商法复习资料(整理版).doc

一、 判断题B1. 别除权的行使应该参加集体清偿程序。()2. 保险合同的效力可不以保险利益的存在为前提。()C1. 重复保险的保险金额超过保险价值的，各保险人所应支付的赔偿总额必须限制在保险价值的范围内。()D1. 对债权人来说，破产宣告使他们获得了行使权利的特别许可。()2. 当事人经协商同意变更保险合同的， 应当由保险人在原保险单或者其他保险凭证上批注或者附贴批单，或者由投保人与保险人订立变更的书面协议。()G1. 根据公司法的规定，设立公司必须制定公司章程，公司章程对公司、股东、董事、监事、经理具有约束力。()2. 共享利润和共担风险是合伙关系的基本准则。()3. 股份有限公司的性质可称为资合公司。()4. 公司监事会有权任命经理。()5. 股份有限公司又称为人合公司。()H1. 汇票上不必记载“无条件支付的委托”的字样。()J1. 经济法相对于商法来说具有优先适用的效力。()M1. 民法和商法都调整平等主体之间财产关系和人身关系。()S1. 收购要约中提出的各项收购条件， 适用于被收购公司所有的股东。()2. 所谓商事关系，大体上说，就是一定社会中通过市场经营活动而形成的社会关系。()3. 商法的一项任务， 就是尽量减少商事关系中的不确切、不稳定因素， 提高行为的法律效果的可预见性，以增强人们的安全感，调动人们从事交易的积极性。()4. 申请人提出破产申请后， 在法院受理前请求撤回的， 人民法院可以决定准许， 也可以决定不准许。()5. 上市公司收购实质上也是一种证券买卖行为， 与一般证券交易的目的一样， 都是为谋求买卖差价不同。()W1. 我国合伙企业实际上就是无限责任公司。()2. 完全背书的应记载事项有二: 一是被背书人的姓名， 二是背书日期。()X1. 新合伙人人伙时，应当经全体合伙人一致同意。()2. 信息公开是证券发行和交易的基本制度。()Y1. 有价证券可分为完全有价证券和不完全有价证券，票据属于不完全有价证券。()2. 隐名合伙人就是合伙人没有登记其姓名的合伙人。()3. 隐名合伙就是合伙人不公开其姓名的合伙。()Z1. 注册资本是公司所有的财产，与股东有直接关系。()2. 债权人逾期申报债权的，视为自动放弃债权，不受法律保护。()3. 证券的发行交易活动必须实行公平、公开、公正的原则。()4. 在全国范围内开办保险业务的保险公司， 其实收货币资本金不低于5 亿元人民币。()二、单项选择D1. 当保险事故发生后，有关当事人行为的以下判断，不符合保险法规定的是(B. 受益人可以不用提供证明材料，只凭保险合同的规定就可索赔)。G1. 根据公司法的规定，有下列何种情形者，可以担任公司的董事。(D. 个人所负数额不大的债务)2. 根据我国合伙企业法的规定，合伙企业的有限合伙人对企业债务应承担(A. 有限责任)3. 根据我国破产法的有关规定，我国破产立法采取的立法准则是(B.商人破产主义)4. 根据我国现行法律规定，有权任免证券交易所的总经理的是(B.证监会)。5. 构成现代商法基本原则的是(B. 强化企业组织、提高经济效率、维护交易公平、保障交易安全)。6. 根据我国公司法的规定， 现阶段我国承认的公司不包括(D.两合公司)。7. 公司经理的基本职权不包括(A. 主持股东大会)。8. 国有企业法人的破产原因不包括(D. 工商局吊销营业执照)9. 根据公司法下列可以担任公司董事的人是(D. 个人所负债务数额较大， 但已清偿的人)。J1. 甲股份有限公司注册资本为2000万元，公司现有法定公积金800万元，任意公积金400万元。现该公司拟以公积金700万元转为公司资本，进行增资派股。为此，公司股东提出以下几种建议，其中符合公司法的是(A. 将法定公积金300万元，任意公积金400万元转为公司资本)2. 甲向某合伙企业购买货物一批，应付价款1万元，该企业的合伙人乙欠甲1万元，甲的付款义务，不可消灭的原因是(D. 甲以对乙的债权与该付款义务相抵销)。3. 甲、乙、丙为某合伙企业的合伙人，甲因车祸死亡。甲的妻子和未成年的儿子依法继承甲的遗产，在甲妻提出继承合伙份额的要求时，乙、丙的如下答复中，违反法律规定的是(D. 你丈夫突然去世后， 合伙企业的管理一度陷于混乱， 其间一笔生意失败， 造成大量亏损，在办理退伙结算时，你们应分担其中一部分亏损)。4. 甲企业为企业投保了财产保险， 保险金额为300 万元。甲企业发生火灾， 设备全部烧毁，经有关部门评估，企业设备总价值为2 00万元。保险公司应向甲企业支付的赔偿金是(B.200 万元)。M1. 某有限责任公司申请首次发行的公司债券上市交易， 不符合公司债券上市法定条件的是(D.该公司最近三年平均可分配利润足以支付公司债券10个月的利息)。2. 某市固有资产管理部门决定将甲乙两个国有独资公司撤销，合并成立甲股份有限公司，合并后的甲股份公司仍使用原甲公司的字号，该合并事项已经有关部门批准，现欲办理商业登记。应办理的登记是(B.设立登记)。P1. 破产费用不包括(D.债权人交通费)。2. 票据绝对应记载事项不包括(D.预备付款人)。Q1.清算人在清算期间，不应执行以下事务(D.缔结新的合同)。S1. 商事关系主要是指(D.商事组织关系和商事交易关系)2. 申请设立合伙企业，不属于应当向企业登记机关提交的文件的是(c.合伙企业章程)。3. 商法的调整对象是(C.商事关系)。W1. 我国合伙企业法规定， 普通合伙人对合伙企业债务承担(C.无限连带责任)。X1. 下列选项中不能担任公司法定代表人的是(B.董事)。2. 下列各项选项中不属于公司监事会职权的是(D.撤销董事会决议)。3. 下列选项中董事会不可以行使的职权是(D. 决定增加或减少监事)。4. 下列关于有限合伙企业的说法中错误的是(B. 有限合伙人可以执行合伙事务， 但不得对外代表有限合伙企业)。5. 下列各选项中提出破产申请的债权人， 其请求权不必具备的条件的是(D.必须是没有担保权的债权)。Y1. 有限责任公司成立时， 股东以土地使用权出资的， 应当(A.经股东会确认)。2. 以下关于特殊的普通合伙的说法中， 错误的是(C. 特殊的普通合伙企业可以建立执业风险基金、办理职业保险)。3. 以下说法中错误的是(A.企业法人有明显丧失清偿能力可能的， 可以依法申请破产)。4. 依票据法原理， 票据无因性的含义是(C.占有票据即能行使票据权利，不问占有原因和资金关系)。5. 以下不属于破产费用的是(c.债权人参加破产程序的费用)。6. 以下取得票据权利的方式中， 需要支付对价的是(D.善意取得)。Z1. 证券市场的种类不包括(D.期货市场)三、 多项选择C1. 重整制度是破产再建主义在破产法中的积极表现。对于重整制度的建立， 其理论依据主要包括(A.营运价值论；c. 利益与共论；D.社会政策论)。G1. 关于商人和商行为的定义，不同的国家有不同的看法。世界上对前述概念主要存在以下观点(A. 拆衷说，代表国家日本；C. 主观说，代表国家是德国；D. 客观说，代表国家是法国)2. 公司的股东因持有公司股份而享有般权，这种权利包括(A. 资产受益权；B.公司重大事务决策权；D.公司管理者的选择权)3. 股东派生诉讼必须满足以下(A. 公司高管具有违法情形，且拒不赔偿；B. 第三人侵犯公司利益，给公司造成损失，公司不追究责任；C. 监事会或董事会在收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼；D. 监事会或董事会在自收到股东请求之日起30日内未提起诉讼)条件。4. 公司股东在(A.公司连续五年不向股东分配利润， 而公司该五年连续盈利， 并且符合本法规定的分配利润条件的；B. 股东不认同公司合并、分立的决议；c.公司转让主要财产的)情况下，可以强行要求公司按照合理的价格收购自己的股权。5. 公司章程对下面哪些选项具有约束力(A.公司本身；B.股东)。K1. 可以向人民法院申请重整的主体包括(A.债务人；B.债权人；D.出资额占债务人注册资本十分之一以上的出资人)。L1. 李某是出租车司机，投保了车辆责任险。某日醉酒驾车，将行人张某撞残。张某起诉李某，要求李某承担赔偿责任，李某败诉。保险公司应支付的款项有(A.保险赔偿金；B.诉讼费c.张某伤残鉴定费)。M1. 民法上的非票据关系包括(A.票据资金关系；B.票据原因关系；D.票据预约关系)。P1. 票据的基本当事人包括(A.出票人；c.收款人；D.付款人)。Y1. 一切票据债务人均可以主张的对物的抗辩的情形有(A. 出票欠缺绝对必要记载事项；B. 违反票据金额记载规则；C. 到期日未届满；D. 付款地不符约定)2. 以下说法错误的是(A.有限合伙人也可以劳务出资；B.合伙人以劳务出资的， 其评估办法由全体合伙人委托法定评估机构评估；D.为保护债权人的利益， 合伙人在合伙企业清算前， 一律不得请求分割合伙企业的财产)。Z1. 在人民法院受理破产申请前1年内的债务人所为的(A. 无偿转让财产的；B. 明显不合理的价格进行交易的；C. 对没有财产的担保债务提供财产担保的；D. 对未到期债务进行提前清偿的)行为，管理人有权请求人民法院予以撤销。2. 在财产保险合同中， 对于一项财产具有保险利益的人员包括(A.财产所有权人；B.财产保管人；c. 财产的抵押权人和留置权人；D.财产的承包人)。3. 在我国，要取得商人这种特殊的主体资格的条件有(c.履行工商登记；B.从事法律许可的生产经营活动)。四、名词解释1.一人公司：一人公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。2.公司合并：公司合并，是指由两个或者两个以上的公司依照法定条件和程序合并成为一家公司，合并各方的债权债务由合并后的公司完全承受。3.有限合伙：有限合伙，是指一名以上普通合伙人与一名以上有限合伙人组成的合伙。4.取回权：取回权，是指从管理人接管的财产中取回不属于债务人的财产的请求权。5.重整：重整，是指在企业无力偿债的情况下，依照法律规定的程序，保护企业继续营业，实现债务调整和企业整理，使之摆脱困境，走向复兴的再建型债务整理制度。6.公司法人治理结构：公司法人治理结构，是指公司行使民事行为能力的组织机构和管理模式。7.别除权：别除权，是指在破产程序中， 债权人不依破产程序， 而由破产财产中的特定财产单独优先受偿的权利。8.内幕交易：内幕交易， 是指单位或个人以获取利益或减少损失为目的， 利用内幕消息进行证券发行与交易的行为。9.票据的保证：票据的保证， 是指票据债务人以外的人， 为担保特定票据债务人票据债务的履行， 以负担同一内容的票据债务为目的所为的一种具有独立性的附属票据行为。10.最大诚信原则：最大诚信原则， 当事人在主张自己权利的同时承认对方的权利， 当自己表述错误、有重大遗漏或者有隐瞒误导情节时，应当承担相应的法律责任。11.商法：是以商事关系为调整对象的法律规范的总称。12.破产抵销权：是破产债权人在破产宣告前对破产人负有债务的， 不论债的种类和到期时间，得于清算分配前以破产债权抵销其所负债务的权利。13.内幕信息：是指证券交易活动中，涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的尚未公开的信息。14.责任保险：指保险人承保被保险人的民事损害赔偿责任的险种。五、简答题1.简述商法与经济法的联系。参考答案：(1)从性质上讲，商法和经济法相对于民法而言，都是特别法，在适用上都具有优先的效力;(2分)(2) 从功能上讲，经济法体现了国家在特殊情况下对商事关系的干预，因而相对于商法来说具有优先适用的效力;(2分)(3) 从形式上讲，除了商法在少数国家部分地实行法典化外，商法和经济法都是针对特定领域、特定问题的单行法，具有显著的特殊性、技术性和灵活性;(2分)(4) 从内容上讲，商法与经济法之间存在着相互包容的现象，即商事法律的规定中吸收经济法政策或经济法规范，经济立法的规定中运用商法制度或商法手段。(1分)2.简述重整计划的特征。参考答案 :重整计划具有如下特征:(1)重整计划以企业拯救和债务清理为目的;2分)(2)重整计划由管理人或自行营业的债务人负责制备;(2分)(3)重整计划包括债务清偿方案和经营方案，以及融资方案、资产重组方案和有助于企业复兴的其他方案;(2分)(4)重整计划原则上需征得债权人会议的同意;(1分)(5)重整计划经法院批准后生效;(1分)(6)重整计划由债务人负责执行。(1分)3. 简述特殊的普通合伙与有限合伙的区别。(1)有限合伙人对合伙人的责任限制属于人的区分，即以是否具备有限合伙人身份为依据，而特殊的普通合伙对合伙人的责任限制属于责任的区分，即不论身份，只问对引起债务的发生是否有过错。( 2分)(2)有限合伙中的普通合伙人对全部合伙债务承担无限连带责任，丽特殊的普通合伙的合伙人享受一定范围的有限责任保护。( 2分)(3) 有限合伙中的有限合伙人对所有合伙债务都承担有限责任，而特殊的普通合伙中的合伙人必须对某些合伙债务承担无限连带责任。( 3分)4. 简述合伙企业的外部关系。答:(1)合伙人对外行为的效力:合伙人或事务执行人只要在正常业务范围内，按通常方式处理属于该合伙企业业务范围的事务，其对外实施的法律行为对合伙企业具有约束力。合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的第三人。(5分)(2) 合伙企业的债务清偿: 合伙企业对其债务， 应先以其全部财产进行清偿。合伙企业财产不足清偿到期债务的，各合伙人应承担元限连带清偿责任。但合伙人的债权人不得对合伙企业主张抵销权，也不得代位行使合伙人的权利，但可以依法追索合伙人在合伙企业中的收益和财产份额。(4分)5. 简述商法与民法关系。参考答案:(1)民法和商法都调整平等主体之间财产关系。( 2分)民法是包括财产关系和人身关系在内的一般社会生活的普遍性规则，而商法则是市场经济领域的特定财产关系的特殊性规定。民法对商法来说，具有统领和指导的意义，而商法对民法来说，具有补充、变更或限制的作用。从立法角度看，商法要遵循民法的基本原则。(2) 民法处于基本法的地位， 商法处于特别法的地位。(2 分)民法提供了市场经济运行的基本制度框架，商法提供了市场经济运行的具体操作工具。二者相辅相成，构成了实现市场秩序和经济效率的重要支柱。从法律适用的角度看，按照特别法优先于普通法的原则。(3)从法律的体系结构看，民法有一个逻辑严密和内部和谐一致的封闭体系，而商法所包括的各种法律之间没有严格的逻辑联系。( 2分)6. 简述保险人的主要义务。参考答案:(1)告知义务(2分)保险人在订立合同时，须将合同中印制的保险标的、保险金额、保险责任范围、免责范围、投保人和被保险人应尽的告知义务详尽地向投保人讲解。(2) 赔付义务依照保险合同的规定对被保险人的损失予以赔偿，或向受益人支付保险金，保险赔偿或给付须满足以下条件:必须是保险标的受到损失; (2分)财产损失或人身灾害必须是在保险合同中规定的危险引起的川1分)财产保险损失的赔偿不能超过保险金额;(1分)财产损失应当发生在合同约定的地点或范围;(1分)人身保险中保险金的给付以保险金额为准。(1分)(3) 附随义务保险人须承担投保人或被保险人为减少保险标的的损失而付出的施救费用、诉讼费用和理赔费用。(2分)六、论述题1. 试述票据转让背书和非转让背书的概念、种类及效力。参考答案：依据背书的目的，背书可分为转让背书和非转让背书1. 转让背书是以转让票据权利为目的的背书。通常的背书均为此种。(1分)2. 非转让背书是指以转让权利以外的目的而为的背书。非转让背书又可分为设质背书和委托背书。(1分)(1)设质背书是以设定质权担保债权为目的的背书。设质背书，它是背书人以票据权利设定质权为目的所为的背书。背书人为出质人，被背书人为质权人。(1分)(2)委任背书是以委任他人(被背书人)代为取款为目的的背书。(1分)委任背书，又称为委任取款背书，是指持票人为委托被背书人代为领取票款而为的背书。该种背书一般应有委任取款文句的记载，以防和一般的背书相混淆。(2分)背书人与被背书人之间的关系属于民法上被代理人与代理人之间的内部关系，不存在权利担保关系，应依民法处理。(2分)委任背书不具有权利移转之效力。(1)被背书人受委任后，得行使票据上的一切权利。这里所称的一切权利，不仅仅指票权利，而且包括票据法上的权利。(2分)(2) 被背书人有再背书，以将其代理权转让于第三人，而不得为转让背书。(2分)(3 )被背书人行使票据权利时，汇票债务人所有对抗背书人之事由均得对抗被背书人，就是说，委任背书不发生人的抗辩切断效力。2. 试述重整程序与和解程序的区别。参考答案:根据我国新的破产法的程序设计，和解和重整成为两种独立的程序，两者的区别主要表现在以下方面:1.重整不仅适用于已经具有破产原因的企业，也适用于那些因经营或财务困难，将要出现破产原因的企业，而和解仅适用于前一种情形; ( 2分2.重整申请可以由债权人、债务人或者债务人的出资人提出， 而和解只可由债务人提出;(2分)3.重整程序不仅包括重整计划通过的规则， 而且以包括一系列营业保护的规则， 而和解程序仅包括和解协议通过的规则; ( 2分)4.担保债权的行便， 在重整期间受到约束， 而在和解期间不受约束; (1 分)5.重整计划草案在重整开始后提出， 和解协议草案在和解开始前提出; (1 分)6.重整计划草案可以由管理人或者自行营业的债务人提出， 而和解协议草案仅可由债务人提出; ( 2分)7.重整计划包括债权调整、债务人营业改善等一系列旨在拯救企业的综合性方案， 而和解协议仅为以债权人让步为条件的债务调整方案; ( 2分)8.在债权人会议未通过的情况下， 重整计划可以由法院强行批准， 而和解协议则不可如此;(1分)9.重整程序于重整计划执行完毕时终结， 和解程序于和解协议成立时终结。(1 分)3. 试述合伙出资的形式。参考答案:合伙人的出资，可以是货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利。合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权c (3 分)对于非货币的出资，是否需要评估作价，由全体合伙人协商确定。( 3分)实物出资有两种情形:一是转移所有权，二是不转移所有权，只提供使用权或者使用收益权。( 3 分)普通合伙人可以用劳务出资，其评估办法由全体合伙人协商确定。( 3 分)合伙人能否以债权、股权出资的问题，应认为，原则上应予允许。( 2 分)七、案例分析1. 某汇票的出票日期为2009年9月11日，汇票上记载出票人为A，汇票记载的金额为人民币100万元，收款人为B,F为A的委托付款人，但F没有进行承兑。B将汇票背书后给了C，后C又将汇票背书给了Do请问 :1. 如果D又将该汇票背书给A，则A能否向D行使追索权?理由是什么?2. 如果C对D行使的追索权予以充分的满足，那么，依据票据法的规定，C将取得何种票据权利?C可以向其前手追索的赔偿范围包括哪些?3. 依据中华人民共和国票据法的规定，D可以如何确定其追索权行使的对象?4. 本案中，F在该汇票法律关系中处于什么样的法律地位?说明理由。参考答案 :1.A对其前手没有追索权。(2分)理由:票据法69条规定:持票人为出票人的，对其前手无追索权。持票人为背书人的，对其后手无追索权。(3分)2.C将取得对前手B和A的再追索权。(2分)C向其前手追索的赔偿范围包括已经足额支付的D的金额、该笔金额自偿还之日起的利息和偿还该笔金额的费用及追索的费用。(3分)3.D可以选择C,B或A中任何一人作为自己的追索对象。(3分)也可以同时向三人行使追索权。(2分)4.F为票据关系人。(或预备付款人)(2分)理由：因为F并没有对该汇票进行承兑，所以其并不是票据债务人，而只是票据关系人。(3分)2. 雇某、董某和白某于2005年2月分别出资5000元、10000元和15000元设立普通合伙企业南国风味饭店，三人约定按出资比例分享利润和分担亏损。2 0 0 5年1 2月，饭店经营利润为9000 元， 由三人按比例进行了分配。2008 年后， 董某因为要出国， 抽走了自己的10000 元出资，在未得到其他两人同意的情况下，声明退伙。雇某、自某经清查账目，发现饭店此时已经亏损3000元，饭店继续经营，到了2008年10月亏损达到5000元。此时凰某、白某二人经协商，宣告该合伙企业解散:两人分别得到了4000元和2000元的商品，但二人对合伙企业债务未做处理。企业的债权人望月食品有限公司得知合伙企业已经解散的消息，便找到董某索取5000元欠款，董某声称自己已经退出合伙企业，对企业债务不承担责任。食品公司又找到雇某，雇某说三人按比例分摊债务，自己的投资占企业的1/6，所以只能负责赔偿公司的部分债务。食品公司只好找到白某，要求自某对债务进行清偿:白某认为，还债应该是三个人的事，三个人都应当对公司债务承担责任，但其他两人都不还，自己也不还，即使要还，也只能用合伙企业分得的商品进行偿还。在这种情况下，食品公司只好向法院起诉。请问:1.根据我国合伙企业法的规定，本案中，董某的退伙行为是否合法?理由是什么?2.雇某和白某解散合伙企业的行为是否合法? 为什么?3.董某以自己已经退伙而不承担合伙企业的债务的想法正确吗? 理由是什么?4.届某、自某关于偿还食品公司的欠债的想法正确吗? 理由是什么?参考答案:1.董某的退伙行为不合法。(2分)根据我国合伙企业法的规定，合伙协议未约定合伙企业的经营期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前3 0日通知其他合伙人，本案中，董某未提前30日