2009年7月国家开放大学法学本科《商法》期末纸质考试试题及答案

PAGEPAGE12009年7月国家开放大学法学本科《商法》期末纸质考试试题及答案一、判断题(正确的画√，错误的画×，每题1分，共10分)1.董事的任期由股东会决定，且董事会中成员应当有职工代表。[答案]×2.债权人向合伙人追偿债务时，也须按比例向各合伙人分别追偿。[答案]×3.债权人逾期申报债权的，视为自动放弃债权，不受法律保护。[答案]×4.别除权的行使不参加集体清偿程序。[答案]√5.上市公司收购实质上也是一种证券买卖行为，与一般证券交易的目的一样，都是为谋求买卖差价不同。[答案]×6.出票日期属于汇票绝对记载事项。[答案]√7.完全背书的应记载事项有二：一是被背书人的姓名，二是背书日期。[答案]×8.投保人为被保险人投保以死亡为赔付条件的保险，只要被保险人没有异议，即具有法律效力。[答案]×9.民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。[答案]×10.经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。[答案]√二、单项选择题(每题只有一个正确答案，多选或错选均不得分，每小题1分，共10分)1.《中华人民共和国保险法》的基本原则包括(B)。A.公开原则B.守法原则和公平竞争原则C.公平原则D.公正原则2.和解协议草案不包括的内容(D)。A.清偿债务的财产来源B.清偿债务的办法C.清偿债务的期限D.清偿债权的期限3.甲股份有限公司注册资本为2000万元，公司现有法定公积金800万元，任意公积金400万元。现该公司拟以公积金700万元转为公司资本，进行增资派股。为此，公司股东提出以下几种建议，其中符合《公司法》的是(D)。A.将法定公积金600万元，任意公积金100万元转为公司资本B.将法定公积金500万元，任意公积金200万元转为公司资本C.将法定公积金400万元，任意公积金300万元转为公司资本D.将法定公积金300万元，任意公积金400万元转为公司资本4.下列选项中不能担任公司法定代表人的是(C)。A.董事长B.经理C.董事D.执行董事5.下列各选项中不属于保险法中规定的代位请求赔偿权的基本内容是(D)A.因第三者对保险标的损害造成保险事故，保险人自向被保险人赔偿保险金之日起，在赔偿金范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利B.被保险人已经从第三者取得赔偿的，保险人赔偿保险金时，可以相应扣减被保险人已取得的赔偿金额C.保险人行使代位请求赔偿的权利，不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者赔偿的权利D.保险人向被保险人赔偿保险金后，被保险人有权放弃对第三者请求赔偿的权利6.某有限责任公司申请首次发行的公司债券上市交易。其下列情况中，不符合公司债券上市法定条件的是(D)A.该债券的期限为1年B.该债券的实际发行额为人民币6000万元C.该公司的净资产额为人民币1.5亿元D.该公司最近三年平均可分配利润足以支付公司债券10个月的利息7.在清算过程中，合伙企业财产在支付清算费用后，按如下顺序清偿(A)。A.所欠职工工资和劳动保险费用，合伙企业所欠税款，合伙企业的债务；返还合伙人的出资；按合伙企业既定的利润分配比例进行分配B.合伙企业所欠税款，合伙企业的债务，返还合伙人的出资；按合伙企业既定的利润分配比例进行分配；所欠职工工资和劳动保险费用C.合伙企业的债务，返还合伙人的出资，按合伙企业既定的利润分配比例进行分配；所欠职工工资和劳动保险费用；合伙企业所欠税款D.还合伙人的出资，按合伙企业既定的利润分配比例进行分配，所欠职工工资和劳动保险费用；合伙企业所欠税款；合伙企业的债务8.合伙企业的合伙人甲在单独执行企业事务时，未经其他合伙人同意，独自决定实施了下列行为。其中违反了《合伙企业法》规定的行为是(C)。A.购置房产B.为购房而向银行贷款C.以企业的土地使用权向银行提供抵押D.聘请律师办理购置房产手续9.根据我国《公司法》的规定，现阶段我国承认的公司不包括(D)。A.有限责任公司B.股份有限公司C.一个有限责任公司D.两合公司10.下列各项选项中不属于公司监事会职权的是(D).A.列席董事会会议B.检查公司的财务C.监督公司高层管理人员D.撤销董事会决议三、多项选择题(每题有两个或两个以上正确答案，多选或少选、错选均不得分，每小题2分，共10分)1.在我国，要取得商人这种特殊的主体资格的条件有(BE)。A.以自己的名义实施商行为B.从事法律许可的生产经营活动C.运用有组织的财产D.以营利为目的E.履行工商登记2.公司的股东因持有公司股份而享有股权，这种权利包括(ABD)。A.资产受益权B.公司重大事务决策权C.经营权D.公司管理者的选择权E.公司财产的所有权3.有限合伙人甲的以下行为中，不视为执行合事务的有(ABC)。A.参与决定有限合伙人乙转为普通合伙人的表决B.因执行事务合伙人丙怠于对外追索债务，为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼C.因对年终利润分配方案有疑问而查阅企业账簿D.建议企业为拓展市场而新设分支机构E.代表合伙企业与丁企业签订一份商品买卖合同4.人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定相关机构或个人担任管理人，但有下列(ABCE)情形之一的，不得担任管理人。A.因故意犯罪受过刑事处罚B.曾被吊销相关专业执业证书C.与本破产案件有利害关系D.从未担任过企业法人的高级管理人员E.人民法院认为不宜担任管理人的其他情形5.民法上的非票据关系包括(BDE)。A.真正权利人对于因恶意或重大过失而取得票据持票人的请求返还票据的关系B.票据原因关系C.汇票复本持有人请求汇票复本接受人返还复本的关系D.票据预约关系E.票据资金关系四、名词解释(每小题4分，共20分)1.重整期间:是指重整程序开始后的一个法定期间，其目的在于防止债权人在重整管理期间对债务人及其财产采取诉讼或其他程序行为，以便保护企业的营运价值和制订重整计划的一个期间。2.有限合伙:是指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。3.公司合并:是指由两个或者两个以上的公司依照法定条件和程序合并成为一家公司，合并各方的债权债务由合并后的公司完全承受。4.和解:是指在破产制度中，具备破产原因的债务人，为避免破产清算，而与债权人团体达成以让步方法了结债务的协议，协议经法院认可后生效并执行的法律程序。5.别除权:是指在破产程序中，债权人不依破产程序，而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。五、简答题(第1小题7分，第2小题9分，共16分)1.简述商法的基本原则。答：(1)强化企业组织，包括提高企业素质和完善企业结构两个方面，如公司法上的有限责任原则，企业破产制度，公司法人治理结构等。(2)提高经济效率，包括产权的保护、信用的维护、交易的便捷，如法人所有权，信用证和商业票据的使用，商事仲裁等的规定。(3)维护交易公平，这在商法上主要体现为平等原则和诚实信用原则。(4)保障交易安全，这在商法中主要表现为：强行主义，公示原则，严格责任等。2.简述证券保荐制度中保荐人的职责。答：(1)守法履职，保荐人应当遵守业务规则和行业规范，诚实守信，勤免尽责。(2)出具保荐意见，保荐机构推荐发行人证券发行上市，应当按照法律、行政法规和中国证监会的规定，对发行人及发起人、大股东、实际控制人进行尽职调查等，出具推荐文件。(3)保荐辅导，对于首次公开发行证券的发行人，保荐人应当对按照中国证监会的规定对其进行辅导。(4)中介机构配合保荐人履职，发行人及其董事、经理和其他高管人员，为发行人提供专业服务的律师事务所、会计师事务所等中介机构及签名人员应当依照法律、行政法规和中国证监会的规定，对所出具的文件的真实性和完整性承担贵任，并配合保荐人履行保荐职责。(5)保荐职责独立。六、论述题(14分)试述特殊的普通合伙企业的责任承担形式。答：特殊的普通合伙的对外债务，存在着两种形式的责任：一是因个别合伙人的重大过错而引起的债务；二是非因个别合伙人的重大过错引起的债务。具体再现在：(一)因个别合伙人的重大过错而引起的债务的责任承担1.有重大过错的合伙人的责任。《合伙企业法》第57条第1款规定：在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的一个或数个合伙人，应当对由此引起的合伙企业对外债务承担无限责任或者无限连带责任。2.其他合伙人的责任。《合伙企业法》第57条第1款还规定：在一个或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的情况下，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。这种责任实际上是以合伙企业对外承担责任的形式出现的，这也即是说，除有重大过错的合伙外，其他合伙人无须对合伙企业债务承担无限责任或无限连带责任。3.合伙企业的责任。合伙企业以自己的财产对外承担责任，而无论这种责任是如何引起的。其他合伙人承担有限责任的情况下，合伙企业实际上充当着这种有限责任的名义承担者。合伙企业法第58条规定，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业的财产对外承担责任后，该合伙人应当按照协议的约定就其给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。(二)非因个别合伙人的重大过错引起的债务的责任承担1.合伙企业法第57条第2款规定：合伙人在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任，包括以下两种情况：(1)合伙在执业活动中非因故意或者重大过失造成的合伙企业债务。这种债务虽然是由个别合伙人造成，但由于行为人没有故意或者重大过失，这类债务仍由全体合伙人承担无限连带责任；(2)合伙企业的其他债务。特殊的普通合伙企业中合伙人的有限责任仅是在特殊情况下的一种特殊保护，对于合伙企业的经营风险，应适用一般普通合伙的规则，在合伙企业的财产不足清偿的情况下，全体合伙人应承担无限连带责任。七、案例分析(20分)A厂与B保险公司签订了一份关于A厂一辆汽车的保险合同。不久，该车在正常行驶时被C厂的一辆汽车撞损报废。A厂要求C厂赔偿损失遭到拒绝，遂向B保险公司索赔。A、B双方为此达成赔偿协议，偿付条件是A厂立即起诉C厂。10天后，A厂向人民法院起诉了C厂，其后要求B保险公司履行协议。保险公司反悔，要求A厂直接通过法律程序从C厂取得赔偿。请根据我国保险法的有关规定回答以下问题：1.A厂与保险公司签订的汽车保险合同是否具有法律效力?理由是什么?答：具有法律效力。理由：本案中投保人对保险标的具有保险利益，且保险合同依法成立。2.B保险公司与A厂的赔偿协议是否有效?理由是