2023年劳动合同法操作实务讲义

?劳动(láodòng)合同法?操作实务讲义

第一页，共四十一页。第一页，共四十二页。第一(dìyī)讲适用范围及规章制度一、适用范围1、中华人民共和国境内的企业、个体经济(gètǐjīngjì)组织、民办非企业单位等组织〔以下称用人单位〕与劳动者建立劳动关系，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，适用本法会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会〔社区、村委会〕2、国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者，订立、履行、变更、解除或者终止劳动合同，按照本法执行第二页，共四十一页。第二页，共四十二页。二、规章制度或重大事项的建立及完善1、建立劳动规章制度是用人单位法定义务(yìwù)，是企业保护自身的有力根据.

2、建立和完善规章制度和重大事项的程序①出台规章制度或重大事项的程序〔讨论、提出方案和意见、平等协商确定〕②规章制度或重大事项公示程序

第三页，共四十一页。第三页，共四十二页。3、仲裁审理规章规章制度或重大事项(shìxiàng)是否合法有效的标准①内容合法有效②程序民主③告知劳动者?关于审理劳动争议适用法律假设干问题的解释?〔法释[2001]14号〕第19条第四页，共四十一页。第四页，共四十二页。第二讲劳动合同(láodònɡhétónɡ)的订立一、订立劳动合同的要求1、订立劳动合同的主体资格?施行条例?第四条：分支机构可以为用人单位，未获得(huòdé)营业执照或登记证书的，受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同2、用人单位建立职工名册姓名、性别、居民身份号码、户籍地址及现住址、联络方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限

第五页，共四十一页。第五页，共四十二页。3、如实告知对方有关情况

4、用人单位不得要求劳动者提供(tígōng)担保第六页，共四十一页。第六页，共四十二页。二、劳动合同的形式和订立时间(shíjiān)〔一〕劳动合同的形式非全日制用工最好也采取书面劳动合同〔二〕劳动合同的订立时间1、建立劳动关系之前2、建立劳动关系的同时，用工之日3、建立劳动关系之日起一个月内第七页，共四十一页。第七页，共四十二页。①经用人单位书面通知后，劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，无需向劳动者支付经济补偿，但是应当依法向劳动者支付其实际工作(gōngzuò)时间的劳动报酬②用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当按照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍的工资，并与劳动者补订书面劳动合同；劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的，用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系，并按照劳动合同法第四十七条的规定支付经济补偿例：先一科技〔2007年5月30日签订，实际4月14日已生效〕第八页，共四十一页。第八页，共四十二页。三、劳动合同的期限和试用期〔一〕劳动合同期限1、固定期限劳动合同固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定合同终止时间的劳动合同。用人单位与劳动者协商一致，可以订立固定期限劳动合同2、无固定期限劳动合同无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同①用人单位与劳动者协商一致，可以订立②劳动者在该用人单位连续工作(gōngzuò)满10年，应当订立第九页，共四十一页。第九页，共四十二页。怎样计算连续工作年限？劳动合同履行过程中满10年，什么时候订立？劳动合同法第十四条第二款规定的连续工作满10年的起始(qǐshǐ)时间，应当自用人单位用工之日起计算，包括劳动合同法施行前的工作年限。劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作的，劳动者在原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限第十页，共四十一页。第十页，共四十二页。③用人单位初次实行劳动合同制度或在国有企业改制重新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄缺乏10年的，应当订立④连续订立两次固定期限(qīxiàn)劳动合同且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形，续订劳动合同的，应当订立⑤用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同第十一页，共四十一页。第十一页，共四十二页。

满1月的次日至满1年的前一日(yīrì)支付两倍工资且视为当日已与劳动者订立，应当立即补订违法不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立之日起向劳动者每月支付两倍工资，是指什么情形？满1年后不订立劳动合同是否需要支付双倍工资？公益性岗位不受上述情形的限制3、以完成一定工作任务为期限的劳动合同要支付经济补偿第十二页，共四十一页。第十二页，共四十二页。〔二〕试用期劳动合同期限试用期期限3个月以下(yǐxià)和以完成一定不得约定试用期工作任务为期限的劳动合同3个月以上不满１年试用期不得超过1个月1年以上不满3年试用期不得超过2个月3年以上固定期限和无固定试用期不得超过6个月期限的劳动合同第十三页，共四十一页。第十三页，共四十二页。试用期工资不得低于本单位一样岗位(gǎngwèi)最低工资的80%〔改变、完善劳动合同法第15条规定〕，或不得低于劳动合同约定工资的80%。同时不得低于用人单位所在地的最低工资标准第十四页，共四十一页。第十四页，共四十二页。四、劳动合同必备条款和约定条款〔一〕必备条款1、用人单位的名称、住所地和法定代表人或主要负责人2、劳动者的姓名、住址和居民身份(shēnfen)证或其他有效身份(shēnfen)证件号码，其他的：外国人就业容许证护照3、劳动合同的期限4、工作内容和工作地点5、工作时间和休息休假第十五页，共四十一页。第十五页，共四十二页。①三种类型的工时制度A、标准工时制度B、不定时工作制无须支付(zhīfù)加班工资C、综合计算工时工作制超过法定工作时间要支付加班工资〔天/月〕特殊工时应按?劳动部关于企业实行不定时工作制度和综合计算工时制的审批方法?办理行政容许②休息休假A、每周工作时间不超过40个小时，每周至少休息1天，加班时间不超过36个小时B、婚假、奔丧假、探亲假、病假、事假、孕期、产期、哺乳期、法定节假日、工伤停工留薪期，不计入年休假

第十六页，共四十一页。第十六页，共四十二页。6、劳动报酬①劳动合同履行地与用人单位注册地不一致的，最低工资标准和本地区上年度职工月平均工资标准〔社会保险缴纳基数确实定〕等事项按履行地规定执行②加班工资的计算〔天/月〕7、社会保险①是用人单位与劳动者双方的法定(fǎdìng)义务，必须履行②职工的书面申请、用人单位发放社会保险补贴的法律效力第十七页，共四十一页。第十七页，共四十二页。③要求增加缴费基数〔远大铃木〕④同一时段重复缴费〔长沙市革制品厂吴国栋〕例：省厅会议纪要例：灵敏就业人员参保通知8、劳动保护，劳动条件和职工危害防护9、法律(fǎlǜ)、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项第十八页，共四十一页。第十八页，共四十二页。〔二〕约定条款1、试用期2、培训期〔劳动者因用人单位过错主动解除的，不支付(zhīfù)违约金，用人单位因劳动者过错解除的，劳动者需支付(zhīfù)〕3、保守机密〔竞业限制协议〕4、补充保险5、福利待遇6、其他事项第十九页，共四十一页。第十九页，共四十二页。

第三讲劳动合同的解除(jiěchú)与终止一、劳动合同的解除〔一〕双方协商解除1、用人单位提出，劳动者同意(tóngyì)〔支付〕2、劳动者提出，用人单位同意〔用证据说话〕〔不支付〕〔二〕劳动者单方解除劳动合同1、提早30天以书面形式通知用人单位，在试用期内提早3天通知用人单位〔不支付〕第二十页，共四十一页。第二十页，共四十二页。2、随时解除劳动合同①条件：未按照(ànzhào)劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的未及时足额支付劳动报酬的未依法为劳动者缴纳社会保险费的〔缴纳基数缺乏算不算未依法〕用人单位的规章制度违背法律、法规的规定，损害劳动者权益的因第26条第一款规定的情形致使劳动合同无效的其他情形第二十一页，共四十一页。第二十一页，共四十二页。②仲裁处理〔支付，补偿年限从2021年元月1日起计算，书面(shūmiàn)理由成立〕3、立即解除劳动合同用人单位以暴力、威胁或非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的，或在用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位〔支付〕第二十二页，共四十一页。第二十二页，共四十二页。〔三〕用人单位单方解除劳动合同1、过失性解除劳动合同①在试用期间被证明不符合录用条件的②严重违背用人单位规章制度〔哪些情形为严重违背〕③严重渎职、营私舞弊、给用人单位利益(lìyì)造成重大损害的〔哪些情形为重大损害〕④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完本钱单位的工作任务造成严重影响，或经用人单位提出，拒不改正的〔实际上该情形人员很抢手〕第二十三页，共四十一页。第二十三页，共四十二页。⑤因劳动合同法第26条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效(wúxiào)的〔欺诈、胁迫或乘人之危例：挪亚游轮〕⑥被依法追究刑事责任的。〔过去的.超过时效.英博啤酒〕不支付经济补偿2、非过失性解除劳动合同①条件A、劳动者患病或非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的B、劳动者不能胜任工作,经过培训或调整工作岗位，仍不能胜任工作的第二十四页，共四十一页。第二十四页，共四十二页。C、劳动合同订立时所根据的客观情况发生变化,致使劳动合同无法履行，经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的。例：长沙锻压机床②程序.提早30天以书面形式通知劳动者本人(běnrén)额外支付一个月工资〔上一个月的工资标准〕支付经济补偿第二十五页，共四十一页。第二十五页，共四十二页。3、经济性裁员解除劳动合同①条件：A.按照企业破产法规定进展重整的B.消费经营发生严重困难的C.企业转产，技术革新或在经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的D.其他因劳动合同订立时所根据的客观经济情况发生变化，导致劳动合同无法履行的E.裁减人员20人以上或占企业职工总数10%以上的②程序：A.提早30天向工会或向全体(quántǐ)职工说明情况B.听取工会或者职工的意见C.向劳动行政部门报告〔无需审批意见〕支付经济补偿第二十六页，共四十一页。第二十六页，共四十二页。4、用人单位解除劳动合同的限制性情形①情形A.从事接触职业病危害作业的劳动者未进展离岗前职业安康检查，或者疑似职业病病人在诊断或医学观察期间的〔国防科大〕B.在本单位患职业病或者因工负伤并被确认(quèrèn)丧失或局部丧失劳动才能的C．患病或者非因工负伤，在规定的医疗期内的D.女职工在孕期、产期、哺乳期的E．在本单位连续工作满15年，且距法定退休年龄缺乏5年的F．其他情形②不受第39条规定限制第二十七页，共四十一页。第二十七页，共四十二页。二、劳动合同的终止〔一〕劳动合同期满的一般情况下，支付经济补偿，除非劳动者在维持或进步劳动条件的前提下不续签的情况发生〔二〕劳动者开始依法享受根本养老保险待遇的〔理想形式〕，劳动者到达法定退休年龄的，劳动合同终止〔不支付〕〔三〕劳动者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失踪的〔不支付〕〔四〕用人单位被依法宣告破产的〔支付〕〔五〕用人单位被撤消营业执照、责令关闭、撤销(chèxiāo)或者用人单位决定提早解散的〔支付〕〔六〕其他情形第二十八页，共四十一页。第二十八页，共四十二页。三、解除或终止劳动合同的经济补偿计算〔一〕高收入。工资超过地市级上年度职工平均工资3倍的，补偿标准不超过3倍，补偿年限不超过12年〔市某机关(jīguān)、先一科技〕〔二〕普通收入。按劳动者在本单位工作的年限计算，不满6个月，支付半个月工资的经济补偿，满6个月不满1年的，向劳动者支付1个月工资的经济补偿，每满1年向劳动者支付1个月工资的经济补偿〔三〕补偿标准。前12个月的月工资收入〔工资、奖金、津贴、补贴等现金收入〕〔四〕例外，公益性岗位不适用第二十九页，共四十一页。第二十九页，共四十二页。四、违法解除或终止劳动合同的法律责任〔一〕仲裁怎样认定(rèndìng)解除或终止的违法〔条件违法或程序违法〕〔二〕劳动者具备选择权〔三〕支付赔偿金的，赔偿金的计算年限自用工之日起计算五、解除或终止劳动合同的后续义务〔一〕出具解除或终止劳动合同的证明，〔关键是送达程序，要有提早量〕〔湖南巴士〕〔二〕办理社会保险关系转移证明〔三〕工作交接第三十页，共四十一页。第三十页，共四十二页。第四讲劳动争议(zhēngyì)仲裁一、适用范围〔一〕因确认劳动关系发生的争议(zhēngyì)〔工伤认定〕?关于确立劳动关系有关事项的通知?〔劳社部发[2005]12号〕

四个要件1、当事人双方主体资格合法，即一方必须是依法成立的用人单位，另一方应当是符合法定最低就业年龄的个人2、用人单位各项规章制度适用于劳动者3、劳动者承受用人单位管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动4、劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成局部第三十一页，共四十一页。第三十一页，共四十二页。〔二〕因订立、履行、变更、解除(jiěchú)和终止劳动合同发生的争议〔三〕因除名、辞退和辞职、离任发生的争议〔四〕因工作时间、休息休假、社会保险、福利、培训以及劳动保护发生争议〔英博啤酒〕〔女职工孕期、哺乳期〕〔五〕因劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金等发生的争议〔六〕其他劳动争议〔集体合同、工作费用、拘留劳动者档案〕第三十二页，共四十一页。第三十二页，共四十二页。不予受理的一是企业与职工售房纠纷〔牵涉到劳动合同争议(zhēngyì)、长沙起重机厂〕二是企业不缴住房公积金三是供养直系亲属的一次性救济费四是与改制有关的争议五是外派劳务人员六是内退生活费第三十三页，共四十一页。第三十三页，共四十二页。二、管辖劳动争议仲裁委员会不按行政区划层层设立负责管辖本区域内发生的劳动争议双方分别向劳动合同(láodònɡhétónɡ)履行地和用人单位所在地申请，履行地管辖三、劳动争议处理方式1、协商2、调解〔无法律效力，可申请支付令〕3、仲裁4、诉讼第三十四页，共四十一页。第三十四页，共四十二页。四、举证责任〔一〕谁主张谁举证〔二〕与争议事项有关的证据(zhèngjù)属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果〔中国铁通〕〔三〕因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同，减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议，用人单位负举证责任〔劳动促裁委可限期提供〕第三十五页，共四十一页。第三十五页，共四十二页。五、仲裁时效〔一〕一年，从当事人知道或者应当知道其权利被损害之日起计算，因拖欠劳动报酬发生争议的，不受时效限制，终止劳动关系的1年内提出(tíchū)〔中国铁通〕〔二〕时效中断制度。因当事人一方向对方当事人主张权利，或者向有关部门恳求权利救济，或者对方当事人同意履行义务而中断，从中断时起，时效期间重新计算〔三〕时效中止制度因不可抗力或者有其他正当理由，当事人不能在时效期间内申请仲裁的，时效中止。从中止时效的原因消除之日起，时效期间继续计算第三十六页，共四十一页。第三十六页，共四十二页。六、裁决〔一〕局部裁决和先予执行〔慎重使用〕仲裁庭裁决劳动争议案件时，其中一局部事实已经清楚，可以就该局部先裁决，根据当事人的申请，可裁先予执行，移送人民法院执行。不得起诉〔二〕终局裁决〔不常用〕法律作出的制度创新1．追索劳动报酬、工伤医疗费、经济补偿或赔偿金，不超过当地(dāngdì)月最低工资标准12个月金额的争议〔广东省〕2．因执行国家的劳动标准在工作时间、休息休假、社会保险等方面发生的争议劳动者可以起诉，用人单位一般不能起诉第三十七页，共四十一页。第三十七页，共四十二页。七、劳动争议仲裁与劳动保障监察〔一〕劳动保障监察