罪。这种行为尽管也侵犯了被害人的婚姻自由,但其侵犯的主要是被害人性的不可侵犯的权利,并且行为人具有明显的强奸成心。所以,这种行为构成强奸罪,不应定暴力干预婚姻自由罪。三、处分1、犯本罪的,处二年以下有期徒刑或者拘役,但只有被害人告诉的才处理。将本犯罪规定为告诉才处理的犯罪,一方面是因为这种犯罪的危害程度不很严重,在许多情况下,由工会、妇联等群众组织或有关的第三者进行协商解决,会收到较好的效果。另一方面是因为这种犯罪的被告人与被害人之间大多有亲属关系,被害人往往只要求自己的婚姻自由不被干涉,而不希望干预者受到刑事追诉。但是,如果被害人是因为受到强制、威吓无法告诉的,那么不在此限,对此人民检察院及被害人的近亲属可以告诉。2、犯本罪引起被害人死亡的,处二年以上七年以下有期徒刑,并且不适用告诉才处理的规定。引起被害人死亡是指在实施暴力干预婚姻自由行为的过程中过失导致被害人死亡与因暴力干预婚姻自由而直接引起被害人自杀身亡。成心导致被害人死亡以及暴力干预与自杀身亡之间没有因果关系的,都不能认为是引起被害人死亡。什么是告诉才处理?某些犯罪,由于其社会危害性相对较小,所以法律规定,只有被害人向司法机关提出控告,司法机关才予以处理,追究犯罪分子的刑事责任;如果被害人不提出控告,那么司法机关不主动处理。这就是通常所说的"告诉才处理"。例如,暴力干预婚姻自由罪,就是告诉才处理的犯罪,但是,如果因为暴力干预婚姻自由导致被害人死亡的,那么司法机关会主动处理。需要指出的是,如果被害人本人因受到强制或威吓无法亲自控告的,被害人的近亲属也可以进行控告。?刑法?分那么中法律明确规定告诉才处理的案件,且只有四个罪名,即〔一〕侮辱、诽谤罪名〔二〕暴力干预婚姻自由罪〔三〕虐待罪〔四〕侵占罪这四个,其中,侮辱、诽谤严重危害社会利益和国家利益的不属于告诉才处理的范围,暴力干预婚姻致人死亡及虐待致人死亡都不属于告诉才处理的案件。自诉案件除了以上规定的告诉才处理的案件以外,还包括被害人有证据证明的轻微刑事案件,主要包括成心伤害案〔轻伤〕、非法干预通信自由案、侵犯知识产权案、生产销售伪劣产品案〔严重危害社会利益和国家利益的除外〕、遗弃案,已经侵害公民人身与财产权利法定刑为3年以下的各种犯罪。成心伤害轻伤,可以由检察机关提起公诉,也可以自诉。此外,被害人认为应当追究刑事责任,而公安机关,检察机关不立案的,被害人可以直接向法院起诉,这类案件也属于自诉案件的范围,但是和前两种有一些区别,比方说不能适用调解和和解结案,不能适用简易程序审理等等。自首,是指犯罪人在犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行,或者被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的行为。自首有两种情况:一般自首和特别自首:1、一般自首,指犯罪嫌疑人在犯罪以后自动投案,如实供述自己罪行的行为。一般自首必须具备以下条件:〔1〕自动投案,即犯罪嫌疑人在犯罪之后归案之前,主动、直接向公安机关、人民检察院、人民法院交待自己的犯罪事实,听候司法机关处理的行为,包括以下三种情况:犯罪事实和犯罪嫌疑人都没有被发现,犯罪嫌疑人自动投案;犯罪事实已经被发现但不知犯罪人是谁,犯罪嫌疑人自动投案;犯罪事实和犯罪人都已经被发现,在司法机关采取强制措施之前,犯罪嫌疑人自动投案。根据有关司法解释,犯罪嫌疑人向其所在单位、城乡基层组织其他有关单位负责人投案的;犯罪嫌疑人因伤病或者为了减轻犯罪后果,委托他人先代为投案,或者先以信电投案的;罪行尚未被司法机关觉察,仅因形迹可疑,被有关组织或者司法机关盘问宙后主动交待自已的罪行的;犯罪后逃跑,在被通缉、追捕过程中,庄动投案的;经查实确已准备去投案的,或者正在投案途申,被公安机关抓获的,应当视为自动投案。并非出于犯罪嫌疑人主动,而是经亲友奉劝、陪同投案的;公安机关通知犯罪嫌疑人的亲友或者亲友主动报案的,将犯罪嫌疑送去投案的,也应当视为自动投案。犯罪嫌疑人投案后又逃跑的,不能认定为自首。〔2〕如实供述自己的罪行,这是自首成立的根本条件,即犯罪嫌疑人必须以各种方式向有关机关如实供述自己的主要犯罪事实。犯有数罪的犯罪嫌疑人仅如实供述所犯数罪中局部犯罪的,只对如实供述局部犯罪的行为,认定为自首。共同犯罪案件中的犯罪嫌疑人,除如实供述自己的罪行,还应当供述所知的同案犯,主犯那么应当供述所知其他同案犯的共同罪事实,才能认定为自首。犯罪嫌疑人自动投案并如实供述自己的罪行后又翻供的,不能认定为自首,但在一审判决前又能如实供述的,应当认定为自首。2、特别自首,是指被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯,如实供述司法机关还未掌握的本人其他罪行的为。特别自首要求:〔1〕特别自首的主体只能是已经被采取强制措施的犯罪嫌疑人、被告人、正在服刑的罪犯。〔2〕特别自首必须是如实供述司法机关还未掌握的自己的其他罪行。3、自首的处分。自首说明犯罪人有一定的认罪表现,刑法对自首规定了从宽处分的原那么。对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处分。其中,犯罪较轻的,可以免除处分。犯罪后自首又重大立功表现的,应当减轻或者免除处分。第二百六十六条【诈骗罪】诈骗公私财物,数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处分金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处分金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处分金或者没收财产。本法另有规定的,依照规定。【相关法条】?最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律假设干问题的解释?第九条以虚假、冒用的身份证件办理入网手续并使用移动,造成电信资费损失数额较大的,依照刑法第二百六十六条的规定,以诈骗罪定罪处分。?最高人民法院、最高人民检察院关于办理妨害预防、控制突发传染病疫情等灾害的刑事案件具体应用法律假设干问题的解释?第七条在预防、控制突发传染病疫情等灾害期间,假借研制、生产或者销售用于预防、控制突发传染病疫情等灾害用品的名义,诈骗公私财物数额较大的,依照刑法有关诈骗罪的规定定罪,依法从重处分。第二百六十四条【盗窃罪】盗窃公私财物,数额较大或者屡次盗窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处分金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处分金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处分金或者没收财产;有以下情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产:〔一〕盗窃金融机构,数额特别巨大的;〔二〕盗窃珍贵文物,情节严重的。【相关法条】?最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用法律假设干问题的解释?第一条根据刑法第二百六十四条的规定,以非法占有为目的,秘密窃取公私财物数额较大或者屡次盗窃公私财物的行为,构成盗窃罪。〔一〕盗窃数额,是指行为人窃取的公私财物的数额。〔二〕盗窃未遂,情节严重,如以数额巨大的财物或者国家珍贵文物等为盗窃目标的,应当定罪处分。〔三〕盗窃的公私财物,包括电力、煤气、天然气等。〔四〕偷拿自己家的财物或者近亲属的财物,一般可不按犯罪处理;对确有追究刑事责任必要的,处分时也应与在社会上作案的有所区别。?最高人民法院关于审理扰乱电信市场管理秩序案件具体应用法律假设干问题的解释?第七条将电信卡非法充值后使用,造成电信资费损失数额较大的,依照刑法第二百六十四条的规定,以盗窃罪定罪处分。第八条盗用他人公共信息网络上网账号、密码上网,造成他人电信资费损失数额较大的,依照刑法第二百六十四条的规定,以盗窃罪定罪处分。物权法公示公信原那么是公示原那么和公信原那么的合称。公示公信原那么是物权法的三大原那么之一。公示原那么是指:物权变动必须以一定的方式向外界公示。这样才有物权变动的效力。通常,动产以交付为公示方式;不动产以登记为公示方式。公示的效力,对于动产是交付、占有,对不动产,是登记。公信原那么是指:任何因为基于对公示行为的深信,而从事相关交易行为,及时公示错误,其交易行为也有效。公示公信原那么的目的是出于对交易平安的保护,特别是保护当事人对公示的信赖利益。举例:A的房子错误地登记为B的房子。这里,登记就是公示。C因为信赖这项登记而与B成交房屋买卖,如果C不知道或者不应当知道这项登记是错误的,那么这个交易行为有效。C的利益得到了保护。合同合同的成立属于合同的订立范畴,解决的是合同是否存在的事实问题,属于对合同的事实上的判断。而合同的生效属于合同的效力范畴,解决的是已经存在的合同是否符合法律规定,是否具有法律效力的问题。合同生效属于法律上的判断。合同成立是判断合同生效的前提,合同只有在成立以后,才谈得上生效问题。也就是说,合同成立后,只有符合生效条件的合同,才能受到法律保护。而不符合生效条件的合同,尽管其已经成立,并且也可能反映着当事人之间事实上发生了一定的经济往来关系,但这种合同及其反映的经济往来关系不仅得不到法律的保护,有时还要受到法律的制裁。合同成立的要件一般包括:第一,合同的主体须有一方或多方当事人;仅有一方当事人是不可能产生合意的,因而不可能成立合同。第二,合同的内容必须具备合同的必备条款。第三,合同的订立程序须经过要约、承诺两个阶段,并达成合意,这是合同成立的根本要件,也是合同成立的实质要件。另外要式合同须依合同方式,实践合同须交付合同标的,合同才告成立。合同生效的条件是判断合同是否具有法律效力的标准。对合同生效的构成要件,?合同法?并没有做出明确的规定。但从逻辑上看,合同只有成立,才能考察其是否有效,合同成立是合同生效的前提。因此,合同成立的要件也可以看成合同生效的要件。除此之外,根据?民法通那么?第五十五条关于民事法律行为生效要件的规定精神,合同生效的要件还应当包括:1、行为人具有相应的民事行为能力。2、意思表示真实。3、不违反法律或社会公共利益。这些规定也就是合同生效的一般要件,亦称实质要件。什么是可变更、可撤销合同?可变更、可撤销的合同是基于法定原因,当事人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销的合同。可变更、可撤销的合同的种类有:①因重大误解订立的合同;②订立合同时显失公平的;③一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立的合同,受损害方有权请求人民法院或仲裁机构变更或撤销。对于可变更、可撤销的合同,当人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销,当事人请求变更的,人民法院或者仲裁机构不得撤销。撤销权是撤销权人依其单方的意思表示使合同效溯及既往的消灭的利权。因撤销原因不同,撤销权人也不同。重大误解中,误解人是撤销权人;显失公平中,遭受明显不公的人是撤销权人;欺诈、胁迫中,受欺诈、受胁迫的人是撤销权人。撤销权是诉权,只能通过法院或者仲裁机构行使。撤销权的消灭:①具有撤销权的当事人自知道或者庆当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权;②具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。例如:甲公司向乙公司订购乳胶漆一批,乙公司在订立合同时,谎称国产乳胶漆为进口乳胶漆。甲公司事后得知实情,适逢国产乳胶漆畅销,甲公司有意履行合同,乙公司那么希望这批货以更高的价格卖给别人,此时:甲公司向乙公司催告交货或预付货款或递交确认合同有效的通知,那么合同成为确定的有效合同;乙公司不能以合同订立存在欺诈为由主张撤销,从而使合同失去约束力。由此可见,我国对于一方录事人欺诈对方当事人而订立的合同是作为可撤销合同来处理的,这样就给予受到欺诈方选择权,尊重其意思自治。如果受到欺诈的一方当事人认为不必撤销合同的,那么可以补正合同的效力。注意:我国可撤销合同的撤销权仅赋予受到欺诈的一方,而欺诈方是没有选择权的,所以不能主动主张合同可撤销。?行政处分法?主要规定了以下七种行政处分:1、警告;2、罚款;3、没收违法所得,没收非法财产;4、责令停产停业;处分;5、暂扣或者撤消许可证,暂扣或者撤消执照;6、行政拘留;7、法律、行政法规规定的其他行政处分。国家赔偿法在国家赔偿案件中,国家机关及其工作人员的职务行为,只要依法被确认为违法,国家机关只要不能证明自己的职务行为的合法性,就应承当赔偿责任。而确定国家机关及其工作人员行使职权违法,须撤销或者局部撤销的具体行政行为,根据?行政诉讼法?第54条的规定,一般包括6种情况:〔1〕作出具体行政行为主要证据不足;〔2〕适用法律、法规错误;〔3〕违反法定程序;〔4〕超越职权;〔5〕滥用职权;〔6〕不履行或拖延履行法定职责。这些违法行为具体表现为?国家赔偿法?第3条、第4条规定的情形,概括说来,就是:〔1〕行政机关及其工作人员违法限制或者剥夺公民的人身自由;〔2〕行政机关及其工作人员以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为,违法使用武器、警械以及实施其他违法行为造成公民身体伤害或者死亡;〔3〕行政机关及其工作人员违法实施侵害公民、法人和其他组织财产权的行政处分、行政强制措施,违反国家规定征收财物、摊派费用以及其他造成财产损害的行为。〔1〕行使侦查权的公安机关以及行使检察权、审判权的人民检察院、人民法院的错误拘留、逮捕;〔2〕公安机关、人民检察院和人民法院错误对财产采取查封、扣押冻结、追缴等措施,对无罪的人判处分金、没收财产;〔3〕公安机关、人民检察院和人民法院对无罪的人追究刑事责任;〔4〕公安机关、人民检察院和人民法院对当事人或证人等刑讯逼供;〔5〕公安机关、人民检察院和人民法院实施殴打等暴力行为或者唆使他人实施殴打等暴力行为,违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡。紧急避险成立必须具备以下条件:1.起因条件。紧急避险的起因条件,是指必须有需要防止的危险存在。2.时间条件。紧急避险的时间条件,是指危险必须正在发生。3.对象条件。紧急避险的本质特征,就是为了保全一个较大的合法权益,而将其面临的危险转嫁给另一个较小的合法权益。因此,紧急避险的对象,只能是第三者的合法权益,即通过损害无辜者的合法权益保全公共利益、本人或者他人的合法权益。4.主观条件。紧急避险的主观条件即行为人必须有正当的避险意图。5.限制条件。紧急避险只能是出于迫不得已。所谓迫不得已,是指当危害发生之时,除了损害第三者的合法权益之外,不可能用其他方法来保全另一合法权益。6.限度条件。紧急避险的限度条件,是指紧急避险不能超过必要限度造成不应有的损害。所谓必要限度,是指紧急避险行为所引起的损害必须小于所防止的损害。“必要损害〞的认定,应掌握以下标准。〔1〕一般情况下,人身权利大于财产权益〔2〕在人身权利中,生命是最高权利〔3〕在财产权益中,应以财产价值过去时行比拟,从而确定财产权利的大小。〔4〕当公共利益与个人利益不能两全时,应根据权益的性质及内容确定权利的大小,并非公共利益永远高于个人利益。〔一〕紧急避险与正当防卫的主要区别:1.危险的来源不同。正当防卫的危险来源是人的不法侵害行为;而紧急避险的危险来源比拟广泛,可以是不法侵害,也可以是自然灾害、动物的侵袭。在遭遇到人的不法侵害时,如果行为人是对不法侵害人进行还击,属于正当防卫的范畴;如果为了躲避不法侵害,而损害第三人〔不法侵害之外的人〕利益的,属于紧急避险的范畴。2.紧急避险必须是出于迫不得已,而正当防卫无此要求。3.过当的条件不同。避险保护的是合法利益,损害的也是合法的利益〔第三者的利益〕,在这种情况下法律怎么样选择,两害相全取其轻,必选所保护的利益必须要大于避险行为所损害的第三者的利益,如果等于或者小于所损害的利益,避险就没有意义,法律也就没有保护的必要。〔二〕注意紧急避险的法条规定关于防止本人危险的规定,不适用于职务上、业务上负有特定职责的人。行政赔偿的范围根据我国国家赔偿法第三条、第四条的规定,行政赔偿的范围包括侵犯人身权的违法行政行为和侵犯财产权的违法行政行为两类。其中对人身权的侵犯仅限于公民,侵犯法人或其他组织的行政行为目前不承当赔偿责任。侵犯人身权的行为有五种:违法拘留或者采取限制公民人身自由的行政强制措施的;〔1〕〔2〕非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的;〔3〕以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的;〔4〕违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的;〔5〕造成公民身体伤害或者死亡的其他违法行为。侵犯财产权的行为有四种:〔1〕违法实施罚款、撤消许可证和执照、责令停产停业、没收财物等行政处分的;〔2〕违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的;〔3〕违反国家规定征收财物、摊派费用的;〔4〕造成财产损害的其他违法行为。诉讼时效诉讼时效是指民事权利受到侵害的权利人在法定的时效期间内不行使权利,当时效期间届满时,即丧失了请求人民法院依诉讼程序强制义务人履行义务权利的制度。在法律规定的诉讼时效期间内,权利人提出请求的,人民法院就强制义务人履行所承当的义务。而在法定的诉讼时效期间届满之后,权利人行使请求权的,人民法院就不再予以保护。它包含两层意思,一是权利人在此时间内享有依诉讼程序请求人民法院予以保护的权利;二是这一权利在此时间内连续不行使即归于消灭。诉讼时效依据时间的长短和适用范围分为一般诉讼时效和特殊诉讼时效。一般诉讼时效。指在一般情况下普遍适用的时效,这类时效不是针对某一特殊情况规定的,而是普遍适用的,如我国?民法通那么?第135条规定的:“向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为二年,法律另有规定的除外。〞这说明,我国一般民事诉讼的一般诉讼时效为二年。特别诉讼时效。指针对某些特定的民事法律关而制定的诉讼时效。特殊时效优于普通时效,也就是说,凡有特殊时效规定的,适用特殊时效,我国?民法通那么?141条规定:“法律对时效另有规定的,依照法律规定。〞特殊时效可分为以下三种:一、短期时效。短期时效指诉讼时效不满两年的时效。我国?民法通那么?第136条规定:“下列时效为一年:1、身体受到伤害要求赔偿的;2、出售质量不合规格的商品未声明的;3、延付或拒付租金的;4、存放财物被丧失或被损坏的。〞其他还有如?担保法?中规定的“连带责任保证的保证人与债权人未约定保证人承当保证责任的,债权人有权自主债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承当保证责任〞等。二、长期诉讼时效。长期诉讼时效是指诉讼时效在两年以上二十年以下的诉讼时效。三、最长诉讼时效。最长诉讼时效为二十年。我国?民法通那么?第137条规定“从权利被侵害之日起超过二十年,人民法院不予保护〞。根据这一规定,最长的诉讼时效的期间是从权利被侵害之日起计算,权利享有人不知道自己的权利被侵害,时效最长也是二十年,超过二十年,人民法院不予保护。时效具有强制性,任何时效都由法律、法规强制规定,任何单位或个人对时效的延长、缩短、放弃等约定都是无效的。诉讼时效期间从知道或者应当知道权利被侵害时起计算。但是,从权利被侵害之日起超过二十年的,人民法院不予保护。有特殊情况的,人民法院可以延长诉讼时效期间。超过诉讼时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。在诉讼时效期间的最后六个月内,因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的,诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起,诉讼时效期间继续计算。诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意履行义务而中断。从中断时起,诉讼时效期间重新计算。规定按照小时计算期间的,从规定时开始计算。规定按照日、月、年计算期间的,开始的当天不算入,从下一天开始计算。期间的最后一天是星期日或者其他法定休假日的,以休假日的次日为期间的最后一天。期间的最后一天的截止时间为二十四点。有业务时间的,到停止业务活动的时间截止。起诉、上诉、申诉是不同的概念。起诉是指一审起诉。申诉与上诉的主要区别:审判监督程序中的申诉不同于上诉。两者的主要区别有:1、对象不同。申诉的对象是已经发生法律效力的判决、裁定,而上诉的对象是尚未发生法律效力的一审判决、裁定。2、主体范围不同。申诉的主体是当事人及其法定代理人、近亲属;上诉的主体是被告人、自诉人、附带民事诉讼当事人及其法定代理人、经被告人同意的被告人的辩护及及近亲属。3、受理的机关不同。受理申诉的机关既包括原审人民法院及其上级人民法院,也包括与上述各级人民法院对应的人民检察院;而受理上诉的机关只能是原审人民法院及其上一级人民法院。4、期限不同。对于申诉,刑事诉讼法没有规定期限,但最新的司法解释了申诉的期限,一般为刑罚执行完毕2年内,请参见下面有关申诉受理的内容;而对于上诉,法律规定了期限,即对判决、裁定提起上诉的期限分别是10日和5日。5、后果不同。申诉只是提起审判监督程序的一种材料来源,不能停止生效判决、裁定的执行;而上诉必然引起二审程序,导致一审判决、裁定不能生效。申诉,是针对已经发生效力的裁判提出的,可向原审及其所有上级法院或人民检察院申诉,它无时间限制.上诉,是针对尚未发生效力的裁判提出的,只能向原审的上一级人民法院提出(或通过原审人民法院提出,由原审法院移交其上一级法院),它由时间限制(即生效前)起诉:要在诉讼时效内提出,法院才会受理,超过诉讼时效,法院不受理〔一〕贪污罪的概念和构成要件贪污罪是指国家工作人员和受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。贪污罪的构成要件如下:1.本罪的犯罪客体是复杂客体。贪污罪既侵犯了国家工作人员职务行为的廉洁性,又侵犯了公共财产的所有权。其中前者是本罪的主要客体。本罪的犯罪对象是公共财产。根据刑法第91条的规定,公共财产是指:〔1〕国有财产;〔2〕劳动群众集体所有的财产;〔3〕用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或专项资金的财产。此外,在国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或者运输中的私人财产,以公共财产论。2.本罪的客观方面表现为行为人利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。首先,行为人必须利用职务上的便利。利用职务上的便利,是指利用本职范围内的权利和地位所形成的主管、经手、管理财物的便利条件,而不是指利用因工作关系熟悉作案环境、凭工作人员身份便于进出某些单位,较易接近作案目标或对象等与职务无关的方便条件。例如,会计利用与出纳一起工作的便利,趁机配制了出纳所管的保险柜的钥匙,将保险柜中的现金盗走,就不属于利用职务上的便利贪污公款的行为,而是属于盗窃行为。其次,贪污的手段包括侵吞、窃取、骗取或以其他手段非法占有公共财物。所谓侵吞,是指利用职务上的便利,将自己主管、经手、管理的公共财物非法占为己有,主要表现为应上交而隐瞒不交,应支付而不支付,收款不入帐,擅自赠与他人或非法转卖等。所谓窃取,又称监守自盗,是指行为人利用职务上的便利,采取秘密方式将自己合法管理的公共财物占为己有。例如,仓库保管员将自己管理的公共财物秘密拿回家而不登记。所谓骗取,是指行为人利用职务上的便利,采用虚构事实或者隐瞒真相的方法非法占有公共财物。例如采购人员多报差旅费或谎报有关开支,骗取公款。至于其他手段,如利用职权,巧立名目,在少数几个领导人之中私分公款、公物。此外,根据刑法第394条的规定,国家工作人员在国内公务活动或在对外交往中接受礼物,依照国家规定应当交公而不交公,数额较大的,以贪污罪定罪处分。3.本罪的主体是特殊主体。具体包括两类人员:一类是国家工作人员;另一类是受国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体委托管理、经营国有财产的人员。4.本罪的主观方面是直接成心,并且以非法占有为目的。间接成心或过失不构成此罪。〔二〕贪污罪的认定1.贪污罪与一般贪污行为的界限。根据刑法第383条的规定,个人贪污5000元以上的,构成犯罪;贪污不满5000元的,一般不构成犯罪,情节较重的,才构成犯罪。可见贪污罪与一般贪污行为的界限在于两个因素:一是贪污的数额是否到达5000元,二是其他情节是否严重。2.贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的界限贪污罪在客观方面表现为利用职务之便窃取、骗取、侵占三种行为方式。贪污罪与盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的区别表现为:〔1〕犯罪客体和犯罪对象不同。贪污罪的客体是复杂客体,犯罪对象是公共财物。盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的客体是简单客体,盗窃罪、诈骗罪的对象是公私财物,侵占罪的对象是保管物、遗忘物和埋藏物。〔2〕客观方面不同,贪污罪的窃取、骗取、侵占是利用职务上的便利进行的;而盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的行为那么与职务行为无关。〔3〕犯罪主体不同,本罪的主体为特殊主体;而盗窃罪、诈骗罪、侵占罪的主体为一般主体。3.贪污罪与职务侵占罪的界限二者在主观方面和客观方面根本相同。其主要区别在于:〔1〕犯罪主体不同。本罪的主体是国家工作人员和受委托管理、经营国有财产的人员。职务侵占罪的主体是公司、企业或者其他单位的人员,既包括非国有公司、企业、单位、社会团体中不具有国家工作人员身份的人员,也包括国有单位中不具有国家工作人员身份的人员。〔2〕犯罪客体与对象不同。本罪的客体是复杂客体,即国家工作人员职务的廉洁性和公共财产的所有权,犯罪对象是公共财物。职务侵占罪的客体是简单客体,即单位财物的所有权,对象是单位财物,既可以是公共财物,也可以是非公有财物。〔三〕本罪的刑事责任根据刑法第383条的规定,个人贪污在10万元以上的,处10年以上有期徒刑或无期徒刑,可以并处没收财产;情节特别严重的,处死刑,并处没收财产。个人贪污在5万元以上不满10万元的,处5年以上有有期徒刑,可以并处没收财产,情节特别严重的,处无期徒刑,并处没收财产。个人贪污在5千元以上不满5万元的,处1年以上7年以下有期徒刑,情节严重的,处7年以上10年以下有期徒刑。个人贪污在5千元以上不满1万元,犯罪有悔罪表现,积极退赃的,可以减轻处分或免予刑事处分,由其所在单位或上级主管机关给予行政处分。个人贪污数额不满5千元,情节较重的,2年以下有期徒刑或者拘役;处情节较轻的,由所在单位或上级主管机关酌情给予行政处分。此外,对屡次贪污未经处理的,应按照累计贪污数额处分。受贿罪本罪的主体是特殊主体,即国家工作人员,另据本法第93条规定,国家工作人员包括当然的国家工作人员,即在国家机关中从事公务的人员;拟定的国家工作人员,即国有公司、企事业单位、人民团体中从事公务的人员和国家机关、国有公司、企事业单位委派到非国有公司、企事业单位、社会团体从事公务的人员,以及其他依照法律从事公务的人员。一、挪用公款的构成要件根据刑法384条的规定,挪用公款的要件为:一是犯罪客观为复杂客体,既侵犯了公共财产的所有权,也侵犯了国家的财经管理制度和国家工作人员职务行为的廉洁性。二是在客观方面表现为行为人利用职务上的便利,擅自挪用公款归个人使用的行为。三是挪用公款罪主体为特殊主体,必须是国家工作人员。四是挪用公款罪在主观方面是直接成心,即行为人明知是公款而成心挪用,目的在于非法取得对公款的使用权。上述挪用公款罪四个方面的构成要件,是认定挪用公款罪的客观标准,也是区分挪用公款罪与非罪的具体标准。二、挪用公款的具体认定在司法实践中,在认定是否构成挪用公款时要注意把握以下几个重点问题:一是正确认识行为人是否具备挪用公款罪的主体资格。挪用公款罪是国家工作人员实施的犯罪,如果不具有国家工作人员的身份,就不能构成挪用公款罪。在这一问题上,刑法修订前,挪用公款罪的主体包括国家工作人员、集体经济组织工作人员以及其他经手管理公共财物人员。刑法修订后,集体经济组织工作人员和其他经手、管理公共财物的人员不再是挪用公款的犯罪主体。如果是公司、企业或者其他单位的人员挪用本单位资金符合刑法第272条规定的应以挪用本单位资金罪定罪处分。二是要正确判定行为人的主观成心。挪用公款罪主观方面是出于直接成心也就是说,行为人明知是公款而成心违反财经纪律而挪用,目的在于非法取得对公款的使用权。过失不构本钱罪,如行为人因工作疏忽大意,使公款被他人非法使用的,不能以挪用公款罪论处。国家工作人员因工作严重不负责任,导致公款被他人用于非法活动,造成严重后果的,可以以玩忽职守罪追究其刑事责任;三是要正确判断行为人挪用公款是否利用职务上的便利实施的。如果行为人不是利用职务上的便利而获得公款归个人使用,不能以挪用公款罪追究刑事责任;四是要注意区分挪用与借用公款的界限,二者的区别表达是:首先,挪用公款是行为人利用职务上的便利实施的,而借用公款是行为人与单位之间发生的民事债权债务关系;其次,挪用公款罪一般是在单位不知情的情况下实施的,单位不知道公款的去向和用途,借用是按照规定和经单位负责人同意后暂借的,具有公开性;最后,挪用公款的行为多数没有手续和借据,而借用公款一般是经过合法程序批准,有借款凭证,有的在帐面上有记载。第六节罚金第五十二条判处分金,应当根据犯罪情节决定罚金数额。第五十三条罚金在判决指定的期限内一次或者分期缴纳。期满不缴纳的,强制缴纳。对于不能全部缴纳罚金的,人民法院在任何时候发现被执行人有可以执行的财产,应当随时追缴。如果由于遭遇不能抗拒的灾祸缴纳确实有困难的,可以酌情减少或者免除。第七节剥夺政治权利第五十四条剥夺政治权利是剥夺以下权利:〔一〕选举权和被选举权;〔二〕言论、出版、集会、结社、游行、示威自由的权利;〔三〕担任国家机关职务的权利;〔四〕担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利。第五十五条剥夺政治权利的期限,除本法第五十七条规定外,为一年以上五年以下。判处管制附加剥夺政治权利的,剥夺政治权利的期限与管制的期限相等,同时执行。第五十六条对于危害国家平安的犯罪分子应当附加剥夺政治权利;对于成心杀人、强奸、放火、爆炸、投毒、抢劫等严重破坏社会秩序的犯罪分子,可以附加剥夺政治权利。独立适用剥夺政治权利的,依照本法分那么的规定。第五十七条对于被判处死刑、无期徒刑的犯罪分子,应当剥夺政治权利终身。在死刑缓期执行减为有期徒刑或者无期徒刑减为有期徒刑的时候,应当把附加剥夺政治权利的期限改为三年以上十年以下。第五十八条附加剥夺政治权利的刑期,从徒刑、拘役执行完毕之日或者从假释之日起计算;剥夺政治权利的效力当然施用于主刑执行期间。犯罪预备、犯罪未遂与犯罪中止一、犯罪预备第二十二条为了犯罪,准备工具、制造条件的,是犯罪预备。对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处分或者免除处分。〔一〕主观上具有为了犯罪的目的。〔二〕客观上有犯罪预备行为。准备工具,即准备实行犯罪的工具。制造条件,是指除准备工具以外的一切为实行犯罪的预备行为。常见的制造条件行为有:1.练习犯罪的手段或演练犯罪技能;2.犯罪前的调查,如踩点;3.排除实行犯罪的障碍,如行为人抢银行;4.勾引共犯或商定犯罪方案〔犯罪共谋〕,其中也包括为了实施某种犯罪而组织犯罪集团,这种组织、参加犯罪集团的行为也是犯罪的一个预备行为,比方说,为了盗窃和抢劫而勾结共犯或者组织犯罪集团就是盗窃、抢劫的预备行为。但是,如果行为人组织、领导、参加恐怖活动组织、黑社会性质的组织的,属于实行行为。因为这两种犯罪集团是刑法分那么直接禁止的犯罪行为。5.跟踪、埋伏等候、尾随作案目标。关于预备行为,刑法分那么是没有具体规定的,刑法分那么规定的都是实行行为。〔三〕停止的原因:是由于意志以外的原因而没有能够“着手〞犯罪预备与犯意表示的区别1.主要是看有没有实际的犯罪准备行为。如果行为人流露出某种犯罪的意思,这本身不是行为,不能认为是犯罪预备。2.刑罚惩罚的是犯罪行为,而不能惩罚思想。3.刑法不惩罚思想,但并不等于通过语言、文字的形式表现出来的都仅仅是思想或犯意流露,而不是行为。预备犯的刑事责任,对于预备犯,可以比照既遂犯从轻、减轻处分或者免除处分。二、犯罪未遂犯罪未遂的成立要件第二十三条已经着手实行犯罪,由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的,是犯罪未遂。对于未遂犯,可以比照既遂犯从轻或者减轻处分。犯罪未遂有以下三个要件。这三个要件也是犯罪未遂与犯罪预备、犯罪中止、犯罪既遂相区别的根本标志。〔一〕已经“着手〞实行犯罪所谓已“着手〞实行犯罪,是指开始了刑法分那么所规定的具体犯罪的实行行为。着手是实行行为的开始,也是犯罪预备与犯罪未遂相区别根本标志。犯罪未遂与犯罪预备的区别犯罪未遂与犯罪预备都属于犯罪的未完成形态,即都没有既遂,二者都是由于意志以外的原因没有既遂。区别的标志是是否“着手〞实行行为。预备是进行了犯罪准备,但是由于意志以外的原因而没有能够“着手〞;而未遂是已经“着手〞实行犯罪,由于意志以外的原因而没有既遂。1.以实例把握常见的预备行为。例如入户抢劫、抢劫出租车、抢劫金融机构。2.犯罪的着手因罪而异。具体犯罪着手的判断取决于刑法分那么的具体规定。对抢劫罪而言,开始针对财物持有人施加暴力、胁迫的行为是抢劫的着手;对成心杀人罪而言,开始能够剥夺他人生命的行为是杀人的着手;对盗窃罪而言,开始秘密窃取的行为,也就是能够取得对财物控制的行为是盗窃罪的着手;对敲诈勒索罪而言,为索要财物开始发出威胁行为是敲诈勒索罪的着手;对绑架罪而言,为扣押人质而开始暴力控制他人人身自由的行为是绑架罪的着手。而在着手之前,对被害人进行调查、了解、练习犯罪的技能、排除犯罪的障碍、蹲点守候被害人、接近犯罪对象、勾结共犯、准备工具,等等,均属于准备行为。如果意志以外的原因而没有能够着手,属于犯罪预备。〔3〕判断是否着手“因场合而异〞。犯罪的方式不同或者是犯罪的场合不同,“着手〞点的把握也有所不同。〔二〕犯罪未得逞这是未遂和既遂区别的关键。未得逞,是指没有完全实现分那么条文规定的犯罪事实。如果由于意志以外的原因没有完全实现法定的犯罪事实,属于未遂;如果完全实现了就开展为犯罪既遂。判断既遂属于分那么问题,因为行为人是否实现了分那么条文规定的全部犯罪事实,是在分那么条文中具体掌握的问题。在总那么局部,从既遂与未遂一般区分的角度讲,可以根据具体犯罪是结果犯、危险犯,还是行为犯来分别把握。如抢劫罪造成了轻伤以上结果的,即便没有取得财产也是既遂。另外,盗窃也是常见的。如盗窃、诈骗、抢夺既未遂标准大致是相同的,都应该是控制加失控的标准。也就是行为人要控制财物,并且财物脱离了所有人的控制范围的。但是,盗窃具体场合的标准不太一样,入户盗窃的情况一般而言,如果在户内被发现,都是犯罪未遂,如果财物到手离开了户,一般而言是犯罪既遂。但是,如果在户门口被失主发现抓获,没有脱离财物所有人控制的范围,应该是按犯罪未遂处理。再如,在单位中盗窃的〔属于所控制范围〕,如果是盗窃单位财物,没有脱离单位控制范围,属于犯罪未遂。如,盗窃单位的保险柜。〔三〕未得逞是由于意志以外的原因意志以外的原因指并非出于行为人的意愿而是遭遇客观障碍,被迫停止。这是区别未遂和中止的根本标志。比拟常见的意志以外的原因:1.被害人强烈的对抗。2.被当场发现的。3.第三人的阻止,比方,

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