2021李建伟民法专题讲座简版

第第页2021年民法专题讲座(背诵版)目录TOC\o"1-1"\h\u9412第一部分民法总则 429857专题二民事主体 524489一、自然人的权利能力与行为能力 57077二、监护 62468三、宣告失踪与宣告死亡 720032四、法人 814162专题三民事法律行为＊＊＊ 1028507一、民事法律事实体系下的民事法律行为 1026031二、民事法律行为的成立、生效 1132471三、民事法律行为的效力体系 1230886四、民事法律行为无效之后的处理 1520049五、意思表示 152872专题四代理＊＊＊ 1817726（二）代理（三方行为）与委托合同（双万行为）的区别 181458（三）代理的类型 1830385二、代理权及其行使规则 1921202三、狭义无权代理：效力待定的行为 207817四、表见代理 204805专题五：诉讼时效与除斥期间 222268一、诉讼（仲裁）时效期间的基本含义 2215825（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险； 2220260（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产； 2223891（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费； 2216513（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。 2212600二、民事权利的最主要学理分类 221535三、三个请求权：功能及其区别 2429143四、诉讼时效期间的适用 254851五、除斥期间 2622567第二部分物权编 2719364专题六：物权变动 2712751专题七占有 3524470一、占有的概念 353802二、占有的分类 352803三、善意占有与恶意占有：规则的共同点与区别 367659四、占有的救济体系 368300专题八所有权＊＊ 3813087一、建筑物区分所有权 381810二、共有 395895专题九用益物权＊＊＊ 4129677一、地役权 4126202二、居住权 419570专题十担保制度度一般＊＊＊ 4220562一、担保体系与特征 4222175二、保证 4212493三、保证合同成立的N种方式 425041四、各个担保物权的特性 4311439五、担保的两个共同制度 436887六、担保物权的特性 4327158专题十一担保物权 457857一、抵押物 452907二、抵押权的顺位与变更 454895三、抵押权的实现 452809四、抵押权的效力 4619624五、动产质押的特殊考点： 4818384六、权利质押的生效规则：质押合同＋交付／登记＝权利质权 488680七、留置权 4819552八、动产担保物权的优先性与冲突 494202专题十二保证 5028906一、保证方式 509410二、保证的从属性以及主合同变动后的保证责任承担 5014240三、保证人的四个权利。 5110373四、保证期间 5131561专题十三几类特殊的担保制度＊ 5327866一、最高额担保 533070二、反担保 5332443三、担保无效的责任承担 5429430四、共同担保 5414882五、非典型担保 567538第三部分人格权 577093专题十四人格权 5728745一、一般理论 5727815二、物质性人格权 574267三、精神性人格权之一：姓名权、名称权 57757四、精神性人格权之二：肖像权（声音） 5821514五、精神性人格权之三：名誉权、荣誉权 5824608六、精神性人格权之四：隐私权 586226七、个人信息利益 582829第四部分合同编 593798一通则 599666专题十五债总 596035一、合同编-第一分编通则的债总地位 591550二、债的法定分类 5930660三、债的学理分类 594188专题十六合同的订立与成立 6119930二、合同的订立：要约与承诺 6120036三、强制缔约 6230281四、预约 6318079专题十七合同履行、保全、转让＊＊ 6428634一、第三人代为接受履行与代为履行（涉他合同） 642848二、双务合同的三大抗辩权 64857三、合同保全 6520413四、合同转让 6620948专题十八合同权利义务的终止 6917014一、债之终止的五种共同原因 6917871二、清偿 6920023三、抵消 691814四、提存 702537五、免除与混同 7019983六、解除之一：解除权的体系 7023791七、解除之二：解除权的行使与效果 716850专题十九违约责任与缔约过失责任 7327811一、基本体系 7313546二、违约责任的归责原则 7317029三、五种违约责任形式的具体适用 7417872四、违约责任的相对性原理及其具体体现 7522857五、责任竞合（加害给付）—违约和侵权的竞合 778642六、违约责任适用的两个特殊规则（略） 7728384专题二十转移所有权的合同之一：买卖合同 7918006一、买卖合同之一：交付 7911309二、买卖合同之二：所有权转移 7931726三、买卖合同之三：风险负担 8030475四、买卖合同之四：孽息的归属 8015367五、买卖合同之五：特种买卖（略） 8010694专题二十一其他转移所有权的合同及担保合同＊＊ 8319295一、供用电、水、气、热力合同 83835二、赠与合同 8311770三、借贷合同之一：民法典的基本规定（略） 8332094四、借贷合同之二：民法典民间借贷解释的规定 843204六、保理合同 8525422专题二十二转移标的物使用权的合同 877598一、租赁合同 874107二、司法解释：城镇房屋租赁合同的特则（略） 8831596三、融资租赁合同 8815630专题二十三交付工作成果的合同＊＊ 8919274一、承揽合同的两个考点 8919424二、建设工程合同 896699专题二十四提供劳务的合同＊＊ 912389一、运输合同 913881二、保管与仓储合同 918036三、委托合同 9130334四、行纪合同（如拍卖行） 9221243五、中介合同 9327797六、旅游合同 9321827专题二十五技术开发合同 9529362一、技术成果归属 9527694二、职务技术成果的归属 9516851三、无效、可撤销的技术合同效力与处理 955188专题二十七准合同之债 965569一、无因管理 963594二、不当得利 9714689三、单方允诺之债 977035第五部分婚姻家庭编 989919专题二十八婚姻家庭 985737一、收养 9824699二、结婚与婚姻效力 993776三、夫妻财产与债务 996004四、家事代理权 10022525五、离婚方式与原因的基本规定 1011763六、离婚后的补偿与赔偿 10126464七、离婚财产分割 101587八、亲子关系 10212444第六部分继承编 10319426专题二十九继承 10323826一、继承一般 10316235二、法定继承 10423002三、遗嘱继承与遗赠扶养协议 10531882四、遗产的分割 10623340五、遗产管理人 10621795第七部分侵权责任编 10710205总则专题三十 10710047一、一般侵权责任的构成要件 10722038二、归责原则 10718315三、免责事由 10810861四、多数人侵权行为的责任 1102166专题三十一15种特别侵权 1125375专题三十二损害赔偿 1162920一、人身损害赔偿 11625675二、财产损失赔偿 11613499三、精神损害赔偿。 11617360四、损害赔偿金的支付：一次性；分期 116第一编民法总则专题二民事主体一、自然人的权利能力与行为能力(—)权利能力。1.一般规定解读(1)权利能力乃民事主体从事民事活动、取得民事权利义务责任的资格。无此资格，不得成为民法上的“人”。(2)凡欠缺民事权利能力者，以其名义所从事的民事行为绝对地归于无效。(3)权利能力，开始于出生，终止于死亡。(4)自然人一生，有两个特殊阶段与问题。2.胎儿总结重要考点：在自然人出生之前处于胎儿状态的，涉及其民事权益保护的场合，视同出生，也即视为人，享有权利能力。比如以下场合：(1)继承份额：遗腹子的继承应留份，但活体出生为前提。(2)接受赠与：以胎儿名义受赠的行为有效。3.死者(1)普通死者的保护：自然人死亡后，丧失权利能力，是故，以死者名义实施的行为均为无效。对于侵权人侵害死者的人格利益、侮辱尸体的行为，需要定性为三：一是，侵权客体不是死者的人格权而是人格利益。二是，起诉的权利人（原告）并非死者，而是其近亲属［限三代人］以自己的名义进行。三是，赔偿所得并非死者的遗产，而是直接归属于原告（们）。(2)英烈受到的特殊保护：涉及公共利益的，不受代际限制。（二）行为能力．［总结］行为能力决定民事主体自己可否独立从事民事法律行为来创设民事权利、义务与责任。具有能力者，可以从事相应的民事行为；否则，欠缺行为能力者，可能导致民事法律行为的效力瑕疵。行为能力的划分，以自然人的认知能力为标准，依据年龄与精神状态分为三种：1.完全行为能力人(16、18-）:可以独立实施民事法律行为；不再因为行为能力的欠缺而导致行为效力瑕疵。2.无行为能力人(0-8):不得独立实施任何法律行为，包括“纯受利益的行为＂，否则均是无效的。如要参与民事法律关系，包括“纯受利益的行为＂，均由其法定代理人代理民事法律行为（不是追认的问题）。3.限制行为能力人(8-16、18)，分为两种：(1)在行为能力内的，独立实施行为，不因行为能力欠缺而影响行为的效力。(2)超出行为能力的，经法定代理人同意实施或者事后追认；否则，效力形态分为二类：—纯获利益的行为如赠与合同，不因行为能力欠缺而影响行为的效力；—其他合同行为，为效力待定；—单方行为（遗嘱、抛弃、免除等），无效。4.民法典取消“精神病人”的提法，改称“无民事行为能力、限制民事行为能力的成年人＂，包括精神病人与严重的老年痴呆等。5.最大、最易忽略考点：民事行为能力对行为的效力有影响，仅限于民事法律行为，不适用于事实行为。二、监护(—)定义1.为弥补无、限制民事行为能力人的行为能力欠缺，民法特设监护制度，目的在于对未成年人、精神病人的人身、财产及其他合法权益进行监护和保护。2.关于监护的性质，究竟属一种权利还是一种职责，存在争议。通说认为，兼而有之。（二）未成年人的监护人1.法定监护人首先，父母是当然的法定监护人。此监护关系因出生而始，不因离婚而受影响。其次，若父母双亡、双双丧失监护能力、双双被取消监护资格的，由下列有监护能力的人按顺序担任监护人：(1)祖父母、外祖父母；(2)兄、姐；(3)其他愿意担任监护人的个人或者有关组织，但须经居委会、村委会或民政部门同意。2.意定监护人父母可以通过遗嘱指定监护人，也即意定监护人。3.指定监护人父母以外的有监护资格的人担任监护人，彼此可以协商确定监护人，如有争议（争当或者推倭）的，适用：(1)选择由被监护人居住地的居委会、村委会或民政部门指定，不服的，申请法院指定；(2)选择直接申请法院指定。在指定期间内，居委会、村委会、法律规定的有关组织或者民政部门担任临时监护人。4.中国特色的”组织监护人”未成年人没有上述个人监护人的，由民政部门或有条件的居委会、村委会担任。（三）无民事行为能力，限制民事行为能力的成年人的监护1.无民事行为能力、限制民事行为能力的成年人的法定监护人的范围、顺序，与未成年人稍有差别（有监护能力的人按顺序担任监护人：（一）配偶；（二）父母、子女；（三）其他近亲属；（四）其他愿意担任监护人的个人或者组织，但是须经被监护人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门同意）。2.成年人可以事先意定监护人。3.未成年人精神不正常的，适用未成年人监护人制度，而非适用精神病人的监护规定。（四）监护人的权利与职责1.监护职责的履行原则：最有利于被监护人一处分规则：监护人除维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。2.违反监护职责的法律责任：(1)监护人不履行监护职责或者侵害被监护人的，承担责任。(2)此种责任，诉讼时效期间的起算点是监护关系结束之日（第190条）。（五）监护的委托监护人在必要时可以将监护职责部分或全部委托他人，履行监护职责。值得注意，未成年学生与幼儿园、学校等教育机构之间、病人与医院之间属于管理与被管理、教育与被教育的关系，不存在当然的委托监护关系，校方并不因教育者的身份而当然成为委托监护的受托人；另有监护委托协议的除外。（六）监护资格的撤销写恢复1.监护资格因何而被撤销？（（一）实施严重损害被监护人身心健康的行为；（二）怠于履行监护职责，或者无法履行监护职责且拒绝将监护职责部分或者全部委托给他人，导致被监护人处于危困状态；（三）实施严重侵害被监护人合法权益的其他行为）。哪些个人与组织有权提起诉讼申请？（有关个人、组织包括：其他依法具有监护资格的人，居民委员会、村民委员会、学校、医疗机构、妇女联合会、残疾人联合会、未成年人保护组织、依法设立的老年人组织、民政部门等。前款规定的个人和民政部门以外的组织未及时向人民法院申请撤销监护人资格的，民政部门应当向人民法院申请。）2.监护资格被撤销后，费用继续承担。3.监护资格可因悔改而恢复，但也有不得恢复的情形（故意犯罪的）。三、宣告失踪与宣告死亡（－）制度目的不同自然人长期下落不明的，与其相关的法律关系长期处于拖延状态，对本人及利害关系人都不利；故设宣告失踪与宣告死亡予以解决，但二者的价值取向不同：宣告失踪：制度重心在于保护失踪人的利益。宣告死亡：制度重心在于保护利害关系人的利益。（二）宣告失踪1.申请人：无顺序；范围是：一切利害关系人。2.期间计算：2年，从该自然人失去音讯之日起计算。战争期间下落不明的，下落不明的时间自战争结束之日或者有关机关确定的下落不明之日起计算。3.代管人的权利义务与地位。—实体权利义务：有权管理与必要条件下处分失踪人的财产，不会构成无权处分；失踪人重新出现后，移交代管财产与报告义务。—程序地位：充当诉讼当事人。（三）宣告死亡1.申请宣告死亡的三种情形与受理（1）一般失踪的，满4年。（2）意外失踪的，满2年。（3）意外失踪且取得死亡证明的，即刻申请。前两种情形下，法院受理后公告期限为一年，后一种情况下为3个月。2.申请人（1）有范围（一切利害关系人）；无顺序。（2）合格的不同申请人意见不一致的，直接受理宣告死亡。3.死亡日(1)死亡日：宣告死亡判决作出日。(2)若因意外事件下落不明宣告死亡的，意外发生之日视为死亡日。4.撤销判决的效力(1)民事权利能力，视为仍然享有，所从事民事法律行为效力，当作“正常人”来处理。(2)婚姻：原则上自动恢复，但有两个例外：配偶再婚的（再婚婚姻是否仍然存续，在所不论）。配偶向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复。(3)收养协议：有效，不得单方以自己未同意而主张无效；(4)遗产收回：继承人所得财产，原物存在，返还原物；已经不在的，补偿。综上，处理此类问题的两个基本原则：第一原则：在民事法律关系当事人之间，能恢复原状者即恢复。第二原则：涉及利害关系第三人的，注重保护合法的第三人利益。四、法人(—)分类1.大陆法系的传统分类首先分为公法人与私法人。私法人再分为财团法人（以财产为组成基础，如基金会法人）与社团法人（以人为组成基础，如公司法人）。2.我国的新分类我国法人分类的新逻辑：（1）营利法人包括公司企业法人与非公司企业法人［营利的标准：不在于法人能够开展营业以牟利，而在于法人的设立人（投资人）能够藉由法人的营业活动而获得投资收益。也即是背后投资人的营利而非法人的营利］。（2）非营利法人再分为：社会团体法人、事业单位法人、捐助（慈善）法人。（3）单设一类特别法人：机关法人、居委会法人、村委会法人。3．非营利法人的基本规则(1)非营利法人的成立，有的需要经过设立登记，有的不需要。(2)非营利法人的机关设置。事业单位法人：必设理事会为决策机构。社会团体法人：必设会员大会或会员代表大会（权力机构）与理事会（执行机构）。捐助法人：必设决策机构、执行机构、监督机构，三机关健全［注意：只能理解决策机构与意思机关不同。监督机关不是所有的非营利法人的必设机关。非营利法人的成立，登记与否未作要求］(3)公益法人终止的剩余财产分配：决定者是主管机关；转给同宗旨的其他公益法人。（二）法人的—生：设立、成立、变更与终止1.设立行为的责任。(1)设立人不以自己名义而从事的设立活动：法人成立的，自然由其承受；设立失败的，设立人承担，设立人有多人的，彼此间连带责任。(2)设立人以自己名义而从事的设立活动，第三人有选择权，也即要么选择设立人（连带责任）担责，要么选择法人承担。2.三类登记的效力。设立行为＋设立登记＝法人成立；清算行为＋注销登记＝法人终止法人登记事项变更＋变更登记＞第三人［以法定代表人的表见代表为例］3.法人分立合并的，由后续法人续担责任（连带责任）。4.法人解散事由与清算义务人、清算人（清算组）。（三）法人的民事权利能力与行为能力1.权利能力(“法人的一生”4个重要阶段／节点）(1)”设立中法人”：在设立过程中，任何以法人名义从事的经营（营业）行为肯定无效；但是，以其名义从事的设立行为可以有效。(2)法人正常存续期间：以其名义可以从事任何法律、行政法规不禁止、限制的活动。(3)清算法人：在清算开始到注销前的清算期间，权利能力尚存但受到限制。只能从。从事与清算相关的活动，其余活动肯定无效。(4)法人终止：丧失权利能力，以其名义从事的任何活动肯定无效。2.法人的民事行为能力(1)法人的行为能力与权利能力在取得时间、消灭时间与范围上都是一致：法人成立，取得权利能力与行为能力；法人终止的，丧失权利能力与行为能力，存续期间，有什么样的权利能力就有什么样的行为能力。(2)这就意味着超出法人行为能力的也就超出了权利能力，是故，肯定无效。比如，对于机关法人等非营利法人而言，从事的营利行为超出了权利能力／行为能力，肯定无效。(3)不过，不要将企业法人的经营范围与其权利能力混为一谈；单纯违反经营范围的，有效。（四）法人及与内部若干主体的关系代表与职务代理1.法人的四类经办人(1)董事长（法定代表人）：代表权。(2)总经理：经营管理代理权。(3)其他高管及业务负责人：代办权。(4)一般工作人员：业务代理权。法定代表人：对外以法人名义进行民事活动，与法人之间并非代理而是代表关系，且其代表职权来自法律的明确授权，故不另需法人的授权委托书；如法定代表人超出内部权限限制的，构成表见代表，行为有效，法人不得以内部权限限制对抗善意第三人；在法人内部，对于表见代表引发的法人损失，法人有权向法定代表人追偿。代理：其他工作人员如经理、业务负责人、柜员等，对外以法人名义进行民事活动时，与法人之间是代理关系，代理权也基于其职务而生，如超出该职务范围的，则需要法人的特别授权；如超出职务范围或者授权权限的，可能构成表见代理，有效（第172条）。2.商事（职务）代理定义与适用范围：法人、非法人组织的工作人员（总经理到普通员工）就其职权范围内的事项，以法人或者非法人组织的名义实施民事法律行为。在域外，被称为经理权与代办权，乃是适用于商人身上的基本代理制度。3.与民事代理的区分授权的抽象性、概括性、长期性、职位性PK授权的一次性、个案性、个别性专题三民事法律行为＊＊＊一、民事法律事实体系下的民事法律行为(—)民事法律行为的概念1.法律实质：乃是民事主体实现意思自治的载体。在类型上，具体包括：(1)单方行为：授权；抛弃；遗嘱、免除及行使形成权行为（撤销/解除/抵消/追认/否认等）。(2)双方（多方）行为：合同；婚姻；收养协议；合伙人协议、发起人协议；章程等。(3)决议行为：股东大会／董事会的决议；合伙人决议；业主大会／业主委员会决议等。2.定义：萨维尼定义：“行为人创设其意欲的法律关系而从事的意思表示行为。”(1)主体是民事主体。(2)以意思表示为构成要件。所谓“意思表示＂，法律行为能够产生主体预期的后果。所谓“当事人之间的约定具有相当于法律的效力”，也是这个意思。这正是法律行为与事实行为、人际关系行为的根本区别。在事实行为中，意思表示既不是构成要素，也不是被考虑因素。(3)目的在于引发“私法上的效果＂。法律行为作为民事法律事实之一，能够引起民事法律关系的发生、变更与消灭，这就是私法效果。私法效果，不是公法上的效果（如行政法律关系）。私法效果，不是法律规定，是当事人所意欲发生的法律效果，为意思自治的精髓。私法效果，必须是能够发生民事法律关系的效果。所以好意施惠等不属之。（二）民事法律事实体系（事件、法律行为、事实行为）［民事法律事实］第129条民事权利可以依据民事法律行为、事实行为、法律规定的事件或者法律规定的其他方式取得。（法律事实就是导致法律关系发生的事，谈恋爱是法律事实，分手是法律行为；非当事人的行为是事件。你想达成的行为，实现了达成的效果就是法律行为，是你定的，是你追求的行为，即意思自治的结果，也即表意行为，否则就是事实行为，是法律规定，不是当事人追求的行为，即非表意行为）（三）民事法律行为与事实行为的区分1.构成要件是否有无意思表示：法律行为需要之；事实行为不需要；据此甄别两类行为。2.法律后果发生依据：法律行为效果由当事人意思而定；事实行为后果依据法律直接规定。所以在债法上，合同、单方允诺之债为意定之债；侵权、不当得利、无因管理与缔约过失之债为法定之债。3.行为效力分类：法律行为有2~4种效力类型；事实行为的后果是法定的，不存在效力分类。4.既然以意思表示为构成要件、效力由当事人的意思决定，所以法律行为的效力肯定受表意人的行为能力的影响；但事实行为不会受到该因素的影响［不同人为同一法律行为，效力可能有所不同；不同人为同一事实行为，后果完全相同］。（事实行为没有效力分类）（四）民事法律行为与友情等人际关系的区分1.人际关系行为（好意施惠）民法，仅调整“平等主体之间的人身关系与财产关系”；但反过来，并非所有的“平等主体之间的人身关系与财产关系”都归民法调整。事实上，爱情、友情、部分家庭关系以及社会交往中的人际关系等某些领域原本不属于民法调整的范畴，当然不适用法律行为设权的规则。例如，那些就其内容而言不属于法律调整范围的承诺亦不能由执行者强制执行。人际关系行为的典型代表是好意施惠，也即基于道德义务关系的单方恩赐（无偿不求回报）。常见类型：(1)搭便车；(2)乘客叫醒另一乘客到站下车；(3)顺路代为投递信件；(4)邀请参加宴会、舞会、郊游；(5)请吃饭、请看电影等。2.契约行为与好意施惠之区别(1)形式上的一个区别：有偿与无偿好意施惠，都是无偿的。契约原则上是有偿的，但有两类例外：绝对无偿的契约：赠与、借用与保证合同。相对无偿的契约（无约定推定为无偿）：民间借贷、保管与委托合同。(2)实质区别：有无法律约束力契约，当事人因意思表示一致而缔结契约，有受其意思表示约束的意思，内心具有法律行为上的效果意思。好意施惠关系，则是当事人之间就其约定欠缺法律上的效果意思，无受其约定约束之意。二者的区分标准是当事人之间是否具有法律上“效果意思＂，愿受其所约定义务的约束。3.好意施惠关系对当事人之效力：情谊侵权行为(1)相对人无给付请求权：如甲答允乙可于某日顺道载乙由北京去天津，乙不得因此取得要求甲载乙去天津的请求权。(2)好意施惠当事人如不履行或者不适当履行，对相对人造成损害的，不负不适当给付之损害赔偿责任；但是否构成侵权责任，则应视具体情形而认定：好意施惠之一方，因其故意或者过失侵害相对人之权益的，原则上仍应就其故意或者过失不法侵害他人权益，负损害赔偿责任。但对于过失之认定，应就个案情形来合理认定。例如，顺道搭载友人或者路人，驾车违规肇祸致搭载人受伤的，依法承担侵权损害赔偿。好意施惠之一方并未侵害相对人权利，仅因其不履行或者不适当履行，致使对方遭受“纯粹经济上的损失＂，比如甲乙约定后者于某日某时顺道搭载前者汽车去机场，由于甲比预先约定的时间晚出发半小时致使乙错过航班，改签航班由此多支付机票款300元。此种情形，由于未侵害相对人权益，则不构成侵权损害赔偿责任，除非施惠者故意藉此施惠行为而达到加害于相对人之目的，可以审慎讨论成立侵权责任与否。（五）最后总结：法律行为＼事实行为与人际关系行为的区分与联系1.人类的行为，在民法面前可以分为两大类：一是，不归民法调整的行为，也就不构成民事法律事实，以不包含民法上的权利义务关系、归道德规范调整的好意施惠行为为典型，不产生民事法律关系。二是，归民法调整的行为，也即民事法律事实，包括事实行为（产生法定的民事法律关系）与法律行为（产生意定的民事法律关系，意思自治）。2.在友情等人际关系如好意施惠的行为过程中，不会产生基于法律行为的意定民事法律关系，但有可能产生基于事实行为（如基于当事人过错的侵权行为的发生）引发的法定民事法律关系，如顺道搭便车的，因为司机的故意、重大过失发生车祸致搭车人受到损害的。二、民事法律行为的成立、生效(—)民事法律行为：一个中立概念1.中国民法的继受：从苏俄到德国，回归中立概念的本性：不再包含“合法性的要求“2.法律行为（民事行为）的效力分类体系以上四类效力形态，在具体适用上：（1）合同行为，完整的4种效力形态：有效的／无效的／效力待定的／可撤销的。（2）婚姻、决议行为，3种效力形态：有效；无效；可撤销（胁迫婚、程序违法/内容违章的决议）。（3）遗嘱、抛弃、授权等单方行为，2种效力形态：有效的；无效的。（二）法律行为的成立与生效的区分1.成立的含义：意思表示的完成即为法律行为的成立（事实判断）。2.生效的含义：当事人的意思表示具有合法性（价值判断）。如一项民事法律行为要生效，其生效条件：(1)行为能力。欠缺者，导致无效或者效力待定的行为。(2)意思表示真实。违反者（欺诈、胁迫、重大误解、显失公平、虚伪等），将导致可撤销或者无效的行为。(3)内容合法。内容违法（违反法律行政法规的效力性强制性规定、公序良俗）者，导致无效的行为。（三）法律行为的成立写生效的联系：三种摸式1.模式一：成立即生效（婚姻、决议、绝大多数合同的成立与生效，主要都是这一模式）比如，菜市场无数买卖的合同；再如婚姻、公司决议。2.模式二：成立，尔后生效：3情形（遗嘱、三类合同的成立与生效，主要是这一模式）(1)须批准的行为（报批义务不受合同生效与否的影响）；(2)附延缓条件的行为；(3)附始期的行为；(4)死因行为（如遗嘱）。3.模式三一成立，但丕生效力：两大类6种情形（合同、婚姻、遗嘱等的通用模式）(1)无效的行为，自始无效；可撤销的行为，被撤销后自始无效；效力待定的行为，被拒绝追认或者撤销后，自始无效。(2)附条件、附期限、登记批准才能生效的三种行为（成立以后，才能生效），后来运气不好的，未能生效。以上的知识点总结为：1.合同的事实存在几个阶段：合同成立一不成立一未生效一不生效一生效一解除－终止。2.合同的价值判断的4类型：有效的／无效的／效力待定的／可撤销的。三、民事法律行为的效力体系(—)有效的民事法律行为1.类型：有效的民事法律行为的生效三要件(一行为人具有相应的民事行为能力；二意思表示真实；三不违反法律、行政法规的强制性规定，不违背公序良俗)，需要同时具备。2.特征有二：自始有效；最终有效。（二）效力待定的民事法律行为1.效力待定的两种类型：实质原因是行为人欠缺某种能力，具体类型有二(1)限制民事行为能力人超出民事行为能力订立的合同。(2)狭义无权代理的合同。2.特征有二（1）起始效力状态：效力未定。（2）最终处理结果，有两个命运：自始有效（情形有1:追认的）。自始无效（情形有2:被否认的；被撤销的）。“相人知道或者应当知道代理人无权代理的，相对人和代理人按照各自的过错承担责任”的考点有四，分别如下：考点一：决定效力待定行为的最终效力状态，双方享有的三个形成权（催告不是形成权）的“竞争机制”:如法定代理人、被代理人追认的，则合同生效，相对人不得再通知撤销。如法定代理人、被代理人否认的，则合同无效，相对人无需再通知撤销。如善意相对人一旦通知撤销，则合同无效，法定代理人/被代理人不得追认、无需否认。考点二：此处的三个形成权，行使的方式是通知对方就可以了，其中相对人的撤销权的行使方式称为“通知撤销”。考点三：只有善意的相对人才享有撤销权。考点四：法定代理人（被代理人）保持沉默的，意味籽拒绝。（三）可撤销的民事法律行为1.可撤销行为的类型：基于外力的意思表示不真实(1)欺诈的行为。(2)胁迫的行为。(3)显失公平的行为。(4)重大误解的行为。2.特征有二。—起始效力状态：一成立就是有效的、直至被诉讼撤销（此处撤销权行使方式是诉讼撤销）。－最终处理结果有二：(1)最终，可能一直是有效的：放弃撤销权的；超过除斥期间的。(2)最终，只有一种情况下是自始无效的，即被撤销的。3.从民法通则到民法典的五大变化变化l：取消了＂乘人之危＂的情形，剩下上述4种（考点：识别四种各自的定义）变化2:取消“可变更的民事行为”概念。变化3:撤销权的享有人调整，(1)欺诈/胁迫/显失公平，仅受害人一方享有撤销权。(2)重大误解的，双方都享有撤销权。变化4:撤销权的除斥期间的多元化。(1)欺诈：1年［主观主义起算点（知道或者应当知道之日起）］与5年［客观主义起算点（行为发生之日起）］；二者的关系，起算点不一样（都有可能先到期），但后果是一样的，都会导致撤销权的消灭。(2)重大误解：3个月［知道或者应当知道之日起］与5年［行为发生之日起］。(3)胁迫的起算点：胁迫行为终止之日。变化5:来自对方、第三人的欺诈与胁迫①对方欺诈，可撤销。②第三人欺诈，对方知情的，可撤销；否则，有效。③来自对方的胁迫，可撤销。④来自第三人的胁迫，可撤销。甲欲向乙银行借款，但无人担保，甲的朋友丁对丙说，如果你不做保证人，我就告你偷税，后丙做担保人。此案中丁对丙的胁迫就是第三人胁迫。（丁是保证合同的第三人；保证人和债权人是保证合同当事人）甲欲向乙银行借款，甲对丙说，如果你不做保证人，我就告你偷税，后丙做担保人。此案中甲对丙的胁迫就是第三人胁迫。（甲是保证合同第三人；保证人和债权人是保证合同当事人）（四）无效的民事法律行为1.无效民事法律行为类型：实质都是内容违法的，具体类型有五(1)无行为能力人所为的民事法律行为。(2)双方虚伪（通谋）行为。(3)“以合法行为隐藏非法目的＂的隐藏行为。(4)恶意串通：行为人与相对人恶意串通，损害他人合法权益的民事法律行为。(5)违法（法律、行政法规的强制性规定）、违背公序良俗的民事法律行为。2.特征：①起始效力状态：无效。②最终处理结果：无效。（五）结论1.结论一：在民事法律行为成立之初的四种效力状态：有效/无效/可撤销/效力待定。但在最终处理结果上，只有两种：①行为自始生效，当事人有义务履行之；否则发生违约责任。②行为自始不生效，不得履行；受损方可以请求过错方赔偿（如合同缔约过失责任）。2.结论二：三种效力有瑕疵的行为，真正区别的节点行为成立之时：(1)效力待定的民事法律行为，在其成立之初，其效力是不确定的，故为“待定”(？）。(2)可撤销的民事法律行为，在其成立之初就是有效的，直到其被撤销之前一直都是具有法律效力的(V)。(3)无效的民事法律行为，在其成立之初一开始就是无效的(x)。［撤销之诉属于形成之诉，适用除斥期间；确认合同无效之诉，则不存在期间限制］。3.结论三：三者的共同点在于，最终都有可能往一条路径发展：自始无效。4.结论四：发现两个截然不同的概念：无效的行为（合同）vs.行为（合同）无效。行为（合同）不生效＞行为（合同）无效；行为（合同）无效＞无效的行为（合同）。可撤销合同成立开始是有效（在撤销前是有效的），有履行的价值，乙可以恶人先告状，要求履行。（六）三种效力瑕疵的情形竞合基于不同的评价标准，同一个民事法律行为可能同时存在多种效力瑕疵状态，故其效力状态也可以构成竞合：①效力待定的与可撤销的。②可撤销的与无效的。②无效的与效力待定的。注：效力待定合同才会涉及追认问题，从欺诈的角度看是可撤销的，从无权代理角度（甲要买电脑，乙却买了手机），该合同是效力待定甲用伪造的乙公司公章，以乙公司名义与不知情的丙公司签订食用油买卖合同是无权代理，合同效力待定；以次充好是欺诈，合同可撤销。［提示：两类撤销权的行权方式之一比如，在效力待定的合同，相对人主张撤销权的，只要通知法定代理人或者被代理人就行了（通知撤销）；可撤销合同的一方主张撤销权，需要向法院或者仲裁机构提起撤销之诉（诉讼撤销）。］四、民事法律行为无效之后的处理1.自始无效（溯及力）。2.恢复原状：返还财产（或者折价补偿）。3.过错方的过错赔偿责任（如合同法律上的缔约过失责任）。五、意思表示(—)定义1.何谓意思表示将完整的具有私法效果的内心意思表示于外，即为意思表示。这一定义包括三个层次的含义：(1)此处的“意思”是指设立、变更、终止一定民事法律关系的内心意图（效果意思），也即发生民事法律关系的完整意思（目的意思）；不发生民事法律关系（如好意施惠关系，还有不意欲发生法律后果的事实行为等）的意思，不是此处的”意思”。(2)意思表示是一个意思由内到外的表示的过程，所以需要表示行为。按照上述定义，意思表示的三个构成要件是：表示行为与内心意思（又分为目的意思与效果意思）。其中，表示行为分为明示与默示两种形式。教授的行为构成邀约，学生的行为缺乏效果意思。重大误解是对行为性质、当事人、标的、数量、质量等发生了错误认识，也就是重大误解首先是民事法律行为，这里首先是个合同，学生的行为还不构成合同。默示分为作为的默示和不作为默示，不作为的默示就是沉默。2.意思表示与法律行为的关系法律行为就是意思表示行为。其中：(1)单方法律行为就是一个意思表示。(2)双方（多方）法律行为就是两个以上的意思表示且要达成一致。(3)决议就是两个以上的意思表示且按照多数决表决通过。（二）基本类型及不同的生效规则［解读］意思表示的生效规则，分为四种主义，究竟某一种意思表示何时生效，关键看其属于哪一种意思表示，采用哪一种主义：1.无相对人的意思表示，生效采作出主义（也即完成主义）。2.针对不特定相对人的意思表示，生效采发出主义。例如悬赏广告3.针对特定相对人的意思表示，对话方式的，生效采了解主义。4.针对特定相对人的意思表示，非对话方式的，生效采到达主义。如邮寄（三）撤回1.只有非对话的、针对特定相对人的意思表示，才存在意思表示的撤回问题。2.撤回指意思表示生效（也即到达对方）之前，是允许的。针对尚未生效的意思表示。3.撤销指意思表示生效（到达）之后，受到严格的限制，针对生效的意思表示。4.承诺可以撤回；不可以撤销。（四）瑕疵意思表示真实，也即行为人表现于外部的表示与其内在的真实意志相一致，要件有二：内部意思与外部表示一致；出于行为人的自愿。只有行为人意思表示真实，才能保证其所实施的民事行为产生的民事法律后果符合行为人预期的目的。否则，即为意思表示有瑕疵，包括表意不真实与表意不自由。1.表意不真实(1)单方虚伪；又称真意保留、戏谑、大言、吹牛，是指行为人故意隐瞒其真意，而表示出其他意思（并不准备发生民事法律关系）的意思表示——无效。(2)双方虚伪：又称伪装表示，指行为人与相对人通谋而为虚假的意思表示。就当事人相互之间而言，虚伪表示是无效的，但为维护交易安全，虚伪表示的当事人不得以其无效对抗善意第三人。（比如假结婚、假离婚）(3)隐藏行为：指行为人以一个虚假意思表示(A行为）来掩盖一个真实的意思表示(B行为），前者自然无效，至于后者是否有效，又分为两种情况：比如名股实债，名债实股。（A行为无效，B行为合法就有效，不合法就无效）以虚假意思表示（A)掩盖另一种合法的意思表示(B)。甲乙订了一份名为借用、实为租赁的合同，此时应将当事人的真意解释为被掩盖行为的意思，而虚假的意思本身无效，被隐藏的意思有效。又如名为买卖（投资、合伙）、实为法律允许的借贷合同，该被隐藏的意思（借贷）有效。以合法形式的意思表示（A)掩盖非法的意思表示(B)，即“以合法形式掩盖非法目的＂，如名为买卖（合伙、投资）、实为法律禁止的借贷合同，该被隐藏的意思（借贷）无效。2.表意不自由由于受到外在原因导致行为人处于意志不自由的状态，使其表示的意思非其真意，这种情形包括（1)欺诈；（2)胁迫；（3)重大误解；（4)显失公平四种，将导致民事法律行为的无效（五）解释意思表示（合同）的解释规则：1.文义解释：按照所使用的词句进行解释。（首先用文义解释，后采用其他解释）2.整体解释：联系其他相关条款进行解释。3.目的解释：结合行为的目的与性质进行解释。4.习惯解释：结合习惯进行解释。5.诚信解释：按照诚信原则进行解释。专题四代理＊＊＊—、代理的概念（－）代理的基本构成代理是以他人的名义承担民事法律行为，效果归属于他人的权利。（形式要件）代理，乃是三方当事人之间的关系，包括三层法律关系：1.代理人与被代理人之间的代理权关系（代理权的来源：授权、法定等）。2.第三人与被代理人之间的代理效果关系（如成立买卖合同关系，为合同的双方当事人）。3.代理人与第三人之间的代理行为关系（双方是具体的签约人，但代理人并非合同事人，代理人有自己独立的意思，故遗嘱代书不是代理；也区别于传达行为）。为此，代理行为具备以下基本构成（形式要件）：1.有三方当事人。2.代理人所为的是民事法律行为（如买卖）以及准民事法律行为（如代办公司登记）。3.代理人原则上以被代理人的名义，除非例外情形下的间接代理（以自己的名义）。4.代理人的主观上是将法律效果归于被代理人（代理行为是为被代理人办理事务而非为自己办理事务），也即为被代理人谋利益。（二）代理（三方行为）与委托合同（双万行为）的区别1.区分一：代理乃三方之间的三重法律关系，委托是两方之间的合同关系。2.区分二：如果世界上无委托合同，仍会存在代理关系，比如法定代理关系。代理的范围远远小于委托合同的范围，没有委托也有代理，有委托未必产生代理。3.区分三：存在委托合同，不一定成立代理关系，代理的行为必须是双方法律行为（或者准法律行为），所以以下行为不成立代理关系：（委托针对事务，事务分为以下三种），—不归民法调整的人际关系行为（照看小狗？代出席宴会？代随份子钱？）—事实行为（委托写论文？创作？）—单方法律行为（委托抛弃？代书遗嘱？）—人身性质的双方法律行为（婚姻登记代理？）4.区分四：即使是在委托代理的场合下，代理权的来源也不是委托合同，而是来自于被代理人的授权（单方行为）［现代民法明确区分授权行为与委托合同，并明确代理权产生于授权行为。］（三）代理的类型［复代理］第169条代理人需要转委托第三人代理的，应当取得被代理人的同意或者追认。转委托代理经被代理人同意或者追认的，被代理人可以就代理事务直接指示转委托的第三人，代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任。转委托代理未经被代理人同意或者追认的，代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任，但是，在紧急情况下代理人为了维护被代理人的利益需要转委托第三人代理的除外。1.共同代理两个以上的代理人，共同行使代理权，享有连带权利，承担连带义务责任。2.复代理(1)复代理人，是代理人为被代理人选任的。(2)复代理人，是被代理人的代理人，而非代理人的代理人，故复代理人有过错导致被代理人损失的，直接对其赔偿。即被代理人直接找复代理赔偿。(3)代理人仅在三种情况下有转授权的权利：事前同意；事后追认；情况紧急为被代理人利益的。(4)代理人就复代理人的行为对被代理人承担选任与指示责任。选任：复代理人的人品瑕疵或者能力显然欠缺，导致被代理人损失的，代理人赔偿。指示：代理人对复代理人错误指示，导致被代理人损失的，代理人赔偿。二、代理权及其行使规则(—)代理权代理权，即代理人以被代理人名义与第三人实施法律行为，为被代理人设立、变更或消灭民事法律关系的资格。（二）行使的基本原则代理的实质是代理人“受人之托忠人之事”，是为人谋利益而不$售为己谋利益。为此法律要求代理人行使代理权必须遵循一定的行为准则。1.有限代理原则。代理人应当在代理权限范刚内行使代理权，否则，就构成无权代理。2.忠实义务原则。代理人对被代理人尽忠实义务，否则构成代理权滥用，包括自己代理、双方代理以及与第三人串通损害被代理人的利益。3.善管义务原则。代理人行使代理权应当符合代理人的职责要求，尽到勤勉、谨慎等善良管理人的义务。否则造成被代理人损害的，代理人承担民事责任。4.亲自代理原则。代理人原则上应当亲自完成代理事务，不得擅自转委托。（三）违反忠实义务的，即为代理权的滥用，有三种形态1.自己代理，并非绝对无效。2.双方代理，并非绝对无效。3.与第三人恶意串通侵害被代理人利益，绝对无效，双方承担连带责任。（四）违法代理代理不得用于非法目的，否则，被代理人与代理人，承担连带责任三、狭义无权代理：效力待定的行为（－）无权代理的构成具备代理的所有形式要件；代理人欠缺代理权（无授权；授权逾期；授权逾越范围）。（二）效力处置1.为被代理人追认的，无权代理合同转为有效。本人与第三人的合同关系：有效合同。如一方拒不履行的，承担违约责任。2.不为被代理人追认的，区分相对人善意与否（知情与否）而作不同处理：(1)善意的相对人有选择权：可以选择要求代理人履行债务；或者请求其赔偿。(2)恶意的相对人，与无权代理人按照各自过错分担责任。（三）家事代理1.构成的家事代理，属于有权代理。2.家事代理，适用于家庭日常生活的行为，不适用于处分共有房产、立遗嘱等重大行为四、表见代理［表见代理］第172条行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。(—)效力被代理人与第三人的合同关系：合同有效；不履行者，承担违约责任。被代理人与表见代理人的可能的侵权关系：可能构成侵权。（二）理论背景：—个一般原理—外观主义的共同要件构成：权利外观（登记外观或事实外观）的事实存在。本人与因。第三人从事了存在对价的交易行为。④第三人善意且无（重大）过失。（三）表见代理的构成要件：1.符合＂狭义无权代理＇的所有形式特征。2.但又具备一个特殊要件：“第三人有理由认为行为人具有代理权”对这句关键话的理解包括三个方面：(1)从行为人的角度看，虽无代理权，但身上却具有代理权的外观(2)从被代理人的角度，具备“本人与因“要件。也即行为人的权利外观造成与被代理人有关系（过错），从考试与司法的经验正面来讲，通常是两种经典情形：—被代理人曾经授权给行为人，没有回收有关授权证书的。—被代理人曾经雇佣行为人，没有及时通知相对人职务变化的。从反面来讲，如“行为人伪造他人公章、合同书或者授权委托书，以及被代理人的公章、合同书或者授权委托书等遗失、被盗，或者与行为人特定的职务关系已经终止，并且已经以合理方式公告或者通知，相对人应当知悉的＂（民总审议稿的原文，后被删去），就是不具备“本人与因”之要素，不构成表见代理。(3)从第三人的角度看，其“善意且无过失＂（善意，是指不知情，不知道行为人没有代理权；无过失，是指尽到必要的形式审查义务后，仍然无从发现权利外观的破绽）。［总结］—第三人恶意：不构成表见代理。—第三人善意但有过失：不构成表见，属于无权代理（狭义），但第三人享有撤销权。—第三人善意且无过失：构成表见代理。专题五：诉讼时效与除斥期间一、诉讼（仲裁）时效期间的基本含义（一）定义1.权利人在法定的期间内不行使权利，该权利即不受法律保护的制度。2.属于民事法律事实中的事件。诉讼时效仅仅适用于请求权。3.后果对于权利人不利，但适用的前提是其明知自己的权利受到侵害、可以主张救济而长期不主张。（二）适用对象第196条下列请求权不适用诉讼时效的规定：（一）请求停止侵害、排除妨碍、消除危险；（二）不动产物权和登记的动产物权的权利人请求返还财产；（三）请求支付抚养费、赡养费或者扶养费；（四）依法不适用诉讼时效的其他请求权。对下列债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：（一）支付存款本全及利息请求权；（二）兑付国债、全融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；（三）基于投资关系产生的缴付出资请求权；（四）其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。［解读］诉讼时效适用对象（从四大权利家族说起）：1.支配权、抗辩权与形成权，概不适用之。抗辩权抗辩请求权。2.请求权中的物权请求权、占有请求权其中的＂停止侵害、排除妨碍、消除危险”三项请求权不适用。3.“不动产物权和登记动产物权人＂的请求返还财产请求权，也不适用。4.适用于债权请求权，但也有7类例外（抚养、赡养、扶养；存款、债券、投资；人格权侵害的非财产责任），不受诉讼时效的限制。（三费加存款加债券加投资加赔礼道歉）二、民事权利的最主要学理分类（一）支配权1.定义：是权利人可以直接支配权利客体（物、人身利益与智力成果）并益的权利［见立法关于物权的定义］。2.类型：主要包括三大权利：物权、知识产权、人身权。3.特征：—客体是特定的，包括物、权利、智力成果、人身利益等；PK.债权的请求性—支配性：表现为权利人直接对于客体的支配；PK.债权的请求性（非支配性）。—排他性：排除他人妨害的权利；PK.债权的非排他性。—权利主体是特定的，如张三有一房子，所有权人就是张三一人。PK.债权主体也是特定的。—义务主体则是不特定的，是针对这个世界上除权利主体以外的任何其他主体的，故又称“对世权、绝对权”，此处义务人承担的义务是消极不作为义务。PK.债权对人权、相对权。—公示性：排他性、绝对性与对世性，决定了其必须公示（如动产的占有、不动产的登记）。—支配权的立法法定主义（如物权法定主义），如抵押权的存续期间不得由当事人自由约定。（二）请求权1.定义：请求权，是指权利人要求他人为特定行为（作为或不作为）的权利。2.特征—客体是行为（作为、不作为），如买卖之债的客体就是交付行为，运输之债的客体就是运输行为；标的（标的物）为物等权利义务指向的对象，如彩电买卖合同之债的标的（物）就是彩电本身。—请求性（非支配性）。—不具有排他性，仅仅及于相对人之间的效力。—权利主体是特定的债权人。—义务主体（债务人）也是特定的，故具有相对性，其效力仅及于当事人之间，又称“对人权、相对权”。—隐秘性：不排他性、相对性、请求性，决定了其不必公示，甚至刻意保密（商业秘密）。—请求权的立法自由主义（如合同的任意性立法规范），比如保证期间得由当事人自由约定。（三）抗辩权1.定义：指对抗对方的请求权的权利。所以，其行使以承认对方的请求权为前提，区别于否认权；其行使也以对方主张请求权为前提，没有对方请求权的行使，自无抗辩权主张的必要。2.为私权，是否行使完全由当事人来决定，不主动援引者视为放弃；法官得保持中立，不得主动依职权审查抗辩权是否存在。所以，就很好理解为什么债务人不主动援用诉讼时效已经经过的，法官不得主动释明更不得主动援用之。（四）形成权［抵销权］第568条第2款（合同编）当事人主张抵消的，应当通知对方。通知自到达对方时生效。抵消不得附条件或者附期限。1.定义：是指权利人依单方意思表示就能使民事法律关系发生、变更、消灭的权利。2.类型：最常见的形成权：撤销权；解除权；抵销权；否认权；追认权；选择权等。3.特征：形成权的行使及其生效，不以相对人的同意为要件，仅取决于权利人的单方意志，所以其行权行为全为单方行为，行权规则包括：适用除斥期间。不得附任何条件或期限。经行使不得撤销（反悔）。④行权方式有的需要通过诉讼、仲裁方式（如可撤销合同的撤销诉权、债权人的撤销诉权），但也有直接送达相对人，也即不需要通过诉讼方式行使飞如效力待定的合同中，善意相对人的撤销权）⑤直接送达相对人的，既可为单方明示行为即通知的形式，也可以以推定形式（合同编－第503条）或者默示形式（继承编－第1124条第2款、合同编－第638条）。三、三个请求权：功能及其区别(—)物权清求权1.返还原物请求权(235条）：针对无权占有（侵占）人提出；以基础权利受侵害为前提。2.排除妨害请求权、消除危险请求权（第236条）：防患于未然（侵害尚未发生）；不适用诉讼时效期间。其中，关于原物返还请求权，第235条的直接考点有五：(1)权利主体包括所有权人与他物权人（比如，甲将汽车出质给乙，丙侵占，则甲、乙均可对丙主张原物返还请求权）；(2)义务主体是无权占有人，故不得针对有权占有人主张原物返还请求权；(3)此处的无权占有不再区分善恶意，一体适用，均附有返还原物之义务；(4)原物尚存（无权占有人还在控制该物），否则原物灭失或者转让的，不能提起该请求；(5)不动产、登记动产不适用诉讼时效，普通动产适用诉讼时效期间（民法典196巠。（二）占有请求权1.占有返还请求权(462条）：针对无权占有（侵占）人提出；以基础权利受侵害为前提2.排除妨害请求权、消除危险请求权（第462条）：防患于未然（侵害尚未发生）；不适用诉讼时效期间。其中，关于占有返还请求权，第245条的考点也有五：(1)返还原物请求权的权利主体是占有人，即便是所有权人的占有被侵害，在主张该请求权的时候的身份也只能是占有人。(2)义务主体是无权占有（侵占）人，故不得针对有权占有人主张占有返还请求权。(3)此处的无权占有不再区分善恶意，一体适用。(4)原物尚存（无权占有人还在控制该物），否则原物灭失或者转让的，不能提起该请求。(5)适用1年的失权期间（除斥期间）。（三）债权清求权如果原物被毁损灭失，则难以适用返还原物请求权、返还占有请求权，转化为损害赔偿请求权（债权请求权）。可见债权请求权也可以用来保护物权。债权请求权的典型特征是原则上适用诉讼时效期间。债权请求权按照债的发生原因又分为：—合同履行请求权，基于合同的约定而发生；一单方允诺之债请求权：基于单方承诺而发生，如悬赏广告；—无因管理之债请求权：基于法定而发生；—不当得利返还请求权：基于法定而发生；—违约损害赔偿请求权：基于侵害对方的合同利益而发生；—缔约过失赔偿请求权：基于侵害对方的预期利益而发生；—侵权损害赔偿请求权：基于侵害他人的人身、财产权益而发生。四、诉讼时效期间的适用（－）适用的强制性1.诉讼时效期间的规定乃属于法律的效力性强制性规定，违反者无效；2.当事人不得事前自行以协议加以变更或限制、预先放弃的，此类合意属无效；但事后是可以的（见后文的债务人自愿放弃时效利益制度）。（二）诉讼时效经过的效力：“抗辩权发生说“［结论］诉讼时效经过的1被告不提诉讼时效抗辩权.不丧失起诉权。故：权利人起诉后，法院不得裁定不予受理。2.法院保持中立，不得主动援用、释明，故：债权人仍有胜诉的机会，不丧失胜诉权。3.被告取得抗辩权：一旦抗辩主张成立，判决驳回原告诉请也即原告债权人败诉，这是“抗辩权发生说”。但应在法定期间（一审）主动主张，否则视为放弃诉讼时效利益；二审中一般不得主张，除非有新证据。4.债权还在，称裸体权利（自然权利），义务人已经自愿履行义务的，视为自愿放弃时效利益，权利人有受领权且受法律保护，不构成不当得利；债务人不得反悔，否则不受法院支持。5.如债务人作出同意履行义务的意思表示，也视为其自愿放弃时效利益，该意思表示有效，并将导致诉讼时效按其表示的意思重新计算。但这严格区别于诉讼时效的中断。主债务诉讼时效已过，从债务保证人的保证责任免除。主债务抵押权的存续期间以主债务诉讼时效期间为准。（三）期间长短1.普通时效：为3年；此前凡短于3年的规定，一概无效。2.特殊时效：特别法上的特殊时效继续适用，比如第594条涉外合同的4年期间，继续适用。3.最长保护期间20年（自权利受到损害之日起算），仍然可以延长。除斥期间是1年（知道或应当知道）或5年（行为发生之日），诉讼时效是3年或20年。（四）起算点1.基本的起算点：最典型的法律表述，从“知道或者应当知道权利被侵害时起”起算。该处的“知道或者应当知道”，具体包括知道侵害人是谁、以及具体的侵害是什么等内容。2.几类特殊情形的起算：(1)强化未成年人保护条款。190条包含年满18岁和监护人资格撤销，191条是年满18岁(2)分期债务，统一最后一期起算。(3)未约定期限债权诉讼时效的起算点（重要）。3.精算规则：“起算日”不计人期间的计算技巧。特别注意民法典第201条的具体计算规则：按照年、月、日计算期间的，开始的当日不计人，自下一日开始计算。按照小时计算期间的，自法律规定或者当事人约定的时间开始计算。（五）中止［中止］第194条在诉讼时效期间的最后六个月内，因下列障碍，不能行使请求权的，诉讼时效中止：（一）不可抗力；（二）无民事行为能力人或者限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡、丧失民事行为能力、丧失代理权；（三）继承开始后未确定继承人或者遗产管理人；（四）权利人被义务人或者其他人控制；（五）其他导致权利人不能行使请求权的障碍。自中止时效的原因消除之日起满六个月，诉讼时效期间届满。1.定义：权利人在时效期间的最后6个月内，由于发生不可抗力等事由而不能行权的，法律体恤权利人的苦难，暂时中止期间的计算；待事由消失后，再继续计算剩余的期间（区别于诉讼时效中断的”重新计算＂）。理论上在诉讼时效期间内可以发生多次中止。2.事由总结：债权人本人发生某种事由（债权人出事了），导致其欲行使权利而不能的状态。3.效力：事由消失后，继续计算剩余的期限（不足6个月应计算满6个月）（六）中断1.含义：一旦权利人积极行使了权利或者义务人主动认诺债务，则已经过的期间不应该计人诉讼时效期间之内，而应该“重新计算＂（区别于诉讼时效中止的＂继续计算”)。理论上在诉讼时效期间内可以发生无数次中断。2.中断事由：总括起来有三大类，无限的扩张解释（只要有点动静就行，有具体行为）。权利人起诉。权利人请求。义务人承认。3.一经中断，已经过的诉讼时效期间不算人内而重新计算，并可反复中断，只要不超过最长保护期间20年。—有利于债权人的原则。对于一些特殊情形的具体规定，要点包括：(1)对同一债权的部分主张的，及于其他债权。(2)连带之债的中断，由一人而及于全体。(3)债权人提起代位权诉讼的，中断的效力一箭双雕。(4)债的移转，中断效力从通知对方开始计算。五、除斥期间区别除斥期间诉讼时效适用对象形成权、占有保护请求权请求权（债权、普通动产返还请求权）起算时间从知道或应当知道权利产生之日从知道或应当知道权利受侵害之日期间变动不适用中止、中断与延长可变期间后果导致权利本身消灭抗辩权发生第二部分物权编专题六：物权变动一、物权变动的两个基本理论(—)一个学理分类：所有权的原始取得与继受取得1.原始取得：不基于原所有人的意愿或者权利而取得某物的所有权。（劳动生产、孽息、先占、拾得、发现、添附与善意取得，及税收征收等），可以再分为两种情形。其一，该物原来不存在所有人，现在属于第一次取得所有权，具体包括：（1)劳动生产；（2)孽息：（3)先占等。其二，该物原来有所有人，但现在的所有人取得所有权与原所有人的意愿／权利无关，具体包括：（1)公法方式如征收；（2)私法方式如拾得、发现、添附与善意取得。2.继受取得：基于原所有人的意愿或者权利而取得某物的所有权。“从原主人取得所有权，且经原主人的同意。基于合同和继承”(1)基于合同（买卖/互易/赠与/借款/供电气等）：合同＋交付／登记＝所有权(2)基于继承（包括法定继承、遗嘱继承与受遗赠、遗赠扶养协议的遗赠）。（二）基于法律行为的物权变动的基本理论：合同产生债权行为；登记/交付产生物权行为，合在一起就物权变动。登记/交付不是合同成立的生效要件，是物权设立生效要件，一般情况下合同成立时生效。债权行为与物权行为的＂区分原则”：区分物权行为与债权行为；区分物权与债权。区分原则的含义：物权行为不办理，不影响债权行为的效力。［物债两分］第215条当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物的合同，除法律另有规定或者当事人另有约定外，自合同成立时生效；未办理物权登记的，不影响合同效力。［点睛之笔］(1)交付、登记不是买卖合同等债权行为的生效要件，买卖合同原则上成立即为生效，除非附条件、附期限或者法律规定合同本身需要经过批准、登记的；(2)交付、登记是物权变动的生效要件；所以不交付、登记的，将不变动物权，但不影响合同生效。2.合同生效的含义是：产生债权，不履行将承担违约责任（继续履行、赔偿损失）。［点睛之笔］(1)合同（债权行为）的债权效力表现在：要求交付标的物（财物之债）、为给付行为（劳务之债）；要求交付价款（货币之债）；不履行的，得承担继续履行、违约赔偿等责任。(2)交付或者登记（物权行为）的效力表现在：标的物所有权转移；货币所有权转移。（三）物权变动的法定分类：—个分析枉架物权变动方式的法定分类体系，物权变动的三句话：1.非基于法律行为的物权变动：交付／登记，既不是物权的生效要件也不是对抗要件，物权变动的时间以事实为准。2.基于法律行为的物权变动，分为作为原则的债权形式主义与作为例外的意思主义。（非基于合同）（1）债权形式主义：合同生效＋登记／交付＝物权变动［俗称：登记为物权的生效要件］。（2）意思主义：合同生效＝物权变动＋登记＞第三人［俗称：登记为物权的对抗要件，适用三个权利：农村土地承包经营权、地役权、动产抵押权］。二、基于法律行为（合同）的物权变动：两种公式(—)基本摸式／公式合同生效＋登记／交付＝物权变动［俗称登记生效主义］1.登记是不动产物权变动的生效要件，公式化表述：合同生效＋登记＝不动产物权变动2.交付是动产物权变动的生效要件，公式化表述：合同生效＋交付＝动产物权变动据以上两个基本规范，再来正确理解物权变动的7个条文。（二）作为例外的意思主义摸式：合同生效＝物权变动＋登记＞第三人［俗称登记对抗主义］1.土地承包经营权；2.地役权；3.动产抵押权。三、非基于法律行为（事件、事实行为、司法／行政行为）的物权变动：登记／交付既非生效也非对抗要件(—)取得权利以“某种事实”（事件、事实行为、行政／司法行为）发生为准，无需登记与交付（第229-231条）：［最高院：以物抵债的调解书不产生物权变动的效力］1.因法院（仲裁委）法律文书、政府的征收决定发生的物权变动，自该行为生效时发生效力。2.因继承取得物权的，自继承开始时发生效力。3.因合法建造、拆除房屋设立、消灭物权的，自该事实行为成就时发生效力。4.此处的“法律文书”作限制解释，被限定为”改变原有物权关系的判决书、裁决书、调解书，以及人民法院在执行程序中作出的拍卖成交裁定书、变卖成交裁定书、以物抵债裁定书”，也即包括确认之诉、形成之诉的裁决书，唯独不包括给付之诉裁决书。（二）取得后又进行处分的，须经“双重登记“手续，才能发生物权变动的效力，否则只能发生物权的效力：”都市生活”与“山寨生活”的联系即在于此四、物权登记：基本理论与应用（一）一个理论背景：不动产物权登记的效力：绝对论与相对论之争1.程序：因不动产物权的归属，以及作为不动产物权登记基础的买卖、赠与、抵押等基础法律关系产生争议而提起诉讼的，应该是民事诉讼而不是行政诉讼。［例]张三、李四约定，张三出资、委托登记产权于李四名下。后双方生隙，张三起诉至法院请求确认自己为所有权人，不少法官和法院认为，李四应先提起行政诉讼撤销该登记，才能确认其共有权，这是错误的。按上述解释第1条：李四提起民诉，法院应受理。2.实体：张三如何才能赢得形成之诉，被确认为房屋所有权人呢？如张三仅仅举证自己出资的事实，法院将认定借贷关系，仍然确认所有权人是李四（登记的推定效力）。［例]如张三举证双方有委托代持协议（真实的意思表示），则法院据此认定张为所有权人，李四虽然是登记所有权人、但不是真正的所有权人（虚假的意思表示），仅是代持人。这就是隐名登记的现身机制：真实物权状态与公示的权利状态不相一致的，隐名人“现身“机制一有证据（如委托代持房产证的协议）证明不动产登记簿的记载与真实权利状态不符，其为该不动产物权的真实权利人的情况下，应支持其诉讼请求。3.登记与基础法律关系的关系：是基础法律关系决定登记状态；而不是登记状态决定基础法律关系。也即：登记具有相对的效力，而不是绝对的效力。4.善意取得适用与否？一种观点认为，登记的推定效力具有相对效力，善意第三人合理信赖登记所有权人就是所有权人的，登记所有权人擅自处分房产的，构成无权处分，第三人可以主张善意取得。［例13]甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的？A.甲有权提出更正登记B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户C.《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得本例：甲能够举证代持协议，故基础法律关系不是借贷而是代持，所以C错误；所以甲最终能够赢得官司被确认为所有权人，所以A对B错。既然如此，乙出卖给丙的行为如何定性？本题命题人未选择D项，其论点是：如甲嬴得形成之诉，自然可以持形成之诉裁决书要求登记机关变更登记；但在甲嬴得形成之诉之前，甲尚不是所有权人，所有权人就是乙，故乙丙属于有权处分，所以与善意取得没有关系。（二）预告登记：债权物权化首先，问题的提出：“一房多卖＂的债权物权关系。假设甲将一栋房屋与乙丙丁三人先后分别签订合同，都约定8月1日一手交钱、一手过户，则7月1日－8月1日期间的四方关系是：1.三个合同有效（乙丙丁）；需要后买者丁善意么？（不需要；丁的行为符合市场经济的伦理，正常的市场竞争行为）2.但三人都紧紧享有债权，也即请求甲履行合同的权利，可见债的相容性（乙丙丁）PK.物权的排他性（所有权、质权、留置权等，抵押权例外）。3.那么，履行哪一个合同呢？此处并不按照合同成立先后来定履行先后，可见债权的平等性（甲）PK.物权的优先性（物权优先于物权；物权优先于债权）。4.一旦甲丁完成过户手续，丁取得所有权，乙丙不得否认之，可见物权优先于债权（丁、乙的PK,不得否认丁的所有权）。5.乙丙可以追究丁的违约责任吗？（不可以，参见第593条，违约责任的相对性）6.乙丙可以追究丁的侵权责任么？（不可以，参见侵权责任编，第三人侵害债权，不构成侵权）7.如何保护乙丙的合同债权？乙丙可以追究甲的违约责任，请求承担损害赔偿而非继续履行（见第582条，此时甲构成履行不能）。8.问题最后被提出来：如何保护第一买受人的合同利益也即确保物权取得？答案：乙需要办理预告登记。其次，保护第一买受人之举：预告登记。［思考间题］1.预告登记的对象是物权还是债权？－债权。2.预告登记后该权利的性质发生变化了吗？一还是债权。3.预告登记的真正效力在于对抗，对抗的实质含义是什么：不阻止债权发生，而阻止物权的发生。4.“处分行为”作限缩解释：限于未经预告登记的权利人同意而转移不动产所有权，或者设定建设用地使用权、地役权、抵押权等往告，也即：—首先，设立租赁等负担行为的，该负担行为有效。—对于买卖、抵押等物权变动行为，区分债权效力（买卖合同、抵押合同、地役权合同等都有效）与物权效力（不发生物权效力）。（三）更正登记写异议登记1.更正登记更正登记的前提是登记确有错误，只在两个情形下发生：(1)登记权利人同意的。(2)有证据（如生效的确认、形成之诉的裁决书）证明登记错误的。更正登记的申请是异议登记的前置程序吗？对此存在争议。2.异议登记(1)15日内提起确权、形成之诉，否则异议登记失效；但失效，一不影响起诉，二不影响诉讼结果。(2)异议登记不当给权利人造成损失的，赔偿损失。(3)效力在于对抗第三人的善意取得构成；但既不能阻止债权（再处分行为）的发生，也不具有概括的阻止物权生效（这一点区别于预告登记）。（四）关于机动车物权