第三十五章 其他法律制度.doc

第三十五章其他法律制度本章目录一、工业产权法律制度二、劳动合同法律制度三、消费者权益保护法律制度四、反不正当竞争法律制度五、产品质量法律制度2011新版考情一、工业产权法律制度（一）工业产权概述：新增！（二）专利权（三）商标权一、工业产权法律制度（一）工业产权概述：新增！工业产权和著作权统称为知识产权。在我国工业产权主要是指专利权和商标权。工业产权具有如下特征：（1）专有性。专有性即排他性，指产权的权利主体依法享有独占使用智力成果的权利，他人不得侵犯。（3）地域性。只在产生的特定国家或地区的地域范围内有效，不具有域外效力。（4）时间性。法律规定的期限届满以后，工业产权的财产权利即自行终止，有关智力成果进入公有领域，人们可以自由使用。（二）专利权1、专利权的主体专利权的主体，即专利权人，是指依法享有专利权并承担相应义务的人。（1）发明人或设计人。（2）发明人或设计人的单位。（3）受让人。（4）外国人。（5）共同发明人或者共同设计人一、工业产权法律制度（二）专利权2、专利权的客体专利权的客体，是指专利权保护的对象，即依法可以取得专利权的发明创造。根据专利法的规定，专利权的客体包括发明、实用新型和外观设计三种。（1）发明。（2）实用新型。（3）外观设计。（二）专利权 2、专利权的客体专利法不予保护的对象（1）对于违反国家法律、社会公德或者妨碍社会公共利益的发明创造，不授予专利。（2）科学发现。由于科学发现本身不是专利法意义上的发明，因此法律不授予其专利。（3）智力活动的规则和方法。（4）疾病的诊断和治疗方法。注意，对于诊断和治疗疾病而发明的各种仪器设备（药片）是可以被授予专利的。（5）动物和植物的品种。但对动植物的生产方法可以获得专利；（6）用原子核变换方法获得的物质一、工业产权法律制度（二）专利权3、授予专利权的条件（1）授予发明和实用新型专利的条件：新颖性。创造性。实用性（2）授予外观设计专利的条件：新颖性。实用性。富有美感。不得与他人在先取得的合法权利相冲突。【例题2010单选题】授予发明专利权的条件不包括(b)。 a新颖性 b富有美感 c创造性 d实用性一、工业产权法律制度（二）专利权 4、专利权的内容与限制（1）专利权人的权利。包括：独占实施权。实施许可权。转让权。标示权。以书面形式放弃其专利权。（2）专利权人的义务（3）专利权的期限和终止发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自申请之日起计算。专利权的终止分为正常终止和提前终止。提前终止是因为没有按照规定缴纳年费，或者，主动放弃专利权。（4）强制许可实施。【例题2009单选题】发明专利权的期限为20年，自（）起计算。a.申请之日b.登记之日c.公告之日d.授予之日答案：a。发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设计专利权的期限为10年，均自申请之日起计算。一、工业产权法律制度（二）专利权5、专利权的保护专利侵权行为，是指在专利权有效期限内，未经专利权人许可，为了生产经营目的，侵害专利权人的实施权和标记权的行为。不视为侵犯专利权的行为，包括5种：1)权利人制造或经专利权人许可制造的专利产品售出的专利产品的;2)使用或者销售不知道是未经专利权人许可而制造并售出的专利产品的;3)在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方式或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的;5、专利权的保护不视为侵犯专利权的行为，包括：4)临时通过中国领土、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国家同中国签订的协议或者共同参加的国际条约或者依照互惠原则，为运输工具自身需要而在其装置和设备中使用有关专利的;5)专为科学研究和实验而使用有关专利的。专利侵权行为的法律责任（三）商标权1、商标权的取得,分为原始取得和继受取得。 (1)商标注册的概念和原则原则：在我国，商标注册采用自愿注册和强制注册相结合，自愿注册为主的制度。目前必须注册的商品是人用药品和烟草制品。 (2)商标注册的条件申请人必须具备合法资格;商标必须具备法律规定的构成要素，商标设计必须具备显著特征，便于识别;商标不含商标法明确禁止使用的图形和文字。注册商标不得侵犯他人的在先权利或合法权益。如不得在相同或类似的商品上与已经注册或申请在先的商标相同或近似。（三）商标权1、商标权的取得 (3)申请商标注册的方法商标注册申请采用“一类商品、一个商标、一份申请”的原则。(4)商标注册的审查和核准商标局对受理的商标申请，依法进行审查符合规定的，予以初步审定予以公告，公告之日起3个月内，任何人均可以提出异议公告期满无异议或者经裁定异议不能成立的，给予核准注册，发给商标注册证，并予公告。（三）商标权1、商标权的取得 (5)商标注册申请的优先权商标注册申请人自其商标在外国第一次提出商标注册申请之日起6个月内，又在中国就相同商品以同一商标提出商标注册申请的，依照规定，可以享有优先权。商标在中国政府主办的或者承认的国际展览会展出的商品上首次使用的，自该商品展出之日起6个月内，该商标的注册申请人可以享有优先权。【例题2011单选题】关于商标注册的说法，错误的是(a)。 a未经商标注册人许可，法律禁止任何人以任何形式使用注册商标 b国家规定必须使用注册商标的商品，未经核准注册的，不得在市场销售 c未经注册的商标可以使用，但是使用人不享有专有权 d我国商标注册采用自愿注册和强制注册相结合，以自愿原则为主的制度一、工业产权法律制度（三）商标权 2、商标权的内容（新增！）（1）专用权（2）续展权注册商标的有效期为10年续展的次数法律不作限制。注册商标的续展申请，应在商标有效期满前6个月内向商标局提出，因故不能在规定的期限内提出，可以给予6个月的宽展期（3）转让权。转让注册商标经核准后，予以公告，受让人自公告之日起享有商标专用权（4）使用许可权（5）标示权。商标注册人使用注册商标，有权标明“注册商标”字样或注册标记(1)商标侵权行为的概念和种类概念：违反商标法的规定,假冒或仿冒他人注册商标，或者从事其他损害商标注册人合法权益的行为。(2)商标的合理使用注册商标中含有本商品的通用名称、图形、型号等，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用，对他人的正当使用行为不能作为商标侵权行为查处。(3)对商标侵权行为的法律制裁被侵权人可以向县级以上工商行政管理部门要求处理。【例题2010多选题】关于注册商标的说法，正确的有()。a注册商标的有效期为10年，自申请之日起计算b商标注册人对注册商标享有专用权c注册商标使用许可合同应当报商标局备案d注册商标的有效期届满时，注册商标自动注销e注册商标不得转让二、劳动合同法律制度（一）劳动合同法概述（二）劳动合同的类型（三）劳动合同的订立（四）劳动合同的解除（五）劳动合同的终止二、劳动合同法律制度（一）劳动合同法概述2008年1月1日起实施的劳动合同法扩大了劳动法的适用范围。二、劳动合同法律制度（二）劳动合同的类型1、固定期限劳动合同2、无固定期限劳动合同（1）协商订立。（2）法定强制。有下列情形之一，劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，除劳动者提出订立固定期限劳动合同外，应当订立无固定期限劳动合同：（一）劳动者在该用人单位连续工作满十年的；（二）用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄不足十年的；（三）连续订立二次固定期限劳动合同，且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的。3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。二、劳动合同法律制度（三）劳动合同的订立1、劳动合同订立的原则订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。二、劳动合同法律制度（三）劳动合同的订立2、劳动合同的条款劳动合同应当具备以下必要条款：（一）用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人；（二）劳动者的姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码；（三）劳动合同期限；（四）工作内容和工作地点；（五）工作时间和休息休假；（六）劳动报酬；（七）社会保险；（八）劳动保护、劳动条件和职业危害防护；（九）法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外，用人单位与劳动者可以约定试用期、培训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。（选择性条款）3、劳动合同订立过程中双方的先合同义务用人单位招用劳动者时：（1）应当如实告知劳动者工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬，以及劳动者要求了解的其他情况。（2）不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件，不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况，劳动者应当如实说明。二、劳动合同法律制度（三）劳动合同的订立4、劳动合同的生效下列劳动合同无效或者部分无效：（一）以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的；（二）用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的；（三）违反法律、行政法规强制性规定的。对劳动合同的无效或者部分无效有争议的，由劳动争议仲裁机构或者人民法院确认（四）劳动合同的解除劳动合同的解除，是指当事人双方提前终止劳动合同的法律效力，解除双方的权利义务关系。1、协商解除二、劳动合同法律制度（四）劳动合同的解除2、用人单位单方解除劳动合同（1）过错性解除。劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除本合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反甲方的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给甲方造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因劳动者过错致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。（四）劳动合同的解除2、用人单位单方解除劳动（2）非过错性解除。有下列情形之一的，用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者或者额外支付劳动者一个月工资后，可以解除本合同：（一）劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；（三）本合同订立时所依据的客观情况发生重大变化，致使本合同无法履行，经甲、乙双方方协商，未能就变更本合同内容达成协议的。2、用人单位单方解除劳动（3）经济性裁员。有下列情形之一，需要裁减人员二十人以上或者裁减不足二十人但占企业职工总数百分之十以上的，用人单位提前三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案经向劳动行政部门报告，可以裁减人员：（一）依照企业破产法规定进行重整的；（二）生产经营发生严重困难的；（三）企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；（四）其他因劳动合同订立时所依据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。2、用人单位单方解除劳动（3）经济性裁员。裁减人员时，应当优先留用下列人员：（一）与本单位订立较长期限的固定期限劳动合同的；（二）与本单位订立无固定期限劳动合同的；（三）家庭无其他就业人员，有需要扶养的老人或者未成年人的。用人单位依照本条第一款规定裁减人员，在六个月内重新招用人员的，应当通知被裁减的人员，并在同等条件下优先招用被裁减的人员。3、劳动者单方解除劳动合同（1）预告解除。劳动者提前三十日以书面形式通知用人单位，可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前三日通知用人单位，可以解除劳动合同。（2）即时解除。4、劳动合同不得解除的情形。劳动者有下列6种情形之一的，除非劳动者具备过错性解除的情况，用人单位不得对劳动者采取经济性裁员和非过错性解除：（一）从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查，或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的；（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；（三）患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的4、劳动合同不得解除的情形。（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的；（五）在本单位连续工作满十五年，且距法定退休年龄不足五年的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。【例题2011单选题】根据劳动合同法，下列情形中，用人单位不得与劳动者解除劳动合同的是( c)。a劳动者在试用期间被证明不符合录用条件的b劳动者被依法追究刑事责任的c劳动者因工负伤并被确认丧失劳动能力的d因劳动者过错致使劳动合同无效的二、劳动合同法律制度（五）劳动合同的终止不存在约定终止，只有法定终止。有下列情形之一的，劳动合同终止：（一）劳动合同期满的；（二）劳动者开始依法享受基本养老保险待遇的；（三）劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的；（四）用人单位被依法宣告破产的；（五）用人单位被吊销营业执照、责令关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的；（六）法律、行政法规规定的其他情形。三、消费者权益保护法律制度（一）消费者权益保护法概述（二）消费者的权利（三）经营者的义务（四）争议的解决（五）违反消费者权益保护法的法律责任三、消费者权益保护法律制度（一）消费者权益保护法概述是指调整在保护消费者权益过程中发生的社会关系的法律规范的总称。消费者权益保护法中所称消费者，是指为个人生活消费需要而购买、使用商品和接受服务的自然人。三、消费者权益保护法律制度（二）消费者的权利1安全保障权2知悉真情权3自主选择权4.公平交易权5.依法求偿权6.依法结社权7.求教获知权8.维护尊严权9.监督批评权三、消费者权益保护法律制度（三）经营者的义务1.履行法律规定或合同的约定义务2.听取意见和接受监督的义务3.提供安全商品和安全服务的义务4.提供真实情况的义务5.标明名称和标记的义务6.出具购货凭证和服务单据的义务7.保证质量的义务8.承担“三包”责任及其他责任的义务9.不得单方作出对消费者不利规定的义务10.尊重消费者人格的义务（四）争议的解决1、争议解决的途径（1）与经营者协商和解。（2）请求消费者协会调解。（3）向有关行政部门申诉（4）提请仲裁。（5）向人民法院提起诉讼2、解决争议的九项特定规则（新增！）（1）销售者的先行赔付义务。（2）生产者与销售者的连带责任。（3）消费者在接受服务时，其合法权益受到损害时，可以向服务者要求赔偿。（4）变更后的企业仍应承担赔偿责任（5）营业执照持有人与租借人的赔偿责任。（6）展销会举办者、柜台出租者的特殊责任。（7）虚假广告的广告主与广告经营者的责任。（8）检验机构及认证机构的法律责任（9）社会团体、社会中介机构的承诺、保证责任（五）违反消费者权益保护法的法律责任1、行政责任有下列情形之一的，经营者应承担行政责任：(1)生产、销售的商品不符合保障人身、财产安全要求的；(2)在商品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好，或者以不合格商品冒充合格商品的；等等。2、刑事责任违反消费者权益保护法，构成犯罪的行为包括：(1)经营者提供商品或者服务，造成消费者或其他受害人受伤、残疾、死亡的；(2)以暴力、威胁等方法阻碍有关行政部门工作人员依法执行职务的；(3)国家机关工作人员玩忽职守或者包庇经营者侵害消费者合法权益的。对这些行为应根据情节依法追究刑事责任。3、民事责任特殊规定： (1)“三包”责任。 (2)邮购商品的民事责任。 (3)预收款方式提供商品或服务的责任。 (4)消费者购买的商品，依法经有关行政部门认定为不合格的，消费者可以要求退货，经营者应当负责退货，而不得无理拒绝。 (5)对欺诈行为的惩罚性规定。经营者提供商品或者服务有欺诈行为的，增加赔偿的金额为消费者购买商品的价格或者接受服务的费用的一倍。四、反不正当竞争法律制度（一）反不正当竞争法的概述（二）不正当竞争行为的概念与特征（三）不正当竞争行为的种类（新变！）（四）对不正当竞争行为的监督检查部门（新变！）（五）违反不正当竞争行为的法律责任四、反不正当竞争法律制度（一）反不正当竞争法的概述1、概念：狭义的，仅指1993年9月颁布的反不正当竞争法。广义的反不正当竞争法是指调整市场竞争过程中因规制不正当竞争行为而产生的社会关系的法律规范的总称。2、调整对象：（1）市场竞争中，经营者之间的不正当竞争关系；（2）监督检查部门和市场竞争主体之间的竞争管理关系。3、立法目的：（1）制止不正当竞争行为；（2）保护经营者和消费者的合法权益；（3）鼓励和保护公平竞争，保证社会主义市场经济健康发展。（二）不正当竞争行为的概念与特征不正当竞争行为具有如下特征： 1实施不正当竞争行为的主体是经营者，即是指从事商品经营或者营利性服务的法人、其他经济组织和个人。不包括政府机关法人。 2行为：违反了反不正当竞争法的规定 3后果：损害其他经营者的合法权益，扰乱社会经济秩序。四、反不正当竞争法律制度（三）不正当竞争行为的种类（新变！）1假冒行为2商业贿赂行为3.虚假宣传行为4.侵犯商业秘密行为5.低价倾销行为6.不正当有奖销售行为7.诋毁商誉行为【例题2009单选题】下列有奖销售行为中，不构成不正当有奖销售行为的是（）。a.采用谎称有奖的欺骗方式进行有奖销售b.采用故意让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售c.利用有奖销售的手段推销质次价高的商品d.抽奖式的有奖销售，最高奖的金额为一千元答案：d。下列行为构成不正当有奖销售：（1）采用谎称有奖或者让内定人员中奖的欺骗方式进行有奖销售；（2）利用有奖销售的手段推销质次价高的商品；（3）抽奖式的有奖销售，最高奖的金额不超过五千元。【例题2010单选题】下列行为中，不属于商业贿赂的是( )。a在账外给中间人佣金b在账外暗中给对方单位或者个人回扣c对方单位或个人在账外暗中收受回扣d以明示方式给对方折扣答案：d四、反不正当竞争法律制度（四）对不正当竞争行为的监督检查部门（新变！）我国对不正当竞争行为进行监督检查的部门主要是县级以上的工商行政管理部门。此外，也包括法律、行政法规规定的有权进行监督检查的其他部门。例如，商务部有权对国内贸易和涉外贸易中的不正当竞争行为进行监督；国家质量监督检验检疫总局有权对有关质量的不正当竞争行为进行监督；物价部门、卫生行政部门、文化行政部门等部、委依法也有权对与其职能、行业相关的不正当竞争行为进行监督四、反不正当竞争法律制度（五）违反不正当竞争行为的法律责任民事责任、行政责任和刑事责任。五、产品质量法律制度（一）产品质量法的基本概念（二）产品质量的监督管理（三）生产者的产品质量义务（四）销售者的产品质量义务（五）违反产品质量法的法律责任五、产品质量法律制度（一）产品质量法的基本概念产品质量法调整的产品范围包括：以销售为目的，通过工业加工、手工制作等生产方式所获得的具有特定使用性能的物品。（1）未经加工的天然形成的产品，如原矿、原煤、石油、天然气等；以及初级农产品，如农、林、牧、渔等产品，不适用本法规定。（2）“建设工程不适用本法规定”是指建筑物、工程等不动产不适用本法规定。不动产中的动产适用本法。我国现行的产品标准分为国际标准、行业标准、地方标准、经备案的企业标准。（二）产品质量的监督管理1产品质量监督管理部门国务院产品质量监督管理部门主管全国产品质量监督管理工作。县级以上地方产品质量监督部门主管本行政区域内的产品质量监督管理工作。产品质量监督管理部门指：国际质量监督检验检疫总局、地方各级质量技术监督局2产品质量监督管理制度（1）产品质量抽查制度。（2）质量状况信息发布制度。（3）企业质量体系认证制度及产品质量认证制度。3产品质量的社会监督（1）公民个人的监督权。（2）社会组织的监督权。（3）公众的检举权。五、产品质量法律制度（三）生产者的产品质量义务生产者的义务包括作为的义务和不作为的义务。1.作为的义务五、产品质量法律制度（三）生产者的产品质量义务2.不作为的义务（1）生产者不得生产国家明令淘汰的产品；（2）生产者不得伪造产地；（3）不得伪造或者冒用他人的厂名、厂址；（4）不得伪装或者冒充合格产品【例题2009单选题】关于生产者产品质量义务的说法，错误的是（）。a产品不存在危及人身、财产安全的不合理危险b产品应当具备其应有的使用性能，但对产品存在使用性能的瑕疵作出说明的除外c限期使用的产品，应在显著位置清晰地标明生产日期和安全使用期或者失效日期d裸装的食品必须附加产品标识答案：d。裸装的食品和其他根据产品的特点难以附加标识的裸装产品，可以不附加产品标识。（四）销售者的产品质量义务1进货验收义务。2保持产品质量的义务。销售者进货后应对保持产品质量负责，以防