传统知识及民间文学.ppt

1、传统知识及民间文学艺术表达的法律保护,黄武双 华东政法大学,一、传统知识的法律保护,（一）传统知识的界定 传统社区群体所积累起来的在其内部长期流传的各项技术知识 。 （二）传统知识的特点 1、与现代知识相比，具有传统性； 2、具有群体性和整体形； 3、具有延续性和承继性； 4、具有相对公开性和公有性； 5、具有特定的指定性。,一、传统知识的法律保护,（三）操作难题 1、传统知识的范围与权利归属 我们还没有在知识分类上找到所谓的传统与现代的明确界限，最终可能给知识所有者武断地贴上传统与现代的标签，然后据此确定一项知识是否属于所谓的传统知识。 在传统社会和现代社会存在广泛交流，知识普遍共享的情况下

2、，这一策略的可行性就值得怀疑。要在这样的复杂背景下，建立一套完整的传统知识谱系档案，其艰巨程度让人望而却步。 很多情况下，建议中的集体产权模式可能不是对传统的尊重，而是可能是对传统的破坏（如民间文学子） 。,一、传统知识的法律保护,2、传统知识的可替代性 传统知识整体上处于相当粗放的阶段，在充当一次性的有重要启发意义的“原材料”之后，很容易被现代技术方案永久替代。 在很多情形下，现代发明和传统知识之间的客观联系难以识别，几乎无法从法律上认定二者存在从属关系，也就无法从现代发明中获得实质性的利益回报。（学者所支持的传统知识收集整理公开策略，无异于自杀。） 有学者可能认为，在传统知识和现代发明之间

3、没有从属关系时，可以将所谓的“启发”作为确认二者之间存在事实关系的基础。 这种建议模式忽略了公开知识启发的主观性特点。 此类建议模式实际运作将引发严重的权属危机，会导致在后技术成果的所有权人数量急剧膨胀。,一、传统知识的法律保护,3、无期限的保护 很多学者主张对传统知识进行永久保护。 必然的问题：为什么永远排除了后来者独立发明和采用与传统知识相同的技术的机会呢？ 传统知识的无期限保护与现有知识产权有期限保护并存时，还会发生冲突。 现代社会的发明人对某些传统的技术方案进行改进，产生从属性的新技术方案。如果这些新的从属性的技术方案的保护是有期限的，则可能导致传统知识的无期限保护落空。如果法律坚持改

4、进者进对改进的部分享有有期限的保护，而与传统知识相同的部分依然是无期限的保护，则随着技术的演进，现代技术发明会越来越多地融入传统知识的因素。这样，那些永远不会过期的传统知识特权会成为隐藏在现有技术中的地雷，使得社会公众对一项技术的法律状态丧失预期。,一、传统知识的法律保护,4、维权的成本 传统知识本质上也是一种技术方案，不论采取什么保护模式，必然要设立一套复杂的权利归属、权利授予、侵权认定、损害赔偿方法等一系列复杂的法律制度。我们没有理由相信对它的保护能够比现有的专利保护更简单、更有效率。 完善的传统知识保护制度多半会程序繁琐、成本高昂。 在我们设计的复杂制度面前，传统社区肯定不具备运用这套系统维护自身合法利益的能力。,一、传统知识的法律保护,（四）传统知识保护保护专门立法应当解决的若干问题 1、尊重（防止贬损、侵犯和歪曲使用 ） 2、标明出处 （合适的方式标明知识的合法来源 ） 3、知情同意 4、获益分享 5、传承 6、使用限制,二、民间文学艺术表达形式的法律保护,（一）民间文学艺术与作品的关系 （二）民间文学艺术作品保护的难题 是否进入公共领域？ 作者身份的法律推定？ 代位的法律依据？,二、民间文学艺术表达形式的法律保护,（三）民