《劳动法与社会保障法》教学计划

1、劳动法与社会保障法教学计划一、教学目标劳动法与社会保障法（以下简称“劳动法”）是法学专业本科阶段的专业基础课。劳动法具有其它法律部门不可取代的功能和重要性，它通过对劳动关系以及与其密切联系的其他社会关系的调整，直接为劳动者的各项合法权益提供法律保障，为劳动过程的实现确立组织规则和管理规则，为劳动力的再生产设定目标和措施，从而直接促进社会生产力的发展、社会财富的创造以及社会的稳定和进步。劳动法的主要教学任务与目标是：（1）使学生从理论与实践两方面深刻理解劳动法与社会保障法对于保障劳动者合法权益、促进社会生产力发展、有利于创造社会财富和社会稳定与进步的意义。（2）使学生比较全面地理解劳动法的基本原

2、理，掌握劳动法的基本框架。（3）通过比较研究的方法，使学生扩充劳动法的学术视野，理解劳动法在中外社会文明发展中的不同面相，从而更好的理解劳动法之基本原理与法律精神。（4）通过案例教学的方法，培养学生理论联系实践的独立思考、独立判断能力，铸造学生的劳动法治意识。二、教学原则（1）点面结合的原则。既要使学生从宏观上把握劳动法的整体结构框架，从宏观上认识以下六方面内容：立法简史篇、基础理论篇、劳动关系协调篇、劳动基准篇、劳动保障篇和法律救济篇，又要使学生从微观上理解劳动法的具体制度，例如劳动合同制度、劳动保护制度、劳动争议处理制度，等等。（2）比较研究的原则。一是进行内地与港澳台地区劳动法的比较，二

3、是进行中外劳动法的比较，在比较中扩充学生的学术视野，更好地理解劳动法的基本原理与内在精神。（3）理论结合实践的原则。劳动法是一门实践性非常强的学科，充分运用案例分析教学方法，一是真实案例分析，二是虚拟案例分析，不但能激发学生理论联系实际的学习热情，而且能够全方位地锻炼学生的实际动手能力，培养独立思考、独立判断的能力，从而融会贯通劳动法之理论与实践。三、教学要求（1）认真阅读劳动法教材，课前一定要预习，课后一定要复习；（2）经常浏览报刊杂志、网络媒体上发表的劳动法研究文章、案例报道以及其他相关资讯；（3）积极参与课堂讨论；（4）完成至少2次作业，以案例分析为主；（5）遵守教学纪律，端正学习态度。

4、四、考核办法平时成绩、期末考试分别占学期总成绩的40%、60%、。平时成绩包括课外作业20分，考勤20分（旷课每次扣5分，迟到、早退或其他违纪每次扣2分）。第一讲 劳动法概述重点内容：(1）劳动法的基本框架：法典与学术框架；（2）劳动法的概念和调整对象：（3）劳动法在法律体系中的地位：三种理论分歧，劳动法与其他学科的关系，定位研究的状况。阅读材料：王全兴：劳动法（第二版），法律出版社2004年， 周长征：劳动法原理，科学出版社2004年， 【案情简介】 点评： 本案由于涉及工伤等社会保险的缴纳问题，较有代表性。案件争议的焦点在于公司是否应为外地员工缴纳社会保险以及死者发生的交通事故是否属于工伤

5、以及工伤的具体赔偿标准。 社会保险是国家根据宪法所制定的基本政策。为员工(不论本地人还是外地人)缴纳社会保险费，是用人单位的法定义务。否则，用人单位除了需要为员工补缴社会保险费外，还要承担额外的法律风险，譬如本案中的工伤待遇。劳动法与社会保障法的关系劳动法与社会保障法在许多国家分属不同的法律部门,在我国则存在着相互包含的关系。概括我国目前关于劳动法与社会保障法相互关系的各种看法，大致可以归为三种观点：一是认为劳动法包括保障的内容；二是认为劳动法与社会保障法相互交叉；三是认为劳动法从属于社会保障法。 在我国，“社会保障法”是伴随着市场经济发展而提出的一个范畴。在一个相当长的时期内，我国并无严格意

6、义上的社会保障法。“劳动法”在我国则可以说是渊源流长。我国在劳动法调整对象上存在着某些不恰当的扩大，正是这种扩大涵盖了保障内容，这种扩大可以概括为内在式的和外在式的。所谓“内在式的”扩大，也可以称之为“劳动关系广义说”，是扩大了对劳动关系的认识，将一些保障内容加入劳动关系的范围，并形成第一种观点。这种观点在我国20世纪80年代的劳动法中较为流行。所谓“外在式的”扩大，可以说是“劳动法调整对象广义说”，是将劳动关系以外的一些社会保障关系纳入劳动法的调整对象，并形成了第二种观点。这种观点在我国20世纪90年代的劳动法中较为流行。当前，随着“社会保障法”这一概念被我国逐步接受，又出现了扩大：“社会保

7、障法”的调整对象的倾向，我们可称之为“社会保障法调整对象的广义说”，并形成上述第三种观点。这三种观点均存在一定的局限性。 第一种观点：劳动关系包含了保障福利内容“我们这里所说的劳动关系是指劳动者与生产资料相结合，在实现过程时和劳动力使用者即企业、事业、机关、团体等单位行政之间所发生的关系。由于生产社会化，劳动关系的概念也就扩大了，它不仅包括直接生产过程中发生的劳动关系，而且也包括监督、协调、管理等方面所发生的劳动关系。”在这里，劳动关系内容中加入了在监督、协调、管理方面的社会关系。在解释这种关系时，指出劳动关系除了包括工时、休假、劳动报酬、职工培训、劳动保护、劳动纪律等内容外，还包括：“劳动者

8、在劳动过程中，由于主客观原因，暂时或永久丧失劳动能力时，必须给以物质帮助，在法律形式上表现为劳动保险制度。”“劳动关系广义说”是我国在一定的经济条件下出现的一种通说，有着体制上的原因。由于我国传统劳动法学的严重滞后，我国劳动法学的一些观点，虽然流行于20世纪80年代，但实际上反映的却是我国长期形成的体制弊端。在计划经济体制下，国家、单位、个人形成一种纵向序列，每一个劳动者客观上都被囿于“单位”这一狭小的空间。单位人是以强调不平等性为特征的。我国长期以来并没有真正意义上的企业，单位本身不负盈亏，只是国家管理的一个层次，单位与职工的关系就完全成为控制与被控制、管理与被管理、服务与被服务的格局，同时

9、也成为保障与被保障的关系。劳动者正是通过对单位的依附，来依附于国家。这种依附体现在职工保障方面，表现为不存在社会保障，而由“单位办保险”“单位办救助”。单位对职工采取生老病死的“全包”政策，即由单位承担职工养老、工伤、医疗、生育保险的所有费用和事务管理责任。各项保险主要在用人单位内部进行，资金的来源渠道单一，缺乏调剂功能。某些社会救济的内容也由单位承担。当着国家权力被理解为可以通过“单位”这一中介环节，随时无限制地侵入和控制社会每一个领域时，国家必然直接面对民众，社会空间几乎不存在，整个社会都被国家化了。劳动者作为单位人，必然带来劳动关系的扩大化。严格说来这时的劳动关系可以说是一种行政劳动关系

10、，即形式上是劳动关系，而内容上却是行政性的。由于不存在社会空间，因此也不存在社会保障法。我国虽然50年代就制定了中华人民共和国共和国劳动保险条例，但这一规定顺理成章的成为劳动法的组成部分。随着市场经济发展，企业有了相对独立的经济利益，“企业办保险”的状况就难以维持。首先，它使不同类型企业特别是新老企业之间的社会保险费用畸轻畸重，非公有制企业则不承担社会保险费用，严重影响了企业之间的公平竞争。其次，对职工来说，所在的企业可能有兴有衰，甚至有可能倒闭、破产、如果个人的社会保险系企业于一身，风险依然很大。最后，形成了职工对国家和企业的严重依赖心理，它与固定工制度相结合，使企业人员能进不能出，该破产的

11、企业不能破产，严重影响了企业活力和经营机制的转变。因此，在劳动力不断流动的情况下，职工与非职工的身份经常转换，不能只有用人单位内部的保险，没有用人单位外部的保险。随着改革，我国的劳动保险制度，增加了调剂功能，即加强互济性；提高了社会化程度，即加强社会性，从而建立起社会保险制度。这些改革也使“劳动关系广义说”不再成为主流观点，代之而起的是“劳动法调整对象的广义说”，即认为社会保险关系应当受到劳动法与社会保障法的双重调整。 第二种观点是：劳动法与社会保障法相互交叉 “劳动法与社会保障法相互交叉”的观点，是伴随着我国社会保障的制度的逐步形成而产生的一种理论观点。形成这种观点的最直接的立法依据是中华人

12、民共和国劳动法中将“社会保险和福利”作为其一个章节来进行规定。随着中华人民共和国劳动法公布，我国在劳动法学的理论研究上，不再认为保险关系属于劳动关系的组成部分，一般认为社会保险关系虽然不是一种劳动关系，但由于这种关系与劳动关系密切联系而被纳入劳动法的调整范围。这种观点可以说是“劳动法调整对象广义说”。目前，社会保障法与劳动法的交叉观点是我国最为流行的观点。持这种观点的学者认为：“社会保障法与 劳动法是并行的两个法律部门。社会保险法是社会保障法的下属法律之一，它的适用范围中涉及工资劳动者的部分，同时又是劳动法所包含的内容。劳动法对这部分内容作出规定是必要的，劳动法与社会保障法对这部分内容的调整出

13、现重合和交叉，是完全正常的。”（ “劳动法调整对象的广义说”主要是从两个法适用范围上的交叉来论证的。他们认为：“社会保险法有适用于城镇和农村两种法律的不同，城镇社会保险法的适用对象中不仅包括工资劳动者，还应包括个体劳动者、自由职业者甚至私营企业主等等。我国的劳动法适用于企业和个体经济组织中已建立起劳动关系的劳动者。不用说适用于农村的社会保险法，即使适用于城镇的社会保险法，其实施范围也应远远超过劳动法的适用范围。”这种观点的缺陷在于未从两个法的调整机制上来进行研究，因此也就无法回答为什么社会保险法在已经纳入社会保障法体系的同时，还有什么必要再纳入劳动法来重复规范。显然这种观点的立论依据是现行立法

14、，这就有必要对现行立法的形成原因进行一些研究。保障体制改革的复杂性，不仅在于它要确立新的保障关系，而且是要在旧的保障关系的基础上形成一种新型关系，实际上是要对原已存在的劳动关系进行再构造。这种再构造所形成的新的利益机制，难免和原来的利益机制相矛盾。新、旧利益机制的冲撞使劳动关系呈现出不规范的特征。这种状况使社会保障制度难以一步到位的普遍推行。为了不使劳动者的保障出现真空，我国采取了先立后废，此消彼长的作法，即先建立一项新社会保险制度，然后才废除相应的单位保险。有时在一项社会保险中还会共容两种制度，如养老保险中的“老人老办法、中人中办法、新人新办法”；医疗保险中住院、大病采取社会保险的办法，而门

15、诊中采取单位保险的办法。这种渐进的状态也反映在我国1994年公布，1995年1月1日开始实施的中华人民共和国劳动法将“社会保险和福利”作为一个专章来进行规定。可见，将这种居于渐进状态的立法内容作为一种理论依据，本身是不够科学的。 第三种观点：劳动法从属于社会保障法这种观点认为社会保障法应当是劳动法的上位法，将劳动法附属于社会保障法。“劳动者是人群中的核心和精华，从一定意义上讲，保护劳动者就是保障人类的生存与发展，据此，有理由把劳动法纳入社会保障法律的范畴。”（注：肖方杨：论我国的社会保障及其法律体系，载江淮论坛1994年第6期。）“社会保障法以保证劳动者充分就业为宗旨，规定劳动者参与经济活动的

16、权利和义务，建立以劳动者福利为目标的保险体系。因此，社会保障法主要由劳动法和社会保险法为组成部分。”（注：谢培栋主编：市场经济与法制建设，中国法制出版社1994年版，第227页。）这种观点可称之为“社会保障法调整对象的广义说”。我国改革开放是市民社会的一个艰难发育过程，私法也在公法框架里顽强地生成，社会、个人、国家的多元关系的逐步形成，显示出了一种客观趋势。可以说，到50年代中后期，一个相对独立的，带有一定程度自治性的社会已不复存在。改革开放的20多年中，促成了国家与社会间的结构分化，尤其是以产权的多元化和经济运作市场化为基本内容的经济体制改革则直接促进了一个相对自主性的社会形成。它表现在社会

17、成为一个相对独立的提供发展和机会的源泉，个人对国家的依附性明显降低，相对独立的社会力量逐步形成；民营企业以及较为独立的企业家阶层、个体户阶层以及知识阶层，都有明显的发展；民间社会组织化程度增强，工会、商会、保护消费者协会等一些中间组织已开始在经济活动中发挥越来越重要的作用。在劳动领域中，我国通过推行劳动合同、集体合同，而使劳动关系溶入私法因素。社会学的研究成果表明，改革开放的30年来，中国社会结构已经并仍要发生重大变迁，改革前重国家、轻社会的模式已经改变，一个相对独立的社会开始形成。同时，我国通过改革劳动用工制度、社会保障制度、社会福利制度的一系列改革，拓展出社会空间，也使劳动关系与社会保障关

18、系有了重大的区别。如果这时将劳动法作为社会保障法的一部分，就有可能过份强调国家在其中的作用，在一定程度上可能会走回老路。 第二节 劳动法的概念及调整对象一、劳动法的概念劳动法，又称劳工法，是调整劳动关系以及与劳动关系密切联系的其他社会关系的法律规范的总称。是我国法律体系中一个重要的独立的法律部门。另一种理解是指一个国家的劳动法典，如苏俄劳动法典、土耳其劳工法、中华人民共和国劳动法等。在学习劳动法这个概念时，还要明确劳动和劳动力的含义。劳动力和劳动的概念劳动力的概念：马克思说：我们把劳动力或劳动能力，理解为人的身体即活的人体中存在的、每当人们生产某种使用价值时就运用的体力和智力的总和。据此劳动力

19、可以定义为人所具有的并在生产使用价值时运用的体力和脑力的总和。劳动力具有以下特征：其存在具有人身性；其形成具有长期性；其储存具有短期性；其再生产具有不可间断性；其投入使用具有不可分割性；其支出具有可重复性和不可回收性。劳动的概念：劳动是一个使用范围十分广泛的概念，其含义往往因使用范围不同而有所差异。马克思的资本论中，对劳动的一般含义作过阐述，即劳动是劳动力的使用（消费）是制造使用价值的有目的的活动，是人以自身的活动来引起、调整和控制人和自然之间的物质变换的过程。据此可以理解，劳动是指人们在物质生产和精神生产过程中，通过使用（消费）劳动力，运用劳动资料作用于劳动对象，创造使用价值以满足人们需要的

20、有目的的活动。最简明的表述，即劳动力的使用。它是人类社会存在和发展的最基本的条件。在实践中劳动的类型复杂多样，依劳动力使用方式不同，可以分为自我使用劳动力的劳动和供他人使用劳动力的劳动（有偿劳动和无偿劳动）。劳动法中的劳动，属于劳动力有偿地提供他人使用的劳动。劳动法中的劳动概念，除了有其一般含义外，还有特定内涵：从主体看，它是以职工（或雇工）身份所从事的劳动。如军人的军工劳动，罪犯的劳役劳动，家务劳动，个体劳动和合伙人的劳动，都不属于劳动法所指的劳动。从目的看，它是作为一种谋生手段的职业劳动。如义务劳动和无偿劳动都不属于劳动法所指的劳动。从性质上看，它是履行劳动法律义务的劳动。是为了向用人单位

21、履行以劳动法规、集体合同和劳动合同为依据的法律义务的劳动。而履行抚养赡养义务的劳动不属于劳动法所指的劳动。从形式上看，它是用人单位的集体劳动，受用人单位意志的支配，具有从属性。二、劳动法的调整对象从劳动法的定义来看，劳动法的调整对象包括两个方面的关系：一是劳动关系；二是与劳动关系有着密切联系的其他社会关系。劳动关系的含义广义的劳动关系是指劳动主体在实现集体劳动过程中彼此之间发生的社会关系。包括劳动者与劳动者之间或用人单位之间的关系；劳动者在实现集体劳动过程中与所在单位之间发生的关系。劳动法所调整的劳动关系仅限后者，即狭义的劳动关系。因此，劳动法中的劳动关系主要是指劳动力所有者（劳动者）与劳动力

22、使用者（用人单位）之间，为实现劳动过程而发生的一方有偿提供劳动力由另一方用于同其生产资料相结合的社会关系。2、劳动关系的特征作为劳动法调整对象的劳动关系与其他社会关系相比较，具有以下特征：劳动关系的主体一方固定为劳动力所有者（劳动者），另一方固定为劳动力的使用者（用人单位）。它的内容以劳动力所有权与使用权相分离为核心。它是人身关系属性和财产关系属性结合的社会关系。由于劳动力的存在和支出与劳动者人身不可分离，劳动者向用人单位提供劳动力，实际上就劳动者将其人身在一定限度内交给用人单位，因而劳动关系就其本来意义说是一种人身关系。另外劳动者是以让渡劳动力使用权来换取生活资料，用人单位向劳动者支付工资，

23、体现为劳动力的让渡与劳动报酬的交换关系，即活劳动与物化劳动相交换的关系。它是平等性质与不平等性质（隶属关系）兼有的社会关系。劳动者与用人单位之间通过互相选择和平等协商，以合同形式确立劳动关系，这表明劳动关系是一种平等关系，即平等主体之间的合同关系。然而劳动关系一经缔结，劳动者就成为用人单位的职工，用人单位就成了劳动力的支配者和劳动者的管理者，使劳动关系又具有隶属性质，以指挥和服从为特征的管理关系。它是对抗性质与非对抗性质兼有的社会关系。劳动者与用人单位在利益目标上存在冲突，前者追求工资福利最大化，后者追求利润最大化，对抗性非常明显。但是双方之间也是一种利益伙伴关系，彼此利益处于相互依存的共生状

24、态。3、劳动关系的类型：以生产资料所有制为标准进行分类：在我国可分为全民所有制劳动关系、集体所有制劳动关系、私营企业劳动关系、个体经济组织劳动关系、股份制企业劳动关系、外商投资企业劳动关系等。以劳动者的身份为标准进行分类：一般职工劳动关系与女工劳动关系、未成年工劳动关系、临时工劳动关系、学徒工劳动关系、商业推销员劳动关系、外籍雇工劳动关系等。以劳动关系所在产业为标准进行分类：可分为工业劳动关系、商业劳动关系、农业劳动关系、海运劳动关系等。以劳动关系确立方式为标准进行分类：可分为合同劳动关系和非合同劳动关系。根据劳动法的规定，劳动法仅适用于劳动合同关系。以劳动岗位地点为标准进行分类：家外劳动关系

25、和家内劳动关系。4、我国劳动法调整劳动关系的范围（P13）在历史上，劳动法调整劳动关系的范围有一个由小到大的发展过程。最初劳动法仅调整纺织工厂中童工、女工的劳动关系，以后逐渐推广到工业、商业、海运、农业等各个行业中的劳动关系。从现代各国的劳动法来看，调整劳动关系的范围有三种情况：将各种劳动关系都纳入劳动法调整范围，如朝鲜；劳动法调整一定范围内的劳动关系，如日本、加拿大、匈牙利、波兰等国劳动法只调整城镇的劳动关系而不调整乡村的劳动关系，政府雇员、家庭佣人的劳动关系在许多国家劳动法未包括；原则上将各种劳动关系都纳入劳动法调整范围，但同时又将特定某种劳动关系置于各项具体劳动法律制度的调整范围之外。

26、我国劳动法第条规定：“在中华人民共和国境内的企业、个体经济组织和与之形成劳动关系的劳动者，适用本法。国家机关、事业组织、社会团体和与之建立劳动合同关系的劳动者，依照本法执行。”1）各类企业的劳动关系和个体经济组织中形成的劳动关系是劳动法调整的主要对象。2）国家机关、事业组织、社会团体通过与劳动者签订劳动合同建立的劳动关系归劳动调整。3）未纳入劳动法调整的劳动关系：国家机关、事业组织、社会团体中的非合同劳动关系（现行的干部人事制度下的劳动关系）农村集体经济组织的劳动关系，以及现役军人、家庭保姆、自然人用工等劳动关系，不属于劳动法调整范围。而分别归公务员法、农业法、军事法、民法调整。、与劳动关系密

27、切联系的其他社会关系劳动法调整的其他社会关系，即在劳动关系运行过程中及其前后为实现劳动关系而发生的社会关系。有的国家称之为“附属于劳动关系的各种关系”，在我国台湾地区的劳动法著作将其称为劳动关系的“附随关系”。这些社会关系与劳动关系的密切联系主要表现在：）它的当事人一般有一方是劳动者或用人单位，而另一方是劳动关系相关人，或者双方均为劳动关系运行或用人单位。劳动关系相关人，即劳动关系当事人之外与劳动关系运行相关的主体，如劳动行政部门、工会、用人单位团体、职业培训机构、职业介绍机构、劳动争议处理机构、社会保险经办机构等。）它的目的是实现劳动关系，即是说，它是为实现劳动关系而发生的社会关系。劳动法所

28、调整的其他社会关系，就其内容而言，包括1）劳动力管理方面的关系：2）劳动力配置服务方面的关系；3）社会保险方面的关系；4）工会活动方面的关系5）监督劳动法律执行方面的关系6）处理劳动争议方面的关系就其性质而言，包括下述几类：1）劳动行政关系：即行政机关与用人单位、劳动者之间，由于执行劳动行政职能而发生的社会关系。2）劳动服务关系：即劳动服务主体与用人单位和劳动者之间由于为劳动关系运行提供社会服务而发生的社会关系。3）劳动团体关系：即劳动者团体（工会）与用人单位团体之间，劳动者团体（工会）与其成员或用人单位之间，用人单位团体与其成员或劳动者之间，由于协调劳动关系和维护劳动关系当事人利益而发生的社

29、会关系。4）劳动争议处理关系：劳动争议处理机构与劳动争议当事人之间因调解、仲裁劳动争议而发生的社会关系。第三节 劳动法的理论基础（P16）一、人权理论和人权保障运动是影响劳动法的一种重要力量。二、保护劳动者，促进生产力的发展是劳动立法的目的。三、市场经济的发展使劳动法的地位得到进一步的加强。第四节 劳动法的地位与作用一、劳动法的地位劳动法的地位，是指劳动法在我国社会主义法律体系中的地位。即劳动法在法律体系中是否属于一个独立法律部门以及它与其他法律部门有何关系的问题。学界大致有下述几种观点：1、劳动法是宪法统帅下与行政法、民法并列的一个独立法律部门。这是否定经济法是一个独立法律部门或者认为经济法

30、即经济行政法的学者所持有的一种观点。该观点认为，纵向经济关系（包括劳动行政关系）归行政法调整，横向经济关系归民法调整，企业内部经济关系归劳动法调整，因而，劳动法作为一个独立法律部门而与行政法和民法相并列。这种观点至少有下述两点值得商榷：1）把企业内部经济关系全部归结为劳动关系，从而否认了企业内部经济关系有资产关系、经营管理关系和劳动关系之区分。实际上劳动法对企业内部经济关系的调整，只限于其中的劳动关系。2）把劳动法的调整对象仅限于企业内部经济关系，从而割裂了劳动领域中劳动关系与为实现劳动关系而发生的其他社会关系所构成的统一体和否认了对这个统一体的统一法律调整。2、劳动法是经济法体系的一个组成部

31、分。这是认为经济法是一个独立法律部门的部分学者所持有的观点。其主要理由是劳动法同经济法一样是国家干预的法律手段，都兼有公法和私法的性质，劳动法的调整对象包括在经济法的调整对象之内，其中，劳动关系属于企业内部经济关系，劳动行政关系是一种纵向经济关系，都应由经济法统一调整。所以劳动法应作为经济法体系的一个组成部分。这种观点在注重劳动法与经济法的共同或相似之处的同时，忽视了劳动法与经济法的诸多区别。部分经济法学者和劳动法学者都反对这种观点，其理由是：1）劳动法所规范的国家干预，是以劳动关系为对象，以保护劳动者为主旨，以标准化和行政监督为主要手段的干预；而经济法所规范的国家干预，是以经济运行为对象，以

32、协调宏观经济与微观经济的关系为主旨，以经济调节主要手段的干预。2）劳动力是一种以人身为载体的生产要素，以此为对象的宏观劳动管理除了遵循宏观经济管理的一般规则外，还应遵循由劳动力的特殊性所决定的特殊规则，劳动行政关系是一种特殊的纵向经济关系。3）劳动关系是一种以劳动力的使用和再生产为核心内容的经济关系，而企业内部其他经济关系则以资产损益分配和生产经营管理为内容。所以不应将劳动法与经济法混为一谈。3、劳动法是宪法统帅下与民法、经济法、行政法并列的一个独立法律部门。这是学界大多数学者所持有的观点。其理由是：1）劳动法具有自己特定的调整对象。划分法律部门应以调整对象为主要标准，各个法律部门都应有其特定

33、的调整对象。2）劳动法有自己特有的基本原则。如维护劳动者合法权益与兼顾用人单位利益相结合原则；贯彻以按劳分配为主的多种分配方式与公平救助相结合的原则等3）劳动法具有其他法律部门不可取代的功能和重要性。劳动法通过对劳动关系以及与其密切联系的其他社会关系的调整，直接为劳动者的各项合法权益提供法律保障，为劳动过程的实现确立组织规则和管理规则，为劳动力的再生产设定目标和措施，从而直接促进社会生产力的发展、社会财富的创造以及社会的稳定和进步。4）劳动法具有作为独立法律部门的传统。一个法律部门在法律体系中处于何种位置，往往同一个国家的法律传统相关联。自19世纪以来，尤其是20世纪初期法国、前苏联编纂劳动法

34、典以来，劳动法陆续在世界各国的法律体系中取得了独立法律部门的地位。我国自共和国成立以来，在立法实践中一直把劳动法作为一个独立的法律部门。5）劳动法有自己完整的独立体系。二、劳动法的基本特征1、公法与私法的兼容在计划经济体制中，实行的是统分统配的就业制度、统规统调的工资制度和统包统揽的劳动保险制度，劳动关系实际上是劳动行政关系的延伸和附属物，属于纯粹的公法关系，因而，这种条件下的劳动法实际上是劳动行政法，属于完全意义的公法。实行经济体制市场化改革以后，企业被赋予用工自主权，劳动者被赋予择业自主权；劳动合同普遍推行，使劳动关系的运行和内容越来越取决于双方当事人的合意；劳动行政职能由对劳动关系的决定

35、和支配，逐渐转变为对劳动关系的指导、监督和保障。这样劳动关系不再是纯粹的公法关系，而兼有私法关系属性。因而可以说，我国劳动法是一个公法私法化的法律部门。劳动者保护法与劳动管理法的统一。劳动法就其宗旨而言具有双重性，既是劳动者保护法又是劳动管理法。其中，作为劳动者保护法，主要体现公平；作为劳动管理法，主要追求效率。在劳动法的双重宗旨中，保护劳动者较之劳动管理处于更重要的地位。劳动法应兼顾公平与效率，但偏重于公平。另外劳动法的双重宗旨具有统一性.劳动法对劳动者的保护，能调动劳动的积极性并保证劳动力再生产和自由流动，而这正是劳动管理所追求的效率目标中应有的内容；劳动法对劳动管理的规范，有利于劳动力资

36、源的配置效率和建立并保持劳动关系运行的良好秩序，而这正是劳动者利益得以实现的必要条件。3、劳动关系协调法和劳动标准法的结合。劳动法对劳动关系的协调，是以劳动标准为基础的。即在劳动法中规定和确认一系列劳动标准，要求在劳动标准的基础上对劳动关系进行协调。劳动标准依其功能不同可分为劳动者保护标准和劳动管理标准。劳动者保护标准是关于劳动条件的最低标准，即劳动法保护劳动者的基本标准“劳动基准”如最低工资标准，工时标准、劳动安全卫生标准等。劳动管理标准，是作为一种劳动科学管理尺度的标准，如劳动定员准、劳动定额标准，职业技能等级标准、残废等级标准、职工伤亡事故等级标准等。4、实体法和程序法的配套。在众多的劳

37、动法规中，除了少量为单纯的程序法规外，往往实体法规和程序法规兼而有之。三、劳动法的作用（19） 从生产力、市场经济、人权和社会安定这四个方面来认识劳动法的作用。1、劳动法与生产力在既取决于生产力又反作用于生产力的法律体系中，劳动法对生产力的作用主要表现在：1）劳动法保障劳动力市场配置机制，使劳动力在社会范围内的配置趋向高效率，从而提高全社会的生产力水平。2）劳动法保护劳动力扩大再生产持续进行，促进劳动力资源开发，从而为生产力系统的运行和发展提供劳动力资源条件。3）劳动法保护劳动者的物质利益和政治权利，调动劳动者的积极性，从而发挥劳动者的能动作用。4）劳动法要求合理组织劳动过程，巩固劳动纪律，从

38、而为提高生产力系统的运行效率创造组织条件。2、劳动法与市场经济 市场经济，在一定意义上是指各种经济资源都由市场配置的经济体制。其中，劳动力市场是市场经济的一个必要和关键的组成部分。资本主义市场经济的形成过程已经昭示，只有在劳动力成为商品、劳动者作为劳动力所有者进入市场的条件下，才会有发达的市场经济存在。劳动法对劳动力市场的作用，主要表现在： 1）确认劳动者为劳动力所有者，使劳动者在劳动力市场上处于劳动力供方主体的法律地位。 2）要求劳动关系必须以合同作为其法律形式，为劳动力供求双方通过市场互相选择和劳动力作为生产要素在市场上自由流动提供法律条件。 3）实行统一的劳动标准并确立全面的社会保障制度

39、，使劳动力在使用和流动过程中得到基本保障。 4）建立职工参与、集体谈判、调解、仲裁等劳动关系协调制度，为保障劳动市场顺利运行提供一套预防和化解劳动关系当事人双方矛盾的有效机制。 3、劳动法与人权人权是一个内涵十分丰富的政治概念，同自由、平等、人道等原则相联系而存在，包括有人身权利、经济权利、政治权利、社会权利、文化权利等多方面和生存权、发展权等多层次的内容。在历史上，人权理论和人权保障运动是影响劳动立法的一种重要力量。如西方国家的人权理论中，早就提出了职业自由，反对强迫劳动、国家保护弱者、男女劳动平等禁止雇佣童工，保护女工、实行社会保险、按工作分配劳动报酬等主张，为劳动立法提供了理论依据和素材

40、。所以说人权理论和人权保障运动的冲击，是劳动理发得以兴起和发展的重要原因之一，劳动立法在一定意义上是对人权理论的落实。劳动法作为老大娘甘蔗保护法，是人权保障立法的重要组成部分。在劳动立法中，确认劳动力为劳动者所有，赋予劳动者在劳动关系中的法律主体地位，规定劳动者有就业、获得报酬、休息、取得社会保险、接受职业培训等权利，从而使人权具有了实在的内容和具体的法律保障。4、劳动法与社会安定社会安定是一个国家政治稳定、经济繁荣和社会进步的重要前提。劳动关系的稳定和谐，对社会安定有着重要意义。劳动法正是由于它以独有的协调劳动关系的功能老保障社会安定，而被纳入社会法范畴。劳动法在资本主义国家得以产生和发展的

41、重要原因之一，就是劳资矛盾的长期存在和不断加深，以及工人运动的兴起和发展。为了实现有利于资产阶级统治的社会安定局面，个资本主义国家都把劳动法作为干预劳资关系、缓和阶级矛盾的重要手段。在我国，社会主义制度决定了劳动者与用人单位之间，具有根本利益上的一致性，一般只存在非对抗性矛盾。但是影响社会安定的许多因素仍来自劳动领域，因此我国应当高度重视和充分发挥劳动法对社会安定的保障作用。这就要求通过加强劳动立法和劳动执法，促进就业，保护职工合法权益，实行职工民主管理，维护生产工作秩序，及时解决劳动争议，制裁违反劳动法的行为，从而为改革开放和现代化建设创造社会安定的局面。第五节 劳动法的基本原则一、劳动法的

42、基本原则的概念劳动法的基本原则，是指集中体现劳动法的本质和基本精神，主导整个劳动法体系，为劳动法调整劳动领域的社会关系所应遵循的基本准则。劳动法的基本原则应当符合三个条件：第一，全面的涵盖性。一方面，劳动法基本原则应当是能够涵盖劳动法所调整的各种劳动关系以及与之密切联系的的其他社会关系的原则；另一方面。劳动法基本原则应当涵盖各项劳动法律制度的原则。第二，高度权威性。各项劳动法律制度和劳动法规的内容，都不得与劳动法基本原则相抵触，具有劳动法律规范的最高效力。第三，相当强的稳定性。劳动法基本原则一经确定，一般不因劳动法具体内容的个别或局部变动而更改。确立劳动法基本原则的依据：首先是宪法法依据，如宪

43、法中关于国家政治制度和经济制度的规定，关于劳动方面的规定，如公民有劳动的权利和义务，实行男女同工同酬等；第二是政策依据，确立劳动法基本原则，在以宪法为依据的同时，还应以基本劳动政策作为补充依据；第三是现实依据。二、劳动法基本原则的内容（23）1、保护劳动者合法权益原则。保护劳动者是各国劳动法奉行的主旨。我国宪法对公民作为劳动者所应享有的基本权利作了原则性规定，包括劳动权、劳动报酬权、劳动保护权、休息权、物质帮助权、企业民主管理权等。劳动法应当具体落实宪法的这些规定，使劳动者的合法权益得到全面、平等、优先和最基本的保护。全面保护，即劳动者的合法权益无论是财产权益或是人身权益，无论法定权益还是约定

44、权益，无论其内容设计经济、政治、文化等哪个方面。无论它存在于劳动关系缔结前后或终止以后，都置于劳动法的保护范之内。平等保护，即对全体劳动者的合法权益都平等地受到劳动法保护优先保护即在特定条件下，当对劳动者利益的保护与对用人单位利益的保护发生冲突时，劳动法应优先保护劳动利益。基本保护，即对劳动者基本利益的保护，如人安全健康、基本生活需要等。2、按劳分配与公平救助相结合的原则。劳动法第46条规定：“工资分配应当遵循按劳分配原则，实行同工同酬。”它的基本要求是：3、平等保护与特殊保护相结合的原则。4、劳动行为自主和劳动基准相结合的原则。第六节 劳动法渊源及体系一、劳动法的渊源劳动法的渊源，又称劳动法

45、的形式，是指劳动法律规范的具体表现形式，它表明劳动法律规范以什么形式存在于法律体系中，告诉人们从何处找到劳动法律规范。二、劳动法的体系劳动法体系，是指一国的全部劳动法律规范按照一定标准分类组合所形成的结构严密、形式完整的有机统一体。劳动法体系结构的总体框架为：第二章 劳动法的产生与发展一、劳动法的起源劳动法作为法律体系中的一个独立法律部门，产生于法律发展史的一定时期。资本主义劳动法的产生与资本主义制度和工人运动的兴起密切相关；社会主义劳动法的产生，则与社会主义国家的建立同步。1、劳动法产生的前提劳动法作为一个以劳动关系为主要调整对象的独立法律部门，理所当然要以劳动关系的存在为其产生的前提。劳动

46、关系作为劳动力与生产资料相结合以实现劳动过程的社会关系，只有在劳动力与生产资料分别归属于不同主题，双方主体为了实现劳动过程才会形成劳动关系。如果劳动力和生产资料同属于一个主体，则不会出现劳动关系。因此，劳动力和生产资料分别归属于不同主体，才会有劳动法赖以产生的前提。在前资本主义社会，并不具备劳动法产生的前提。原始社会中实行生产资料氏族所有制，氏族成员既是劳动力所有者又是生产资料所有者，奴隶社会，不仅生产资料为奴隶所有，而且奴隶的劳动力也归奴隶所有，因为奴隶不是人而是会说话的工具。封建社会，农奴与封建主有人身依附关系，在封建庄园为封建主劳动，被使用的劳动力归封建主所有；至于小农劳动，则是小农以自

47、己的劳动力运用自己少量生产资料进行。所以在原始社会不可能产生劳动关系，在努力社会和封建社会不可能大量产生劳动关系。在资本主义原始积累阶段，农民被驱出土地而成为除了自身的劳动力以外一无所有的自由人即无产阶级，生产资料被集中于少数资本家手中。无产者为了谋生把自己的劳动力卖给资本家使用，以取得用于购买生活资料的工资；资本家为了资本增值，就必须以支付工资的方式购卖无产者的劳动力，使之与其生产资料结合，以实现劳动过程。至此，才大量出现劳动关系，从而具备了劳动法赖以产生的前提。 2、劳动法产生的过程随着劳动关系大量出现，就产生了对劳动关系进行法律调整的需要，这种需要的内容在资本主义进入自由竞争阶段前后有所

48、不同。与此相应，国家对劳动关系的法律调整，经历了“劳工法规”调整阶段和“工厂法”与民法调整阶段。 在资本主义原始积累阶段，为了加速资本主义生产关系的形成和发展，国家颁布了一系列血腥恐怖的“劳工法”第一个早期劳工法是由英皇爱德华三世于1349年颁布的，嗣后在14-18世纪，欧洲其他资本主义国家也制定了“劳工法规”。劳工法对劳动关系的调整有如下特点： 1）以国家强制手段迫使被剥夺土地的农民到资本家的工厂做工。英国亨利八世曾有一闻名规定：对流浪者给予鞭打；如再度流浪，则被捕除了鞭打还要割去半个耳朵；三度流浪就要当作重犯人或社会敌人处死。 2）规定最低工时和最高工资，强化雇佣剥削。可见劳工法规实际上是

49、反劳工法规，这同后来的以保护劳工为主旨的劳工法规正好相反，因而不能认为是劳动法的起源。 19世纪初，资本主义进入自由竞争阶段，此时资本主义生产方式已成长壮大，单靠经济关系的无声强制就足以保证资本家对工人的剥削和统治，再无需借助国家的非经济强制手段。 1804年第一部资产阶级民法典法国民法典诞生。它将雇佣关系称为劳动力的租赁。并解释为当事人约定，一方为他方完成一定的工作，他方约定支付报酬的契约。以后资产阶级各国的民法典都把雇佣关系作为一种自由契约关系加以规定。与此同时，劳工法规被逐步废除，并出现了一种新的立法“工厂法”。最早是英国1802年的学徒健康和道德法规定禁止雇佣9岁以下的儿童工，16岁以

50、下童工每日工时最高为12小时。在英国工厂法的影响下，其他一些资本主义国家也颁布了工厂法。与劳工法相比，工厂法是保护劳动者的立法。它通过规定工时上限和工资下限，以限制资本家的剥削程度。因此各国学者都公认工厂法为劳动法的起源，并把英国的学徒健康与道德法视为劳动法产生的标志。3、劳动法产生的原因1）是工人阶级长期斗争的结果。18世纪中叶以后，无产阶级自发地同资产阶级进行斗争。劳动法规正是在无产阶级斗争的压力下被迫制定的。2）发展生产力的要求。劳动者是生产力的 决定因素，劳动力再生产是生产力赖以发展的必要条件，因而保护劳动者就是保护生产力。3）是维持自由竞争的需要。自由竞争必然要求平等的竞争条件，要求

51、对资本家的剥削实行平等的限制。工厂法就起着平等限制资本家剥削或保障资本家平等地剥削的作用。二、外国劳动立法的发展资本主义国家劳动立法的进程可分为两个阶段，即自由资本主义时期和垄断资本主义时期。1、自由资本主义时期的劳动立法1）工厂法的发展。与劳工法相比，工厂法是保护劳动者的立法。它通过规定工时上限和工资下限，以限制资本家的剥削程度。2）工会法的演变：经历了绝对禁止、相对禁止、完全承认三个阶段。3）劳动争议法的出现。以前各国对劳动争议没有专门的审理办法，而是适用民事、刑事案件的有关审理办法。在19世纪后半期，英、美、法、新西兰等国家，陆续设立了劳动争议调节、仲裁的专门机构，到19世纪末这些国家制

52、定了专门的法规。4）出现了社会保险法。19世纪末德国率先制定疾病保险、伤害保险、年老和残废保险的专门法规，随后英法等国制定了工人伤亡事故赔偿的法规。2、垄断资本主义时期的劳动立法（19世纪末-20世纪初）1）劳动法已遍及绝大多数国家。如亚洲、非洲、拉丁美洲国家，都先后制定了自己的工厂法和其他劳动法规。2）劳动法的体系逐步完善。3）主要资本主义国家在工会和劳资关系方面的立法出现趋向民主和趋向反动两种趋势。4）在两次世界大战期间和前后，劳动立法发生了几次前进和后退的大波动。3、社会主义国家劳动立法1）原苏联的劳动立法。1922年颁布了更为完善的苏俄劳动法典，一直沿用到60年代。2）东欧各国的劳动立

53、法。各国在工人阶级掌握政权后，颁布了一系列改善劳动条件、解决就业、实行工人监督等法令，以后又相继制定并颁布了内容比较完备的劳动法典。如阿尔巴尼亚（1947）、匈牙利（1950）、保加利亚（1951）颁布劳动法典三、中国劳动立法1、中国工人阶级争取劳动立法的斗争。1840年鸦片战争以后，随着近代工业的出现，中国工人阶级宣告产生。2、北洋政府和国民政府的劳动立法。3、革命根据地的劳动立法。4、新中国的劳动立法四、国际劳动立法1、国际劳动法的产生和发展采用国际立法的办法老改善各国工人劳动状况的思想，早在19世纪初就已在欧洲出现。首倡国际劳动立法的思想家，主要有英国空想社会主义者欧文和法国社会活动家李

54、格兰。1890年3月召开的由瑞士政府首倡、有15个国家参加的讨论国际劳动立法的柏林会议，是国际劳动立法的首次会议。1900年国际劳动立法协会在巴黎正式成立。1901年召开第一次会议通过了关于禁止工厂女工做夜工的公约和关于使用白磷的公约这标志着国际劳动立法的开端。2、国际劳工组织的成立和发展国际劳动立法的原则与内容。第三章、劳动法律关系劳动关系以及与其密切联系的其他社会关系经劳动法调整，就形成了法律上的权利义务关系（劳动法律关系）一、劳动法律关系概述1、概念：劳动法律关系，是劳动者与用人单位之间，依据法律规范所形成的实现劳动过程的权利和义务关系。或者说是劳动法调整劳动关系所形成的权利和义务关系。

55、同其他法律关系一样，它属于意志关系的范畴。劳动法律关系是劳动关系的法律形式。劳动关系与劳动法律关系的联系和区别：联系：1）劳动关系是劳动法律关系产生的基础，劳动法律关系是劳动关系在法律上的表现形式。2）劳动法律关系不仅仅反映劳动关系，而且当其形成后，便给具体劳动关系以积极的影响，使劳动关系的运行具有法律保障。区别：1）劳动关系是生产关系的组成部分，属于经济基础的范畴；劳动法律关系则是思想意志关系，属于上层建筑范畴。2）劳动关系的形成以劳动为前提，发生在现实社会劳动过程之中；劳动法律关系的形成则是以劳动法律规范为前提，发生在劳动法律规范调整劳动关系的范围之内。3）劳动关系的内容是劳动，如果没有相

56、应的法律规范调整，就不会形成法律上的权利义务关系；劳动法律关系的内容则是法定的权利义务，上访当事人必须依法享有权利并承担义务。2、劳动法律关系的法律特征1）劳动法律关系的主体之间具有平等性和隶属性的特点。2）劳动法律关系的内容体现了国家和当事人的双重意志。3）劳动法律关系的客体表现为兼有人身性与财产性关系的一定的劳动行为和财物 3、劳动法律关系的种类4、劳动法律关系的构成要素1）劳动法律关系的主体。即 劳动法律规范参与劳动法律关系，并享有权利和承担义务的当事人，一方是劳动者，另一方是用人单位。2）劳动法律关系的内容。即劳动者与用人单位之间的相互权利和义务，由劳动法律规范、集体合同和劳动同围绕着

57、劳动力的所有权与使用权的分离，即劳动力的使用和再生产而具体规定。3）劳动法律关系的客体。即劳动者和用人单位的权利和义务所共同指向的对象包括劳动行为和劳动条件。二、劳动法律关系的主体（一）劳动者劳动法主体，是指劳动法中法律关系的参与者，即享有和承担劳动法所规定的权利（职权）和义务（职责）的公民、组织和机关。包括劳动者、用人单位、劳动行政主体和劳动服务主体。劳动法律关系的主体，是指参与劳动法律关系享有劳动权利和承担劳动义务的当事人。包括劳动者和用人单位。1、劳动者：劳动者作为法律概念有广义和狭义之分，其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力（但并不一定已参与劳动关系）的公民；狭义的劳动者仅指职工。职

58、工也有广义和狭义之分，其广义指具有劳动权利能力和劳动行为能力并且已依法参与劳动关系（但并不一定为劳动法律关系）的公民，此即一般法律意义上的职工；其狭义仅指其有劳动权利能力和劳动行为能力、并且已依法参与劳动法律关系的公民，此即劳动法意义上的职工。2、劳动者的资格劳动者的资格是指公民成为劳动者必须具备法定的前提条件，包括公民的劳动权利能力与劳动行为能力，是公民参与劳动法律关系必须具备的基本资格。1）劳动权利能力，是指公民能够享有劳动权利和承担劳动义务的资格。劳动权利能力和劳动权是两个不同的概念。劳动权是宪法赋予公民的获得有酬职业劳动的基本权利。劳动权与劳动权利能力的区别主要在于：第一、根据不同。劳

59、动权直接以宪法为根据；劳动权利能力则直接以有关劳动法规为根据。第二、内容不同。劳动权即劳动机会保障权，其内容包括就业权和择业权；劳动权利能力的内容则与公民在劳动力市场上和劳动过程中的各项权利和义务相一致。第三、意义不同。劳动权只是意味着公民有以劳动谋生、并要求国家和社会为其提供劳动机会的权利；劳动权利能力则是公民具体实现劳动权的必备法律资格的一个方面。劳动权利能力与劳动权利也有区别：第一、根据不同。劳动权利能力只直接以有关劳动法规为根据；劳动权利的直接根据除了有关劳动法规外，还有劳动合同、集体合同和用人单位内部劳动规则。第二、属性不同。劳动权利能力是劳动者法律资格的一个方面；劳动权利则是劳动法

60、律关系内容的一部分。第三、意义不同。劳动权利能力只是界定公民能够参与哪些劳动法律关系和享有哪些权利、承担哪些义务的范围；劳动权利则主要是公民参与劳动法律关系之后实际享有的各项具体权利。2）劳动行为能力劳动行为能力，是指公民依法能够以自己的行为行使劳动权利和履行劳动义务的资格。它表明公民依法可以成为哪些劳动权利的行使者和哪些劳动义务的履行者。劳动行为能力和劳动能力并非同一概念。主要区别在于：第一、根据不同。劳动能力作为人的生存能力的一部分，只具有自然属性；劳动行为能力则直接以有关劳动法规为依据。第二、属性不同。劳动能力作为人的生存能力的一部分，只具有自然属性；劳动行为能力作为作为劳动者法律资格的