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第四章外商投资企业法 外商投资企业是依照中国法律 在中国境内设立的由外国投资者和中国投资者共同投资或由外国投资者独自投资的企业 目前有中外合资经营企业 中外合作经营企业 外资企业三种形式 简称为 三资 企业 我国现行的外商投资企业法主要有 中华人民共和国中外合资经营企业法 中华人民共和国中外合作经营企业法 中华人民共和国外资企业法 国务院发布的 中外合资经营企业法实施条例 和对外经济贸易部发布实施的 外资企业法实施细则 等 返回目录 本章要点1 中外合资经营企业的组织形式 合营各方的出资方式 组织机构和经营管理2 中外合作经营企业的组织形式 组织机构和经营管理3 外资企业的组织形式 出资方式和经营管理 本章内容 第1节中外合资经营企业法第2节中外合作经营企业法第3节外资企业法 第1节中外合资经营企业法 一 中外合资企业概述 一 含义中外合资经营企业是指中国合营者和外国合营者依照中华人民共和国法律的规定 在中国境内共同投资 共同经营 并按照投资比例分享利润 分担风险及亏损的企业 简称合营企业 二 特征1 合营企业的一方为外国合营者 另一方为中国合营者 2 中外合营各方共同投资 共同经营 按各自的出资比例共担风险 共负盈亏 共同投资是指中外合营者都要有投资 并且各方出资折成一定的出资比例 其中 外方合营者的出资比例一般不低于合营企业注册资本的25 否则 便不享受合营企业的待遇 3 合营企业的组织形式为有限责任公司 合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限 董事会为合营企业最高权力机构 4 合营企业是经中国政府批准设立的中国法人 必须遵守中国的法律和行政法规 并受中国的法律和行政法规的保护 二 中外合资企业的设立 一 设立的条件在中国境内设立合营企业 应当符合国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录的规定 二 设立的程序申请审批登记商务部或者省级商务主管部门 三 中外合资经营企业的组织形式 注册资本与合营各方的出资方式 一 合营企业的组织形式有限责任公司 二 合营企业的注册资本1 外国合营者不低于25 2 注册资本与投资总额300万以下至少7 10300万 1000万至少1 2 不低于210万1000万 3000万至少2 5 不低于500万3000万以上至少1 3 不低于1200万 在300万美元以上至1000万 含1000万 美元的 注册资本至少应占投资总额的1 2 其中投资总额在420万美元以下的 注册资本不得低于210万美元 3 投资总额在1000万美元以上至3000万 含3000万 美元的 注册资本至少应占投资总额的2 5 其中投资总额在1250万美元以下的 注册资本不得低于500万美元 4 投资总额在3000万美元以上的 注册资本至少应占投资总额的1 3 其中投资总额在3600万美元以下的 注册资本不得低于l200万美元 三 合营各方的出资方式 货币 实物 工业产权 专有技术 场地使用权1 出资作价其作价由中外投资各方按照公平合理的原则协商确定 或者聘请中外投资各方同意的第三者评定 2 现金外方以外币当日挂牌汇率3 技术和设备先进4 场地使用权中方投资者可以用场地使用权作为出资 四 合营企业的出资期 基本要求 外商投资企业的投资应按照项目进度 在合同 章程中明确规定出资期限 未作规定的 审批机关不予批准 登记机关不予登记注册 具体要求 一次缴付出资的 投资各方应当自营业执照签发之日起6个月内缴清 合同中规定分期缴付出资的 投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清 外商投资企业投资各方未能在规定的期限内缴付出资的 视同外商投资企业自动解散 外商投资企业批准证书自动失效 中外合资经营企业合营各方出资的若干规定 的补充规定 对外商投资企业出资管理作出如下补充规定 对通过收购国内企业资产或股权设立外商投资企业的外国投资者 应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金 对特殊情况需延长支付者 经审批机关批准后 应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60 以上 在1年内付清全部购买金 并按实际缴付的出资额的比例分配收益 控股投资者在付清全部购买金额之前 不能取得企业决策权 不得将其在企业中的权益 资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表 案例4 1 006年9月1日 加拿大的甲公司和中国的乙公司达成股权转让协议 乙公司将自己60 的股权转让给甲公司 并依法变更为中外合资经营企业丙公司 甲 乙公司签订的合营合同 章程 协议中规定 甲公司收购乙公司60 股权的价款为1200万美元 甲公司应当自丙公司营业执照颁发之日起3个月内支付600万美元 其余价款在2年内付清 甲公司股权并购价款的支付期限是否符合规定 请说明理由 案例提示 甲公司股权并购价款的支付期限不符合规定 根据规定 外国投资者并购境内企业设立外商投资企业 外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部价款 对特殊情况需要延长者 经审批机关批准后 应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60 以上 1年内付清全部价款 并按实际缴付的出资比例分配收益 四 中外合资经营企业的组织机构 1 合营企业的董事会董事会是合营企业的最高权力机构 董事会成员不得少于3人 董事任期4年 可以连任 董事会会议应有2 3以上董事出席 其决议方式可以根据合营企业章程载明的议事规则作出 但涉及合营企业的下列事项 必须经出席董事会会议的董事一致通过方可作出决议 1 合营企业章程的修改 2 合营企业的中止 解散 3 合营企业注册资本的增加 减少 4 合营企业的合并 分立 2 合营企业的经营管理机构经营管理机构设总经理1人 副总经理若干人3 合营企业的工会组织案例4 2 案例4 2 在例4 1中 丙公司采用有限责任公司的组织形式 拟建立股东会 董事会 监事会的组织机构 股东会为合营企业的最高权力机构 董事会为合营企业的执行机构 监事会为合营企业的监督机构 其中 董事会由5名董事组成 其中 甲公司委派3名 乙公司委派2名 合资企业的董事长由甲公司委派 副董事长由乙公司委派 丙公司的组织机构是否符合规定 请说明理由 返回目录 返回第4章 返回本节 案例提示 丙公司的组织机构不符合有关规定 根据规定 合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构 并且董事会是合营企业的最高权力机构 合营企业无须设立股东会和监事会 五 中外合资经营企业的经营管理 1 生产经营管理2 物资购买与产品销售3 财务会计管理4 利润分配5 引进技术 六 中外合资经营企业的合营期限 解散和清算 1 合营企业的合营期限约定合营企业的合营期限一般项目原则上为10 30年 可以延长到50年 经国务院特别批准的 可以在50年以上 合营各方同意延长合营期限的 应当在距合营期满6个月前向审查批准机关提出申请 2 合营企业的解散 1 合营期限届满 合营企业合同或章程确定的合营期限已经到期 而投资各方又无意继续延长合营期限 则合营企业解散 2 合营企业发生严重亏损 无力继续经营 3 合营一方不履行合营企业协议 合同 章程规定的义务 致使企业无法继续经营 4 因自然灾害 战争等不可抗力遭受严重损失 无法继续经营 5 合营企业未达到其经营目的 同时又无发展前途 6 合营合同 章程所规定的其他解散原因已经出现 3 合营企业的清算 成立清算委员会 由清算委员会负责清算事宜 清算委员会的成员一般应当在合营企业的董事中选任 董事不能担任或者不适合担任清算委员会成员时 合营企业可以聘请中国的注册会计师 律师担任 审批机关认为必要时 可以派人进行监督 七 合营各方争议的解决 协商仲裁 书面协议 中国仲裁机构或其他仲裁机构法院 第2节中外合作经营企业法 一 中外合作经营企业概述 一 定义中外合作经营企业亦称契约式合营企业 它是由外国公司 企业和其他经济组织或者个人同中国的公司 企业或者其他经济组织 依照中国的法律和行政法规 经中国政府批准 设在中国境内的 由双方通过合作经营企业合同约定各自的权利和义务的企业 返回第4章 二 特点 1 合作企业的一方为外国合作者 另一方为中国合作者 外国合作者可以是公司 企业 其他经济组织或者个人 中国合作者可以是公司 企业或者其他经济组织 2 合作企业合作各方的权利和义务都在签订的合同中确定 包括投资或者提供合作条件 利润或者产品的分配 风险和亏损的分担 经营管理的方式和合作企业解散时财产的归属等事项 都在合作各方签订的合同中确定 3 合作企业的法人资格有可选择性 合作企业可以是依法取得中国法人资格的企业 也可以是不具备法人资格的企业 具备法人资格的合作企业 为有限责任公司 以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任 不具备法人资格的合作企业及其合作各方 依照中国民事法律的有关规定承担民事责任 4 合作企业中的外国合作者可以先行回收投资 合作期满后 合作企业的全部固定资产一般归中国合作者所有 5 合作企业的管理机构具有多样性 合作企业可以采用董事会制 也可以采用联合管理委员会制 还可以采用委托管理制 即委托中外合作者以外的他人经营管理 二 中外合作经营企业的设立 一 设立的条件在中国境内设立合作企业 应当符合国家的发展政策和产业政策 遵守国家关于指导商投资方向的规定 产品出口技术先进不予批准 1 损害国家主权或者社会公共利益的 2 危害国家安全的 3 对环境造成污染损害的 4 有违反法律 行政法规或者国家产业政策的其他情形的 二 设立的程序 1 由中国合作者向审查批准机关报送有关文件 2 审查批准机关审批 是指商务部或者省级商务主管部门 3 批准设立的合作企业依法向工商行政管理机关申请登记 领取营业执照 三 中外合作经营经营企业的组织形式与管理形式 一 合作企业的组织形式1 法人型其组织形式为有限责任公司2 非法人型合作各方的关系是一种合伙关系 二 合作企业的管理形式1 董事会制一般设立董事会2 联合管理制一般设立联合管理委员会 四 中外合作经营企业的投资方式与财产所有权 1 合作各方的投资方式现金 实物 土地使用权 工业产权 非专利技术 外方不低于25 2 合作者投资的财产所有权非法人为合作各方分别所有 经营积累的资产共有 五 中外合作经营企业收益分配 亏损风险分担及投资回收 1 合作企业的收益分配与亏损风险分担依据合同约定可以分利润 分产品或共同商定的其他方式 2 合作企业的投资回收 中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时 合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的 外国合作者在合作期限内可以申请按下列方式先行回收其投资 1 在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上 在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例 2 经财政税务机关审查批准 外国合作者在合作企业缴纳所得税前回收投资 3 经财政税务机关和审查批准机关批准的其他回收投资方式 六 中外合作经营企业的期限和终止 合作企业的期限由中外合作者协商确定 并在合作企业合同中订明 合作企业在下列情形之一出现时解散 1 合作期限届满 2 合作企业发生严重亏损 或者因不可抗力遭受严重损失 无力继续经营 3 中外合作者一方或者数方不履行合作企业合同 章程规定的义务 致使合作企业无法继续经营 4 合作企业合同 章程中规定昀其他解散原因已经出现 5 合作企业违反法律 行政法规 被依法责令关闭 第3节外资企业法 返回目录 一 外资企业概述外资企业亦称外商独资经营企业 它是指外国的公司 企业和其他经济组织或者个人 依照中国的法律和行政法规 经中国政府批准 设在中国境内的 全部资本由外国投资者投资的企业 但其不包括外国公司 企业和其他经济组织在中国境内设立的分支机构 返回第4章 1 外资企业的全部资本 由外国投资者投入 2 外资企业是在中国境内设立的企业形态 可以是有限责任公司 也可以是其他企业组织形式 3 外资企业是一个独立的经济实体 独立核算 自负盈亏 独立承担法律责任 二 外资企业的组织形式 注册资本与出资方式 1 外资企业的组织形式外资企业的组织形式为有限责任公司 经批准也可以为其他责任形式 外资企业为有限责任公司的 外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限 外资企业为其他责任形式的 外国投资者对企业的责任适用中国法律和法规的规定2 外资企业的注册资本外资企业的注册资本和投资总额的要求参照中外合资经营企业的有关规定执行 三 外资企业的经营期限 终止和清算 1 外资企业的经营期限根据不同行业和企业的具体情况 由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订 经审批机关批准 2 外资企业有下列情形之一的 应予终止 1 经营期限届满 2 经营不善 严重亏损 外国投资者决定解散 3 因自然灾害 战争等不可抗力而遭受严重损失 无法继续经营 4 破产 5 违反中国法律 法规 危害社会公共利益被依法撤销 6 外资企业章程规定的其他解散的事由已经出现 3 清算 除企业破产或者撤销清算 应当按照中国有关法律规定进行清算外 外资企业的清算应由外资企业提出清算程序 原则和清算委员会人选 报审批机关审核后进行清算 外资企业在清算结束之前 外国投资者不得将该企业的资金汇出或者携出中国境外 不得自行处理企业的财产 课后案例3 1 西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例符合国家有关规定 因为 根据有关规定 投资总额在1000万美元以上至3000万 含3000万 美元的 注册资本至少应占投资总额的2 5 该合营企业的注册资本达到其投资总额的2 5 西方公司的第一期出资的数额不符合有关规定 因为 根据有关规定 合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15 按西方公司认缴的出资额计算 其第一期出资应不低于108万美元 拟设立的合营企业的组织形式不符合有关规定 因为 根据有关规定 合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构 并且董事会是合营企业的最高权力机构 合营企业无须设立股东会和监事会 课后案例3 2 西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式有不符合规定之处 因为 根据有关规定 合作企业的任何一方都不得由合作企业为其出资作担保 西方公司由合作企业担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资 违反了有关规定 合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定 因为 依照有关规定 合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例 西方公司拟约定每年先行回收投资的支出部分计入合作企业当年成本不符有关规定 因为 根据有关规定 外国合作者只有在合作企业的亏损弥补之后 才能先行回收投资 这表明 合作企业只能以其利润用于先行回收投资 因此 先行回收投资不能计入合作企业的成本 西方公司拟约定合作期限届满时的全部固定资产的处理方式不符合有关规定 因为 根据有关规定 凡是外方合作者在合作期内先行回收投资的 应约定在合作期限届满时 合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有 因此 西方公司拟约定在合作期限届满时中国合作者应按固定资产残余价值的30 给予其补偿 不符合有关规定 课后案