劳动与社会保障法期末总复习

劳动与社会保障法期末总复习

1、劳动监察的概念和特点

权力，乂是其职货•被监察主体不得以任何方式规避监察执法活动.

2.行政性

劳动监察属尸行政执法的范珊，是行使行政权力的具体行政行为，其做出的行政处

决定或行政处罚决定.被监察主体不服的，可以依法申请行政复议或提起行政诉讼

3.专门性

劳动监察是由法定的专门机关对劳动和社会保障法律法规的实施情况进行的监督检

查。《劳动保障监察条例》第3条规定：“国务院劳动保障行政部门主管全国的劳动保障

监察工作。县级以上地方各级人民政府劳动保障行政部j二主管本行政区域内的劳动保障

监察工作。县级以上各级人民政府有关部门根据各自职责,支持、协助劳动保障行政部门

的劳动保障监察工作「

4.综合性

劳动监察是全面监察•这与其他行政部门，如公安部门、工商部门等对劳动用工的某

些方面监察不同。不论何种劳动关系，不论劳动关系的哪部分内容和哪个运行环节,也不

论用人单位的隶属关系和所在行业部门，都可依法纳入其监督范围。而其他主体的劳动

监督大多只在特定范围内对劳动法实施的情况进行监督，或者只限于某项或某几项劳动

法律制度,或者局限于某个行业部门，或者只限于劳动关系的某部分内容或某个环节.

5.强制性

劳动监察权代表国家强制力，劳动监察主体实施的劳动监察•任何被监察主体都不得

拒绝。《劳动法》第101条规定：“用人单位无理阻挠劳动行政部门、有关部门及其工作人

员行使监督检查权，打击报复举报人员的，由劳动行政部门或者有关部门处以罚款；构成

犯罪的，对责任人员依法追究刑事责任。”

9.1.2劳动监察与相关概念的区分

2、劳动合同和集体合同的区别

劳动合同，是用人单位同劳动者之间确定劳动关系，明确相互权利义务的协

议，劳动合同必须以书面形式签订。集体合同指企业和工会双方签订的，以完

成生产任务和改善职工的物质生活条件，劳动条件为中心内容的书面协议。劳

动合同与集体合同既存在异同，彼此又具有关联。

相同点：劳动合同和集体合同首先在调整对象上都用以调整劳动关系，二者又

都具有保障劳动者合法权益的功能；其次二者都是在劳动者与用人单位之间签

订。通常而言，劳动合同关于劳动者权益的规定不得低于集体合同的标准。集

体合同的标准是关于劳动者权益的最低标准。对于劳动合同没有规定或者规定

小明确的事项，集体合同具有补充功能。

区别：集体合同并非劳动合同的一种特殊表现形式，因此集体合同与劳动合同

在本质属性上存在如下差异：

1、签订主体不同：劳动合同是由劳动者本人与用工单位签订，而集体合同是由

代表职工的工会组织与用人单位签订；集体合同的一方当事人是企业行政方

面，另一方必须是职工自愿结合而成并具有法人资格的工会;劳动合同的一方当

事人是企业行政方面，而另一方当事人通常是劳动者个人。

2、签订程序不同：劳动合同由职工本人与用工单位直接签订，而集体合同需由

职工代表与用人单位先行协商合同草案，经三分之二以上职工代表或职工出

席，且须经全体职工代表半数以上或全体职工半数以上同意，集体合同草案方

获通过。

3、合同的内容不同：集体合同规定的是劳动者集体劳动的劳动条件、工作时

间、劳动报酬、福利待遇等，明确有关用人单位的整体性措施。而劳动合同则

仅限于规定劳动者个人和用人单位之间的权利义务。

4、适用范围不同：集体合同适用于用人单位的全体劳动者，即一份集体合同适

用于用人单位的每一名劳动者。而劳动合同则只适用于劳动者个人，对用人单

位其他劳动者没有约束力。

5,生效条件不同：劳动合同依法订立即具有法律约束力，当事人即需履行劳动

合同约定的义务。而集体合同签订后应报送劳动行政部门，劳动行政部门在收

到集体合同之日起十五日内未提出异议的，集体合同即行生效。

6、可调条件不同：集体合同非经协商或法定程序不得随意调整。而劳动合同如

所订劳动条件和劳动报酬等低于集体合同的，劳动合同可以调整，标准是不低

于集体合同。

7、保护力度不同。劳动合同基于维护劳动者个人和用人单位的权益。而集体合

同制度的作用在于改善劳动关系，维护职工的群体利益。

8、违约责任不同：就解除集体合同来说，在劳动者违反集体合同的时候，用人

单位也不能解除集体合同，集体合同中的用人单位违反集体合同的规定，侵害

了工会和全体职工的合法权益并造成损失时，应承担物质赔偿责任，工会不履

行集体合同的规定，一般不承担物质赔偿责任。而劳动合同只要符合违约条件

即触发违约条款的启动，合同双方应根据其后果及损失的大小予以赔偿。

3、劳动合同生效的要件（P15）

1、主体合法——劳动者本人合法；用人单位合法设立

停薪留职公务员、企业设立（从企业开始设立的筹备阶段就已经确立了劳动关系）

2、意思表示真实

若劳动者以欺诈手段骗取用人单位签订劳动合同，则劳动合同无效，企业有权解除劳

动合同。但，期间已经给了的工资，不可以再要回来；如果工作不到一个工资发放期，则有

权不按照劳动合同上给，可以给一定的劳务费。

注：有关婚姻、性别等个人隐私条件，不可以作为用人单位解除劳动合同的条件，法律

不予支持。

3、内容公开、形式合法

若公司以户口、房子、钱等与工作无关的条件与劳动者签订劳动合同，其内容不受法

律保护，留不住劳动者。（学校百万安家费引进博士，再劳动合同中无法保障，但是可以用

其他方式留住人才，比如欠条等）

4、无固定期限劳动合同的签订以及劳动者与用人单位的选择权？

（P11）

5、竞业限制的法律要求（P1821）

|竞业限制条款~|①对于掌握商业秘密的职工，要求其在劳动关系存续期间，尤其是劳|

动关系结束后2年内，不得到生产同类产品或经营同类业务且具有竞

争关系的其他单位兼职或任职，也不得自己生产同类产品或经营同类

业务；

②：用人单位需给与经济补偿。

6、非全日制用工的特殊规定

|非全日制月工|不得约定试用期21

1）非全日制用工的工作时间一般为每天不超过4小时，每周工作时间不超过24小时。如果偶然超一

过24小时，应当按加班处理。

2）非全FI制用工可以订立口头协议。但劳动者要求订立书面劳动合同的，用人单位应当与其订立。

3）非全日制用工的劳动关系可以随时终止且无须支付经济补偿金。

4）非全日制用工属于劳动关系范畴。

5）非全日制从业人员的工资按小时计免。小时工资由用人单位和劳动者协商制定，但不得低于本市

规定的非全日制从业人员小时最低工资标准。工资至少15天结算一次。

6）除地方有特别的规定外，一般情况下，用人单位只需为劳动者缴纳工伤保险即可。从事非全日制

JL作的劳动者发生工伤，依法享受工伤保险待遇。

7）非全日制合同不得约定试用期。

8）非全日制用工人员可以与多家用「单位发生劳动关系，即可以同时与两个以上用人单位订*.劳动

合同。但后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的履行。

7、计算最低工资标准依据（包括什么，不包括什么）？（P42）

最低工资标准，是指劳动者在法定工作时间内或依法签订的劳动合同约定的工作

时间内提供了正常劳动的前提下，用人单位依法应当支付的最低劳动报酬，其组

成不包含延长工作时间工资，劳动者在夜班、高温、低温、井下等特殊工作环境、

条件下的津贴，以及法律、法规和国家规定的劳动者福利待遇等。

8、属于工资范围和不属于工资范围的项目有哪些？（p4041）

9、节假日加班的加班费计算方法。（p33）

另外，节假日加班不能补休回来，如果加班只能支付三倍工资。（补休：当周加班后下

一周可以在工作时间给劳动者补休相同时间，就不需要支付加班费了）

综合计算工时的正常工作时间按照：工作天数*一天固定工作小时（8小时）二正常工

作时间

如果超过了这个工作时间，就算作加班的时间，按照小时工资来算，支付150%的工资。

（小时工资按照月工资一日工资一＞小时工资的方式来算；

10、综合计算工时加班费的计算方法？

11、缩短工时的情形

缩短工时（工作强度大的工作一矿山、井下、深海、高空、夜班、满十六周岁不满十

八周岁的未成年人、处于哺乳期内的妇女、孩童处于喂奶期的妇女等）

即劳动者与所在单位之间因劳动关系中的权利义务而发生的纠纷。处理机构:被告所在地

仲裁委员会管辖原则：地域管辖，级别管辖劳动争议调解•劳动争议仲裁•劳动争议诉

讼•劳动纠纷种类

社会保险争议是指劳动保障行政部门及社会保险经办机构与管理相对人之间，因实现社会保

险权利和履行社会保险义务产生分歧而引起的争议

15、劳动争议的参加人

劳动者或请工会，第三方共同与用人单位交涉

16＞劳动争议仲裁的特点

1、审理时限短；

2、专业化高；劳动争议仲裁员应当公道正派并符合下列条件之一：

（一）曾任审判员的；

（二）从事法律研究、教学工作并具有中级以上职称的；

（三）具有法律知识、从事人力资源管理或者工会等专业工作满五年的；

（四）律师执业满三年的。

3、是一种准司法；

4、是一•种介于行政与司法之间的一种解决纠纷的方式。

5、劳动争议仲裁不收取费用，且一般可以申请法律援助。

17、劳动争议解决的机制

T为。争双

27/78三、劳动争议的解决方式

劳动者本人或请工当事人就已经发生

会、第三方共同与的劳动纠堵向劳动

用人单位就争议的因*”争议调解委员会申

协商

问题直接进行交涉喟解请调解

当事人将已发生的仲量诉讼当事人对仲裁裁决不

劳动纠给提交劳动服，向人民法院提起

争议仲裁委员会进诉讼；或申请人民法

行处理厂\院强制执行

MMU*

劳动仪

♦♦B.劳动

*劳动中议

5、收到调解

3、听取当事

申请起日内

人陈述，耐心15

未达成协议，

M,帮助达

依法申请仲裁

成协议

6、一方■

2、当场记录4、制作调解协行期限内未

申请人的基本议书，双方签■行悔议,

情况、争议事«.调解员等另一方申请

项、理由和时名，*公/仲裁

间

劳动争议调解的程序

18、劳动者带薪参加社会活动的情况包括哪些?

♦工作时间和休息休假

劳动者依法带薪参加社会活动

对象社会活动内容

依法行使选举权或被选举权

单位

当选代表出席、区以上政府、党派、工会、青年按提

团等组织召开会议供正

一般职工常劳

出任人民法庭证人

动支

出席劳动模范、先进工作者大会付工

其他依法参加的社会活动资资

工会干部占用上班时间从事工会工作每月不超过3天

19、年休假的计算方法

20、婚假和丧假的处理方法？

法律没有强制规定给多少天，如果用人单位没有执行，不算犯法。用人单位在规章制

度中需要完善这方面内容，规定全面，包括休息的时间标准、时长、次数、范围(直系亲属)

等。

注：一般婚假以领结婚证为标准，开始休婚假

21、病假期间可以享受的待遇

探亲假不是法律规定必须休息的，

病假工资不能低于正常工资的80%o

22、跨地区养老保险转移时保险关系和保险账户同时转移(51)

社会保险法一、养老保险

事项具体内容

养老保险关系在户籍所在地：由户籍所在地负责办理待遇领取手续,享受养老金待遇

关系不在户籍所在地,其关系所在地累计缴费年限满10年，在该地办理待遇领取手续.

享受当地养老金待遇

享受养老关系不在户籍所在地，其关系所在地累计缴费任限不满10年,将其养老保险关系转回

金待遇的上一个缴费年限满10年的原参保地办理手续，享受养老金待遇

办法关系不在户籍所在地，且每个参保地累计缴费左限均不满10年，将其养老保险关系及

相应资金归集到户籍所在地.由户籍所在地办理手续，享受养老金待遇

转移接续养老保险关系后，符合待遇领取条件的.以本人各年度缴费工资、缴费年限

和待遇领取加对应的各年度职工平均工资计算基本养老金

申请：在新就业地建立养老保险关系和缴费后，由用人单位或参保人向新参保地社保

经办机构提出养老保险关系转移接续的书面申请

转移接续审核和发函新参保地15个工作日审核申请,符合条件的，向原关系所在地发出同意

手续接收函，并理供相关信息；对不符合条件的做出书面说明

办理转接：原关系所在地接到同意接收函15个工作日内办理转移接续各项手续

办结：新参取地收到转接关系和资金后15个工作日办结手续,通知单位或参保人

23、生育保险包括的待遇内容（68）

1、生育医疗费。

女职工生育的检查费、接生费、手术费、住院费和药费由生育保险基金支付。超出规定

的医疗业务费和药费（含自费药品和营养药品的药费）由职工个人负担。女职工生育出院后，

因生育引起疾病的医疗费.由生育保险基金支付；其它疾病的医疗费，按照医疗保险待遇的

规定办理。

2、生育津贴。

女职工依法亨受产假期间的生育津贴，按木企业上年度职工月平均工资计发，由生育

保险基金支付。生育津贴二当月本单位人平缴费工资-30（天）

24、认定工伤的法定情形（56）

1、在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事故伤害的；

2、工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤

害的；

3、在工作时间和工作场所内，因履行工作职责受到暴力等意外伤害的；

4、患职业病的；

5、因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的；

6、在上下班途中，受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮