2022年9月全国《法考》试卷（二）甄题综合检测（附答案）

PAGE页码482022年9月全国《法考》试卷（二）甄题综合检测（附答案）二、单项选择题（共40题，每题1分，每题的备选项中，只有二个最正确或最符合题意）。1、甲酒厂生产的“太岁康”高梁酒，在本省市场上颇有名气。以后，乙酒厂推出“状元乐”高梁酒，其酒瓶开头和瓶贴标签的图样、色彩与“太岁康”几近一致，但使用的注册商标、商品名称以及厂名厂址均不同。对此，下列表述中哪一个是正确的？A、因注册商标、商品名称以及厂名厂址均不相同，乙厂对甲厂不构成侵权B、“太岁康”商标不属省内知名，其标识又未获得专利，甲厂不能起诉乙厂侵权C、两种商品装璜外观近似，足以造成购买者发生误认，故乙厂的行为构成不正当竞争D、两种商品装璜虽然外观近似，但常喝“太岁康”的人仔细辨认可以加以区别，故乙厂的行为不受法律禁止【参考答案】：C【解析】：参见《反不正当竞争法》第5条。题中乙厂的行为虽不是假冒他人的注册商标，但却构成不正当竞争，因而侵权。此题答案中惟有C项肯定此种行为违法，因而作为单选题，显然它正确的可能性最大。2、以下的说法正确的是：（）A、甲有配偶，在未离婚而其配偶又未死亡的情形下又与乙结婚，该婚姻构成无效婚姻B、甲在患有医学上认为不应当结婚的疾病的情况下，与乙结婚，婚后虽然甲的疾病已经治愈，但其婚姻仍是无效婚姻C、受胁迫结婚的婚姻自始无效D、被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自结婚登记之日起一年内提出【参考答案】：A【解析】：【解析】A属于重婚情形，构成无效婚姻。其他三个选项都是不正确的。B选项中，甲虽婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，但婚后已经治愈，根据《婚姻法》第10条第三款的规定，不属于无效婚姻的情形。因胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。被撤销的婚姻自始无效。所以C选项是不正确的。《婚姻法》第11条规定受胁迫婚姻受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起一年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起一年内提出。由此，D选项受胁迫结婚的婚姻自始无效的说法是不准确的。3、下列哪一种证据属于直接证据？A、韩某杀人案，证明被告人到过案发现场的证人证言B、马某盗窃案，被害人陈某关于犯罪给自己造成物质损害的陈述C、高某放火案，表明大火系因电器短路引起的录像D、吴某投毒案，证明被告人指纹与现场提取的指纹同一的鉴定结论【参考答案】：C4、下列企业中一定具有中国的法人资格的是A、外商独资企业B、中外合资经营企业C、中外合作经营企业D、以上三种外资企业都有【参考答案】：B【解析】：参见《外资企业法》第8条，《中外合资经营企业》第2、4条；《中外合作经营企业》第2、3条；《中外合资经营企业法实施条例》第2条，《中外合作经营企业法实施细则》第4条。5、王某为购买出租车向甲银行贷款5万元，并以该出租车设定了抵押，并办理了登记。在春节期间，因下雪路滑，王某不慎出了车祸，乘客受伤，车辆也遭受严重损失，由乙修理厂修理，共花费修理费5000元。由于车辆受损，无法营运，王某不但无力偿还已到期的贷款，而且连支付修理费的能力都没有。甲银行得知后，要求实现抵押权，不料乙厂不同意。为此，发生纠纷。经查，出租车拍卖所得4万元。该4万元应如何分配?()A、甲银行获得全部4万元B、甲银行获得3．5万元，乙厂5000元C、甲银行获得3．75万元，乙厂2500元D、由王某决定如何分配【参考答案】：B【解析】：根据《物权法》第239条的规定，同一动产上已设立抵押权或者质权，该动产又被留置的，留置权人优先受偿。所以该车的拍卖款应先支付乙修理厂的修理费5000元，余款再偿付甲银行贷款。6、孙某因犯故意伤害罪被中级人民法院第一审判处死刑缓期二年执行，人民检察院提起抗诉。第二审人民法院经审理后改判孙某死刑立即执行。对此案的处理，下列哪一种说法是正确的?（）A、第二审法院应另行组成合议庭进行死刑复核B、应当报请最高人民法院核准C、因杀人罪判处死刑的核准权已经授权高级人民法院行使，不必报请最高人民法院核准D、该死刑判决是高级人民法院作出的终审判决，应当生效，执行死刑【参考答案】：B【解析】《六机关规定》第46条规定：“对于人民检察院抗诉的案件，经第二审人民法院审查后，认为应当判处被告人死刑的，按照刑事诉讼法第一百八十九条的规定处理，即第二审人民法院认为原判决认定事实没有错误，但适用法律有错误，或者量刑不当的，应当改判；认为原判决事实不清或者证据不足的，可以在查清事实后改判或者发回重审。其中，对于第二审人民法院直接改判死刑的案件，无论该案件的死刑核准权是否下放，都应当报请最高人民法院核准。”《刑诉解释》第274条规定：“死刑由最高人民法院核准，但依法授权高级人民法院核准的除外。因人民检察院提出抗诉而由人民法院按照第二审程序改判死刑的案件，应当报请最高人民法院核准。”因此，B正确。7、某宾馆为了8月8日的开业庆典，于8月7日向电视台租借一台摄像机。庆典之日，工作人员不慎摔坏摄像机，宾馆决定按原价买下，以抵偿电视台的损失，遂于8月9日通过电话向电视台负责人表明此意，对方表示同意。8月15日，宾馆依约定向电视台支付了价款。摄像机所有权何时转移?A、8月7日B、8月8日C、8月9日D、8月15日【参考答案】：C【解析】：[知识点]买卖合同的所有权转移此题属于简易交付的情况，也即在买卖合同订立之前，买受人已经占有了货物，则从合同成立当时，货物所有权、风险负担、孳息归属都发生转移。需要注意的是，在买卖合同订立之前，某宾馆基于租借的意思获得了摄像机的占有，但电视台的该交付行为是基于租借的意思进行的交付，而不发生买卖合同项下的转移所有权的法律效果。根据《合同法》第140条的规定，标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。所以本题应当选择C选项。8、周某跟随一名刚从银行取钱回来的妇女，等到该妇女走在一条河边时，周某从其自行车筐中夺过手提包撒腿就跑，抢夺时该妇女摔倒，摔到了河里，该妇女被淹死。请问周某该如何定罪处罚（）A、抢夺罪、过失致人死亡罪，实行数罪并罚B、抢夺罪，从重处罚C、抢夺罪、过失致人死亡罪，从一重罪定罪处罚D、过失致人死亡罪【参考答案】：C【解析】本题考查抢夺罪的相关问题。本题主要涉及到抢夺过程中导致被害人伤亡的定罪量刑问题，《最高人民法院关于审理抢夺刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条规定，实施抢夺公私财物行为，构成抢夺罪，同时造成被害人重伤、死亡等后果，构成过失致人重伤罪、过失致人死亡罪等犯罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。9、甲有笔记本电脑一台，以3000元出手，乙同意并取走电脑，此时乙尚未付款。设乙在回家的路上碰到昔日的同学丙，丙正急需一台笔记本电脑而苦于无处购买，乙即将该电脑卖给丙，并约定由丙向甲付款。丙届时未付款。则以下表述正确的是：()A、乙无权处分，丙也知情，如甲不予追认并想收回电脑，可直接向丙索要B、丙届时未按约付款，应向甲承担违约责任C、丙届时未付款，应由乙向甲承担违约责任D、甲与乙是一个买卖关系，乙与丙是另一个买卖关系，丙只能向乙付款，乙再向甲付款【参考答案】：C【解析】：《合同法》第65条规定，当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任；依此，只有C项的表述是正确的，而这也符合合同的相对性原则。10、关于没收财产，下列哪一选项是正确的？（）。A、甲抢劫数额巨大，对其可以判处罚金一万元并处没收财产B、乙犯诈骗罪被判处没收全部财产时，法院对乙未满18周岁的子女应当保留必需的生活费用，对乙的成年家属不必考虑C、丙盗窃珍贵文物情节严重，即便其没有可供执行的财产，亦应当判处没收财产D、丁为治病向李某借款五万元，一年后丁因犯罪被判处没收财产。无论李某是否提出请求，一旦法院发现该债务存在，就应当判决以没收的财产偿还【参考答案】：C11、王某在电脑公司购买了一台电脑，使用10个月后出现故障。在“三包”有效期内，经两次修理仍无法正常使用。此时市场上已无同型号电脑。依照有关法律规定，该事件应如何解决？A、王某只能要求再次修理B、王某只能要求调换其他型号的电脑C、电脑公司应无条件退货或予以更换D、电脑公司应予退货，但可抵销折旧费【参考答案】：C【解析】：《消费者权益保护法》第45条规定：“对国家规定或者经营者与消费者约定包修、包换、包退的商品，经营者应当负责修理、更换或者退货。在保修人两次修理仍不能正常使用的，经营者应当负责更换或者退货。对包修、包换、包退的大件商品，消费者要求经营者修理、更换、退货的，经营者应当承担运输等合理费用。”由此可知，电脑公司应无条件退货或予以更换，所以C选项正确，AB选项错误。法律并没有规定抵销折旧费，所以D选项错误。12、下列哪一案件应由公安机关直接受理立案侦查？（）。A、林业局副局长王某违法发放林木采伐许可证案B、吴某破坏乡长选举案C、负有解救被拐卖儿童职责的李某利用职务阻碍解救案D、某地从事实验、保藏传染病菌种的钟某，违反国务院卫生行政部门的有关规定，造成传染病菌种扩散构成犯罪的案件【参考答案】：D13、张某将一串价值10万元的钻石项链存放在某银行对外租赁的保险柜中。该银行工作人员李某借工作之便将保险柜中的钻石盗走，案发后一直潜逃在外。张某向法院起诉，要求该银行承担民事责任。在审理中，公安机关将李某抓获归案（但无法追回赃物），并移送检察机关，检察机关准备对李某提起公诉。法院应如何处理该民事案件A、中止此案的审理，待李某的犯罪事实查清后恢复审理B、终止审理，告知张某在李某的刑事诉讼中，提出附带民事诉讼请求C、延期审理此案，不得作出判决D、继续审理此案，并可作出判决【参考答案】：D【解析】：所考知识点：中止审理、终止审理、延期审理、继续审理的情形.此题要注意题目中的细节张某向法院起诉，要求该银行承担民事责任即被告是银行，案由是保管合同纠纷，而李的刑事案件与这个民事案件基本上无关，因为银行和李的关系是其内部关系不能对抗张，因此不符合中止审理、终止审理、延期审理的情形，所以应选D,如果此题换成是银行起诉李则选A14、公民马某1992年在赴澳门探亲期间，通过其亲属在美国驻澳门总领馆，花25万美元购买了美国护照。后以美国公民的身份持用该护照多次出入国境。1996年10月某公安机关在调查马某参与的一起纠纷案中，发现马某在购买外国护照后，没有向我国公安机关或国外的中国外交代表机关、领事机关申请办理退出中华人民共和国国籍手续，也未前往美国定居。根据《国籍法》的有关规定，马某不具备退出、丧失或自动丧失中华人民共和国国籍的条件。因而，不承认其取得美国国籍。于是，该公安机关根据有关规定，在其所持的美国护照上做了不承认标记，然后将护照退还本人。马某以公安机关在其所持的美国护照上做不承认标记构成行政侵权为由提起行政诉讼。那么人民法院的如下做法正确的是（）A、不予受理，因为马某不具备中国国籍，其不具备行政诉讼的原告资格B、不予受理，因公安机关的行为属于国家行为，不属于行政诉讼的受案范围C、受理，公安机关的行为属于行政诉讼的受案范围，该行为不属于国家行为D、按照行政诉讼法的规定，应先行受理，然后再驳回起诉，因为不仅该行为属于国家行为，而且马某不具备原告资格【参考答案】：C【解析】根据《行诉解释》第2条的规定，行政诉讼法第12条规定的国家行为，是指国务院、中央军事委员会、国防部、外交部等根据宪法和法律的授权，以国家的名义实施的有关国防和外交事务的行为，以及经宪法和法律授权的国家机关宣布紧急状态、实施戒严和总动员等行为。因此，本案中公安机关的行为不是国家行为，属于行政诉讼的受案范围。15、公司在下列情况中，不符合再次发行公司债券的条件的事项有：()A、A有限责任公司的净资产为8000万元B、B该有限责任公司的股东中既无一家国有企业也无国家授权的投资机构或部门C、C前一次发行的公司债券尚未募足D、D最近3年平均可分配利润足以支付公司债券1年的利息【参考答案】：C【解析】：分析：AD项是属于证券法16条规定的“公开发行公司债券的条件”，而不是证券法18条规定的“再次发行公司债券的条件”，故AD项不应当选。B项是旧公司法159条的规定，已经作废。只有C项符合题意。根据证券法18条规定，有下列情形之一的，不得再次公开发行公司债券：（一）前一次公开发行的公司债券尚未募足；（二）对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实，仍处于继续状态；（三）违反本法规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。16、股东不按照《公司法》规定缴纳所认缴的出资，应当A、向公司承担违约责任B、向已足额缴纳出资的股东承担违约责任C、向公司承担赔偿责任D、向其他股东承担赔偿责任【参考答案】：B【解析】：依照规定，股东不按照《公司法》规定缴纳所认缴的出资，应当按照发起人协议的约定承担违约责任。17、甲、乙、丙、丁共谋诱骗黄某参赌。四人先约黄某到酒店吃饭，甲借机将安眠药放入黄某酒中，想在打牌时趁黄某不清醒合伙赢黄某的钱。但因甲投放的药品剂量偏大，饭后刚开牌局黄某就沉沉睡去，四人趁机将黄某的钱包掏空后离去。上述四人的行为构成何罪?A、赌博罪B、抢劫罪C、盗窃罪D、诈骗罪【参考答案】：B【考点】责任与行为同在原理、抢劫罪【解析】本案中，甲、乙、丙、丁四人原来打算给黄某吃安眠药，趁其不清醒时赢他的钱，这个行为不一定构成犯罪。因为如果黄某吃了药后没有丧失意识或者只是略有迟钝，他们趁机骗钱的行为就不能构成犯罪。他们也可能构成诈骗罪。但是，他们本来打算犯什么罪其实对本案的认定没有影响。我们在认定犯罪时，要考虑的是他们实际实行了什么行为而不是他们原来打算实行什么行为。在本案中，就算他们原来没打算犯罪，但他们在给黄某吃了安眠药，发现黄某睡着了以后，趁机将黄某的钱包掏空的行为就是抢劫行为。所以，直接将后行为认定为抢劫行为即可。【重点点拨】本题是考生异议比较多的题目。大家认为这四人本来没有抢劫的故意，后来是趁黄某睡着后才趁机拿钱的，属于临时起意，因此构成盗窃罪。注意我们要考查的犯意不是他们原来打算的犯意而是他们在进行危害行为时实际具有的犯意，这就是“责任与行为同在原理”。例如，甲原来打算抢劫乙，但非法进入乙家后，发现乙家没人，于是实行了盗窃行为。甲就只能构成盗窃罪。18、齐明将他人打伤，受害人丧失劳动能力，各种损失将近3万元。事件发生后，齐明与妻子姚红离婚，约定双方的共同财产都归妻子所有。后齐明以无力赔偿为由，拒绝承担赔偿责任。齐明离婚前所欠的侵权债务应如何处理？A、不赔偿B、用姚红的财产赔偿C、仅用齐明的个人财产赔偿D、用离婚前的共同财产赔偿【参考答案】：D【解析】：侵权责任的承担本题中齐明负个人债务后，约定夫妻双方的共同财产均归妻子所有，是属于通过无偿转让财产方式逃避债务的行为，应适用债的保全制度加以调整。依《合同法》第74条规定，因债务人无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务入的行为。虽然本条仅规定的是合同之债的保全，但其制度原理应及于一切债的保全。因而，本题中齐明与前妻约定双方共同财产均归后者所有的约定应予撤销，齐明离婚前所欠的侵权债务的效力应及于原夫妻共同财产中属于齐明个人所有的财产部分。由于C项未指明“齐明的个人财产”是离婚后的个人财产还是离婚前的个人财产，而从上下文来看似更指离婚后的个人财产，所以不选。但严格说来，似乎D项也不够准确，因为即便是离婚前的共同财产，姚红的个人财产份额还是受法律保护的。可以说，本题之设计似乎有失妥当，而有待商榷之处。但相比之下，依题干之交待，似乎选择D项更符合出题者的意图。19、大学生甲为获得公务员面试高分，送给面试官乙(某机关领导)2瓶高档白酒，乙拒绝。次日，甲再次到乙家，偷偷将一块价值1万元的金币放在茶几上离开。乙不知情。保姆以为乙知道此事，将金币放入乙的柜子。对于本案，下列哪一选项是错误的?A、甲的行为成立行贿罪B、乙的行为不构成受贿罪C、认定甲构成行贿罪与乙不构成受贿罪不矛盾D、保姆的行为成立利用影响力受贿罪【参考答案】：D【考点】行贿罪、受贿罪、利用影响力受贿罪【解析】本题考查的是一种比较少见的行贿行为：在受贿者不知情的情况下行贿。根据主客观相统一原则，甲有行贿的主观意图和客观行为，当然构成行贿罪。乙没有受贿的主观意图，本人也没有受贿的行为，当然不构成受贿罪。所以选项A、B、C都是正确的。利用影响力受贿罪是指领导干部的“身边人”利用对领导干部的影响力，背着领导干部收受他人财物，为他人谋取不正当利益的行为。保姆的行为显然不成立本罪。20、下列关于刑法上因果关系的说法哪些是正确的：（）A、甲欲杀害乙，遂在其驾驶的汽车内安放定时炸弹一枚，设定2小时后自动爆炸，但是乙在开车之后半小时内发生了车祸，被撞身亡。乙死亡结果的发生和甲的杀害行为之间，没有因果关系，甲不构成犯罪B、王某欲杀其仇人李某，将其打晕后活埋，王以为李某已经死亡，遂离去。但因埋得过浅，3小时后，李某自己醒来，没走多远却摔下山崖死亡。王某的死亡和李的危害行为之间存在因果关系C、丙故意伤害丁某，丁某受轻伤入院治疗，当晚医院发生原因不明的火灾，丁某被烧死，丙构成故意伤害罪，但对死亡结果应承担刑事责任D、戊基于杀害的意思，对被害人乔某使用暴力，后者重伤后昏迷，戊即将其扔下深渊。事后查明：乔某是在被抛弃时碰上巨石而摔死的。戊构成故意杀人罪(未遂)和过失致人死亡罪，应当数罪并罚【参考答案】：B【考点】因果关系的判断【解析】A甲的行为与乙死亡结果之间的因果关系被阻断，乙死亡结果的发生和甲的杀害行为之间，没有因果关系，这是正确的，但并不意味着甲的行为不构成犯罪，他应构成故意杀人罪未遂；B王对李某实施了杀人行为后，致使李某昏迷，在醒来时摔下山崖死亡，王的行为与李某的死亡应认为具有因果关系；C被害人受伤住院死于火灾，丙的故意伤害行为与丁某的死亡之间没有因果关系；D戊基于一个杀人故意，实施了暴力、抛弃行为，这一系列行为可看作一个杀人行为的整体，造成了死亡后果，只定故意杀人罪(既遂)。21、33、同一顺序的利害关系人，有的申请宣告失踪人死亡，有的不同意宣告失踪人死亡，则A、由人民法院根据具体情况判定B、应当宣告死亡C、不应当宣告死亡D、应当宣告失踪【参考答案】：B【解析】：评析：最高人民法院《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》（以下简称民通意见）第29条规定，同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡，则应宣告死亡。22、关于缓刑，下列哪一选项是错误的？A、对于累犯不适用缓刑B、对于危害国家安全的犯罪分子，不适用缓刑C、对于数罪并罚但宣告刑为3年以下有期徒刑的犯罪分子，可以适用缓刑D、虽然故意杀人罪的法定最低刑为3年有期徒刑，但只要符合缓刑条件，仍然可以适用缓刑【参考答案】：B23、在我国领域内没有住所的外国人其所在国与我国未订立有关条约，当其委托我国律师代理诉讼时，从我国领域外寄交授权委托书，才具有效力。A、只需经所在国公证机关证明B、只需经我国驻该国使领馆认证C、应当经所在国公证机关证明，并经我国驻该国使领馆认证D、履行所在国规定的证明手续【参考答案】：C【解析】：考查涉外民事诉讼的律师代理。《民事诉讼法》第242条规定：在中华人民共和国领域内没有住所的外国人、无国籍人、外国企业和组织委托中华人民共和国律师或者其他人代理诉讼，从中华人民共和国领域外寄交或者托交的授权委托书，应当经所在国公证机关证明，并经中华人民共和国驻该所在国使领馆认证，或者履行中华人民共和国与该所在国订立的有关条约中规定的证明手续后，才具有效力。24、赵某与钱某是邻居，一日为琐事争吵以致互殴，公安机关进行了调解。双方对医疗费赔偿等达成了调解协议。事后，赵某履行了调解协议，而钱某没有履行。赵某请求公安机关强制执行调解协议。公安机关的下列哪一做法是正确的?（）A、不予执行，告知赵某向人民法院就该纠纷提起民事诉讼B、不予执行，告知赵某提起行政附带民事诉讼以撤销该调解协议并判决钱某赔偿医疗费C、不予执行，告知赵某提起行政诉讼以撤销该调解协议D、强制钱某履行该调解协议【参考答案】：A【解析】《治安管理处罚法》第9条。25、甲到乙超市购物，将内装手提电脑的包放入超市自助存包处，该寄存处贴有醒目说明：“贵重物品请勿寄存”“如寄存物品丢失，一律赔偿100元。”甲购物返回后，发现包已丢失，于是找到超市理论，超市只同意赔偿100元，为此与甲发生纠纷。下列说法正确的是：A、该条款有效，超市应赔偿甲100元B、该条款无效，超市应按实际价值赔偿C、该条款可撤销，超市应按实际价值赔偿D、超市存在重大过错，应按实际价值赔偿【参考答案】：A【解析】：根据《合同法》第375条的规定，寄存人寄存贵重物品的，应当向保管人说明，由保管人验收或者封存，因寄存人未声明，该物品损毁、灭失的，保管人可以只按照一般物品予以赔偿。本题中超市已经提示“贵重物品请勿寄存”，且明示丢失物品赔偿100元，再根据上述法条规定，超市赔偿100元是于法有据的，A选项正确。《合同法》第40条规定：“格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。”其中52条是合同无效的情形，53条是免责条款无效的情形，超市一律赔偿100元的规定已经明示，并且提示贵重物品不要寄存，该条款也并没有免除自己责任，加重对方责任、排除对方主要权利的情形，因此，该条款有效，BC选项错误。因该条款有效，超市的赔偿就可以按这一条款进行，即赔偿甲100元，D选项错误。26、人民法院对财务保全申请和先予执行的申请表示接受并同意采取相应措施时，所作出的法律文书是A、决定书B、通知书C、裁定书D、判决书【参考答案】：C【解析】：民事诉讼法第93条规定了人民法院在接受诉前财产保全的申请后必须在48小时内作出裁定。第140条第4项规定财产保全和先予执行适用裁定.27、下列哪一选项违反上诉不加刑原则?(2009年试卷二第35题)A、一审法院认定马某犯伤害罪判处有期徒刑三年，马某上诉，捡察院没有抗诉，二审法院认为一审判决认定事实不清，发回原审法院重新审判B、一审法院认定赵某犯抢夺罪判处有期徒刑五年，赵某上诉，检察院没有抗诉，二审法院在没有改变刑期的情况下将罪名改判为抢劫罪C、一审法院以盗窃罪判处金某有期徒刑二年、王某有期徒刑一年，金某、王某以没有实施犯罪为由提起上诉，检察院认为对金某量刑畸轻提出抗诉，二审法院经审理认为一审对金某、王某量刑均偏轻，但仅对金某改判为五年D、一审法院认定石某犯杀人罪判处死刑立即执行。犯抢劫罪判处无期徒刑，数罪并罚决定执行死刑立即执行。石某上诉后，二审法院认为石某在抢劫现场杀人只构成抢劫罪一个罪，遂撤销一审对杀人罪的认定。以抢劫罪判处死刑立即执行【参考答案】：D【考点】上诉不加刑原则【解析】《刑事诉讼法》第190条规定：第二审人民法院审判被告人或者他的法定代理人、辩护人、近亲属上诉的案件，不得加重被告人的刑罚。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的，不受前款规定的限制。关于上诉不加刑原则的具体适用，《刑诉解释>第257条做出了详细规定：(1)共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；(2)对原判认定事实清楚、证据充分。只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；(3)对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；(4)对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；(5)对事实清楚、证据充分。但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后.按照审判监督程序重新审判。人民检察院提出抗诉或者自诉人提出上诉的案件，不受上述规定的限制。选项A中发回重审的原因是根据《刑事诉讼法》第189条第3项规定，第二审人民法院对原判决事实不清楚或者证据不足的，可以在查清事实后改判；也可以裁定撤销原判，发回原审人民法院重新审判。该选项中的二审法院并不是因为判处的刑罚畸轻而以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理，因此没有违反上诉不加刑原则，选项A具有干扰性，看似违反上述第5种情形，其实是故意设计出来的混淆项，不应当选。选项B属于上述第2种情形。即在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名。选项C中，人民检察院只对金某的判决提出抗诉的，法院经审理对金某改判为五年，二审法院对王某并没有加重刑罚，没有违反上诉不加刑原则。C项不当选。选项D违反上述第3种情形，对原本实行数罪并罚的石某，不能在维持死刑立即执行的刑罚不变的情况下，加重抢劫罪的刑罚。D项当选。28、一小区已建有A幼儿园，为满足需要，某区人民政府拟在该小区内再建一所幼儿园。张某和李某先后向某区人民政府提出申请，张某获批准。下列哪一种说法是正确的？A、某区人民政府必须在受理李某和张某的申请之日起20日内作出批准与否的决定B、某区人民政府按照张某和李某申请的先后顺序作出批准决定是不合法的C、李某有权对某区人民政府批准张某申请的行为提起行政诉讼D、A幼儿园有权对某区人民政府批准再建幼儿园的决定提起行政诉讼【参考答案】：C29、公民甲死后留有遗产房屋一间和存款若干，法定继承人为其子乙。甲生前立有遗嘱，将其存款赠予侄女丙。乙和丙被告知三个月后参与甲的遗产分割，但直到遗产分割时，乙与丙均未作出是否接受遗产的意思表示。下列选项哪项正确？A、乙、丙未作表示，视为放弃接受遗产B、乙未作表示视为接受继承，丙未作表示视为放弃受遗赠C、乙应视为放弃继承，丙应视为接受遗赠D、乙、丙均应视为接受遗产【参考答案】：B【解析】：继承与受遗赠的区别《继承法》第25条规定：“继承开始后，继承人放弃继承的，应当在遗产处理前，作出放弃继承的表示。没有表示的，视为接受继承。受遗赠人应当在知道受遗赠后2个月内，作出接受或者放弃受遗赠的表示。到期没有表示的，视为放弃受遗赠。”应当注意，继承人与受遗赠人的同样沉默行为（未作表示的）代表着相反的法律意义（效力）。30、某电子科技有限公司因涉嫌虚开增值税专用发票罪被提起公诉。公司董事长、总经理、会计等5人被认定为该单位犯罪的直接责任人员。在法院审理中，该公司被注销。关于法院的处理，下列哪一选项是正确的?(2008年试卷二第29题)A、继续审理B、终止审理C、终止审理，建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉D、退回检察机关，建议检察机关对公司董事长、总经理、会计等另行起诉【参考答案】：A【考点】单位犯罪案件的审理程序【解析】本题的解答涉及刑法问题。《刑法》第205条规定了虚开增值税专用发票罪，其中第3款规定：“单位犯本条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；虚开的税款数额较大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑；虚开的税款数额巨大或者有其他特别严重情节的。处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。”可见。对于虚开增值税专用发票罪，法律规定实行双罚制，不仅处罚单位，而且处罚对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员。又根据《刑诉解释》第215条规定，人民法院审理单位犯罪案件，被告单位被注销或者宣告破产，但单位犯罪直接负责的主管人员和其他直接责任人员应当负刑事责任的，应当继续审理。本案中，虽然该公司被注销，但是公司董事长、总经理、会计等5人被认定为该单位犯罪的直接责任人员，根据上述《刑法>第205条第3款的规定，其应当负刑事责任，法院应当继续审理此案。选项A正确，单位犯罪案件的审理程序近几年考查的次数并不多，除本题考点之外，主要集中在代表被告单位出庭的诉讼代表人的范围方面，考生应当对此准确掌握。另外，此题也反映出实体法与程序法的结合是近几年来的命题趋势，考生应予以重视。31、下列案件事实中，并非由被告承担举证责任的是：A、甲公司诉乙公司侵犯其产品制造方法发明专利，对于乙公司产品的制造方法不同于甲公司的专利方法B、李某诉供电局安装的高压线过低而电死其牛，对于供电局已经采取安全措施并尽到警示义务的事实C、胡某诉吴某饲养的狼狗咬伤自己，对于胡某有故意的事实D、曾某诉某公司产品存在严重缺陷致使自己人身伤害，就产品存在严重缺陷的事实【参考答案】：D【解析】：《证据规定》第4条规定：“下列侵权诉讼，按照以下规定承担举证责任：（一）因新产品制造方法发明专利引起的专利侵权诉讼，由制造同样产品的单位或者个人对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；（六）因缺陷产品致人损害的侵权诉讼，由产品的生产者就法律规定的免责事由承担举证责任；”《侵权责任法》第76条规定：“未经许可进入高度危险活动区域或者高度危险物存放区域受到损害，管理人已经采取安全措施并尽到警示义务的，可以减轻或者不承担责任。”《侵权责任法》第78条规定：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任，但能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。”根据以上法条的规定，ABC选项是专利侵权、高危区域、饲养动物侵权的情形，所列事项是被告举证的，ABC选项不应当选。D选项的产品责任侵权产品损害缺陷的事实由原告举证，D选项应当选。32、海上保险中的委付制度仅适用于。A、共同海损B、单独海损C、实际全损D、D，推定全损【参考答案】：D【解析】：只有推定全损才产生委付。33、下列做法中，哪项不符合行政许可法关于许可设定权的规定?（）A、某省地方性法规设定行业协会的设立登记B、某直辖市政府的规章规定某行政许可的实施期限为1年C、某部门规章对法律设定的某项行政许可作出具体规定D、国务院通过文件设定一项许可【参考答案】：A【解析】根据《行政许可法》第15条的规定，地方性法规和省、自治区、直辖市人民政府规章，不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可。A项因此当选。34、甲单位技术员A一直负责本单位的硫纯化技术项目，后来被上级调到实验条件更好的乙单位工作。A利用乙单位的先进设备，将其在甲单位已取得阶段性成果的硫纯化项目完成。对于该项技术成果的归属，以下说法正确的是：（）A、甲单位与李某享有B、乙单位与李某享有C、甲单位与乙单位分享D、甲单位、乙单位与李某分享【参考答案】：C【解析】：本题考察职务技术成果变动后的分享《技术合同法解释》第5条：“个人完成的技术成果，属于执行原所在法人或者其他组织的工作任务，又主要利用了现所在法人或者其他组织的物质技术条件的，应当按照该自然人原所在和现所在法人或者其他组织达成的协议确认权益。不能达成协议的，根据对完成该项技术成果的贡献大小由双方合理分享。”35、美国人汤姆今年9岁，6岁时随父母到中国定居，今年5月其父母在一次车祸中丧生，现其住所在法国的叔叔和英国国籍的姨妈为其监护权产生纠纷，遂诉至我国法院，我国法院应适用何国法律处理该案？（）A、中国法B、美国法C、法国法D、英国法【参考答案】：A【解析】：根据我国最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见（试行）第190条规定，监护的设立、变更和终止，适用被监护人的本国法律。但是，被监护人在我国境内有住所的，适用我国的法律。因此，尽管汤姆是美国人，但由于其在我国有住所，因此应适用我国法36、下列关于刑法溯及力的说法，错误的是：（）A、1997年9月30日以前发生的犯罪，现行刑法与行为时刑法对该犯罪行为的规定是完全相同的B、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪的，但现行刑法处罚较重的C、犯罪行为由现行刑法生效前连续到现行刑法生效后，而现行刑法与行为时刑法都认为是犯罪，但新法处罚较轻的D、犯罪行为由现行刑法生效前继续到生效后，行为时刑法不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪的【参考答案】：A【考点】刑法的溯及力【解析】我国刑法对溯及力的原则是从旧兼从轻，但跨法犯罪如连续、继续性的行为在新法和旧法均认为是犯罪的情况下从新。根据刑法第12条规定的精神、以及最高人民法院《关于适用刑事司法解释时间效力问题的规定》所体现的“从旧兼从轻”原则，A不正确，因为这种情况应当适用旧法，所以新法没有溯及力。B正确，因为行为持续到新法生效后，所以应当适用新法，注意此处不要受新法处罚重的干扰，同理C也是正确的。D正确，如果当时的法律不认为是犯罪，现行刑法认为是犯罪，而行为连续或继续到1997年10月1日以后的，对此之前的行为适用现行刑法追究刑事责任。37、卢某有坐落于某市某街的房屋一幢。卢某于1967年下放回原籍，该房屋暂由刘某等人居住。1969年因房屋过旧，刘某等人迁走，该房屋交由居委会代管。1969年11月，王某夫妇无房居住，经居委会安排搬进该房暂住，当时讲明：“以后房主回来要房，除非他们另有房屋居住，否则你们就要搬走。”王某夫妇表示同意，将该房屋稍加修理，便搬进居住至1976年5月。因该房屋确实破烂不堪，王某夫妇未经居委会和市房管部门同意，也未告知房主卢某，便将房屋翻盖一新。后来，卢某发现自己的房屋被侵占改建，于1985年向人民法院提起诉讼，要求保护房屋所有权。对此房屋所有权的归属，下列说法中正确的是：()A、房子应归卢某所有，但应该适当补偿王某夫妇B、房子应归卢某所有，王某夫妇侵害房屋所有权，应该承担赔偿责任C、c．房子归王某夫妇所有，但应该适当补偿卢某D、房子归王某夫妇和卢某共同所有【参考答案】：A【解析】：本题涉及房屋所有权的归属问题。本题中，房屋所有权本为卢某所有，王某对该房屋只是借住人。王某在借住期间对该房屋有权行使保存行为和改良行为，因此，在发现房屋破烂不堪的情况下，有权将房屋翻新。但这种翻新行为并不改变房屋所有权的归属。王某的行为可视为无因管理行为，故卢某对王某所支出的必要费用应给予补偿。38、王大明将房子租给刘大壮居住，月租金１２００元。现王大明因刘大壮拖欠了５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付６０００元房租。现问，此案的诉讼标的指的是什么A、王大明租给刘大壮的房子和刘大壮欠王大明的６０００元钱B、王大明要求刘大壮支付的６０００元租金C、王大明提出诉讼请求所依据的王大明与刘大壮之间存在的房屋租赁关系D、王大明、刘大壮与人民法院之间的诉讼法律关系【参考答案】：C【解析】：本题考查民事诉讼法规定的有关诉讼标的的知识。诉讼标的是指当事人之间因发生争议，而要求人民法院作出裁判的法律关系。民事上的法律关系是民事权利义务关系，在发生争议诉诸法院，要求法院对争议作出裁判，民事法律关系即成为民事诉讼的诉讼标的。法院在查明案情的基础上，确认当事人双方之间的民事法律关系，这个法律关系就是诉讼标的。本题中王大明因刘大壮拖欠５个月的房租未交，而诉诸法院，要求刘大壮给付房租，王大明与刘大壮之间的民事法律关系是房屋租赁关系。故本题中选项Ａ、Ｂ、Ｄ所述均不是诉讼标的。39、公司债券上市交易后，在一定情形下，证券交易所可决定暂停其上市交易。以下对暂停公司债券上市情形的说法中不准确的是：A、公司有重大违法行为B、公司最近三年连续亏损C、公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件D、公司债券所募集资金不按照核准的用途使用【参考答案】：B【解析】：第六十条公司债券上市交易后，公司有下列情形之一的，由证券交易所决定暂停其公司债券上市交易：（一）公司有重大违法行为；（二）公司情况发生重大变化不符合公司债券上市条件；（三）公司债券所募集资金不按照核准的用途使用；（四）未按照公司债券募集办法履行义务；（五）公司最近二年连续亏损。第六十一条公司有前条第（一）项、第（四）项所列情形之一经查实后果严重的，或者有前条第（二）项、第（三）项、第（五）项所列情形之一，在限期内未能消除的，由证券交易所决定终止其公司债券上市交易。公司解散或者被宣告破产的，由证券交易所终止其公司债券上市交易40、某县邮政局要在某国道段埋设通信光缆，因其认为这是国家建设项目，在未经公路主管机关批准的情况下即开始施工。县公路路政管理所经检查发现该行为属违法行为，遂多次口头、电话通知其停止施工，补办相关手续并缴纳路产损失赔偿费。但该局照旧施工，县公路局了解情况后，以电话方式通知邮政局立即停止施工，并限期缴纳罚款3000元。邮政局不服诉至法院。对于公路局的行为，说法正确的是（）A、县公路局的处罚行为是合法的，因为邮政局的行为未经批准B、县公路局的行为是违法的，因为其不具备法律规定的形式C、县公路局的行为是在其职权范围内作出的，因此是合法的D、县公路局的行为是违法的，因为邮政局是在实施国家建设项目【参考答案】：B【考点】行政处罚的程序【解析】本题的关键在于公路局的处罚行为不符合法律规定的必要程序。公路局对邮政局未经批准即行施工的行为有检查并作出处罚的权力，但因该处罚不在适用简易程序允许的条件之内，所以该处罚应适用一般程序。即作出处罚决定必须采用书面形式，不能采取口头、电话方式。因此答案B正确。二、多项选择题（共30题，每题2分，每题的备选项中，有两个或两个以上的符合题意）。2、甲公司向银行贷款50万元，乙以自己的一处房产做抵押并登记，同时提出保证人丙企业为连带保证人为其担保，但未约定实现债权的方式。贷款到期后，甲公司不能履行债务，则下列说法不正确的是?（）A、首先由丙企业承担连带保证责任，不足部分以房产作价给付B、首先以房产作价给付，不足部分由丙公司承担保证责任C、应当同向乙和丙企业主张担保责任D、银行有权选择放弃要求乙公司以房产作价给付，而直接要求丙企业承担责任【参考答案】A,B,C【解析】《物权法》第l76条规定：被担保的债权既有物的担保又有人的担保的，债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现担保物权的情形，债权人应当按照约定实现债权；没有约定或者约定不明确，债务人自己提供物的担保的，债权人应当先就该物的担保实现债权；第三人提供物的担保的，债权人可以就物的担保实现债权，也可以要求保证人承担保证责任。提供担保的第三人承担担保责任后，有权向债务人追偿。3、下列抵押行为有效的是。A、甲以其房屋向银行抵押借款，后该房屋被确认为违章建筑B、乙以土地使用权和土地上种植的农作物同时抵押C、丙幼儿园以其所有的小轿车向银行抵押借款D、丁以与其两兄弟共同继承的房屋向银行抵押借款，但其兄弟明如丁的行为亦不表示反对【参考答案】：C,D【解析】：本题考查抵押的生效。《担保法司法解释》第48条规定，“以法定程序确认为违法、违章的建筑物抵押的，抵押无效。”据此，A项抵押行为无效。第52条规定，“当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效。”据此，B项抵押行为关于土地使用权部分的抵押无效。第53条规定，“学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。”据此，丙幼儿园的小轿车非属教育设施，抵押有效。第54条规定，“按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。”“共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的视为同意，抵押有效。”据此，丁与其两兄弟共同继承的房屋虽属共同共有财产，但其兄弟对该抵押行为未提出异议，视为同意了的抵押行为，抵押有效。4、下列说法正确的是：（）A、代理权的授予是以发生代理权为目的的单方行为B、代理权因被代理人的单方意思表示而发生C、在书面授权不明的情况下，被代理人向第三人承担民事责任，代理人负连带责任D、委托代理权的取得决定于委托合同的存在【参考答案】A,B,C【考点】代理权的授予；委托代理权的取得【解析】授权行为往往与某种基础关系相结合，但授权行为是单方法律行为，当基础关系无效或撤销时，授权行为仍然有效。选项c参见《民法通则》第65条第3款。5、某施工单位修一条道路，欲临时占用某公司的货场，双方签订了协议，施工单位用该货场堆放水泥，并于2001年2月交回使用权。在此期间，该施工单位在该货场内建起了一个简易平房，用于销售日用杂品，并且于2001年3月还没有交回使用权，据此，该公司可以责令该施工单位：A、恢复原状B、排除妨碍C、消除影响D、赔偿损失【参考答案】：A,B,D【解析】：解题要点：掌握民事责任的具体方式的适用。特别要注意消除影响往往是针对人格权受侵害时的责任承担方式，对于财产损害不能采用这种方式。6、下列不为民法上物的是（）A、植入体内的心脏起搏器B、太阳C、专利D、麦田里的麦子【参考答案】A,B,C【考点】民法上的物【解析】本题涉及对物的特征的理解问题。太阳不能为人所实际控制和支配，植入体内的心脏起搏器已与人体连成一体，成为人体的组成部分，专利不为有体物，因此，本题的选项为ABC。7、可以在主合同成立后，履行前交付的定金有哪些？A、证约定金B、成约定金C、解约定金D、违约定金【参考答案】：C,D【解析】：本题考查定金的种类。证约定金和成约定金通常于主合同成立时交付，立约定金须于主合同成立前交付，违约定金和解约定金既可以在主合同成立时交付，也可以在主合同成立后、履行前交付。8、甲、乙二人共同出资组成一普通合伙企业，企业成立半年后，丙想加入，甲、乙二人便口头表示同意，并与丙约定由丙负责销售业务，并且如果企业效益较好，可给丙一定利润提成。此后，丙便积极地以合伙企业的名义到处活动进行交易。但企业仍然效益一般，并负有对外债务若干。后来，该合伙企业因违法经营问题严重，被工商部门依法吊销营业执照，该合伙企业解散。合伙企业的债权人在得知这一消息后，纷纷要求甲、乙、丙三人偿还所欠债务。依《合伙企业法》的规定，下列有关丙的表述正确的是：（）A、丙不应对合伙企业的债务以个人财产承担连带责任B、丙应对合伙企业的债务以个人财产承担连带责任C、丙在合伙企业存续期间的行为有效D、丙在合伙企业存续期间的行为无效【参考答案】A,C【解析】根据《合伙企业法》第43条第l款的规定，新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。本例中，丙在入伙时，甲、乙仅口头同意，并未签订书面协议，因而丙的入伙不具备法定要件，并且丙也未能与其他合伙人共享收益、共担风险，因而对丙的入伙应认定为无效，自不应对合伙企业的债务以个人财产承担连带责任，A正确。根据《合伙企业法》第35条的规定，被聘任的合伙企业的经营管理人员应当在合伙企业授权范围内履行职务。被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因故意或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承担赔偿责任。c项中，丙虽非合伙人，但其以合伙企业的名义进行对外活动是经过甲、乙同意的，其行为可视为一种委托代理行为，因而丙所为的行为应认定有效，C正确。9、根据《中华人民共和国公司法》的规定，下列选项中，属于有限责任公司监事会职权的有A、提议召开临时股东会B、检查公司财务C、要求董事和经理纠正损害公司利益的行为D、监督董事、经理在执行职务时违反法律、法规或者公司章程的行为【参考答案】：A,B,C,D【解析】：《公司法》第第54条【监事任职限制】监事会、不设监事会的公司的监事行使下列职权：（一）检查公司财务；（二）对董事、高级管理人员执行公司职务的行为进行监督，对违反法律、行政法规、公司章程或者股东会决议的董事、高级管理人员提出罢免的建议；（三）当董事、高级管理人员的行为损害公司的利益时，要求董事、高级管理人员予以纠正；（四）提议召开临时股东会会议，在董事会不履行本法规定的召集和主持股东会会议职责时召集和主持股东会会议；（五）向股东会会议提出提案；（六）依照本法第一百五十二条的规定，对董事、高级管理人员提起诉讼；（七）公司章程规定的其他职权。10、关于民事起诉状应当包括的内容，下列哪些选项是正确的？A、双方当事人的基本情况B、案由C、诉讼请求D、证据和证据来源【参考答案】A,C,D11、张悦幼时由裘处收养直至成人。2002年8月，张悦结婚，并与裘处达成解除收养关系的协议。不久裘处在一次事故中致残，收入微薄，生活清苦。张悦夫妇遂每月给裘处一笔可观的生活费，假日也常去裘处处探望照料。2003年6月裘处逝世，张悦负责全部安葬事宜。现裘处遗有唯一财产，房屋2间。根据《继承法》规定（）。A、张悦对裘处遗有的两间房屋享有继承权B、张悦对该两间房不享有继承权C、张悦可以分得适当的遗产D、张悦不可以分得任何遗产【参考答案】B,C【考点】法定继承人的范围；法定继承人以外的人酌情分配遗产问题【解析】张悦与裘处已解除收养关系，张悦已不是裘处的法定继承人，无继承权，但是根据《继承法》第14条规定，继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分给他们适当的遗产。张悦有权要求分得适当的遗产。12、作者甲将其创作的一部小说交乙出版社出版，但双方始终未签订出版合同。事后，该作者又与丙出版社签订了专有出版合同，将此书交丙出版。现乙对丙提出异议。本案依法应如何认定？A、甲的行为属一稿多投，侵犯了乙的权利B、丙明知乙已出版此书，仍与甲签订出版合同，属侵权行为C、甲一搞多投并不违法，乙不签订出版合同有悖于著作权法的要求D、乙应尊重丙的专有出版权，不得再出版此书【参考答案】：C,D【解析】：乙应与甲签订出版合同，未签订合同，无专有出版合同则无权约束作者与其他出版社签订专有出版合同，且不得侵犯后者的专有出版权。13、下列有关支付令说法正确的有哪些?（）A、向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，人民法院可以留置送达B、债权人在申请支付令之前已经向人民法院申请诉前保全，法院应该裁定驳回申请C、债务人对债务本身没有异议，但是提出缺乏清偿能力的，不影响支付令的效力D、撤销已经发生效力的支付令应该以裁定的方式作出，并由法院院长提交审判委员会讨论决定【参考答案】A,B,C,D【解析】ABCD。ABCD四选项都是对法律和司法解释的正确表述，也都是督促程序中容易混淆的知识点，考生应当结合法条提示加以记忆。14、下列哪些行为属于我国法律规定的不正当竞争行为？A、商场销售家具，为了吸引消费者，在销售时以明示的方式给购买者打折并且及时入账B、某市质量监督管理部门检测到最近市场上的奶粉质量不合格的居多，所以通令本市各商店只能销售本市乙厂生产的经过检测达标的奶粉C、某商店为清偿债务，决定将库存的所有商品都以低于成本价10％的价格处理掉D、某电器商厦规定，凡在本商厦购买手机的，必须同时在本商厦购买手机卡【参考答案】：B,D【解析】：《反不正当竞争法》第8条规定：“经营者不得采用财物或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。经营者销售或者购买商品，可以以明示方式给对方折扣，可以给中间人佣金。经营者给对方折扣、给中间人佣金的，必须如实入帐。接受折扣、佣金的经营者必须如实入帐。”由此可知，A选项中，商场以明示的方式给购买者打折并且及时入账，不属于不正当竞争行为，不当选。第7条规定：“政府及其所属部门不得滥用行政权力，限定他人购买其指定的经营者的商品，限制其他经营者正当的经营活动。政府及其所属部门不得滥用行政权力，限制外地商品进入本地市场，或者本地商品流向外地市场。”由此可知，B选项中市质量监督管理部门的行为构成滥用行政权力的限制竞争行为，当选。第11条规定：“经营者不得以排挤竞争对手为目的，以低于成本的价格销售商品。有下列情形之一的，不属于不正当竞争行为：（一）销售鲜活商品；（二）处理有效期限即将到期的商品或者其他积压的商品；（三）季节性降价；（四）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品。”由此可知，C选项中，商店为偿债而低于成本价销售，属于第11条规定的不属于不正当竞争行为的情况，不当选。第12条规定：“经营者销售商品，不得违背购买者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的条件。”由此可知，D选项中，电器商厦的行为构成该条规定的附加不合理条件的不正当竞争行为，当选。15、根据我国立法规定，下列哪些场合可以适用公共秩序保留制度？A、经冲突规范指引适用外国法时B、订立涉外合同时C、承认与执行外国仲裁裁决时D、承认与执行外国法院判决时【参考答案】：A,B,C,D【解析】：本题涉及公共秩序保留制度。在涉外民商事法律关系中可适用公共秩序保留。16、某厂委托职工李小宏到深圳购买一批仪器，由于委托书中未写明具体规格，已买到的仪器不符合要求，此时款还未付，对此应如何处理？（）A、该厂应向供货方付款B、由李小宏承担连带责任C、由该厂法定代表人王某承担责任D、由李小宏偿付全部货款【参考答案】A,B【考点】代理权的授予【解析】《民法通则》第65条规定，书面委托代理的授权委托书应当载明代理人的姓名或者名称、代理事项、权限和期间，并由委托人签名或者盖章。委托书授权不明的，被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任。本题中，某厂为裢代理人，李小宏为代理人，委托书中来写明授权事项，故A、B项正确。17、1996年3月，美国HB公司与中国红原公司订立合同，约定HB公司以现金、机器设备和专有技术合计300万美元出资，红原公司以场地使用权、厂房和流动资金合计100万美元出资，在上海设立一家中外合资企业。请回答:合同报请审批机关审查时，主办官员认为以下几点需要改正。其中哪些确实是依法应予改正的？A、合同规定，公司的注册资本为210万美元B、作为HB公司出资的专有技术，其作价仅有双方确认，没有经过第三者评定C、作为HB公司出资的总值180万美元的机器设备中，有价值30万美元的机器是中国能够生产，而且中国生产的同类机器价格较低，技术性能和供应时间能够满足需要D、合同规定，作为HB公司出资的70万美元的现金，自营业执照签发之日起，1个月内缴付40万美元，其余部分于第一次缴付后的4个月内缴清【参考答案】：C,D【解析】：本题测试合营企业的注册资本、出资方式、出资期限。《国家工商行政管理局关于中外合资经营企业注册资本与投资总额比例的暂行规定》第三条规定：“中外合资经营企业的注册资本与投资总额的比例，应当遵守如下规定：……（二）中外合资经营企业的投资总额在300万美元以上至1000万美元（含1000万美元）的，其注册资本至少应占投资总额的1／2，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元。……”本题中，合营企业的投资总额为400万美元，按照第2项的规定，其注册资本不得少于210万美元，故将公司的注册资本定为210万美元无须改正。修订前的《中外合资经营企业法实施条例》第25条规定：“合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。以建筑物、厂房、机器设备或其他物料、工业产权、专有技术作为出资的，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或聘请合营各方同意的第三者评定。”据此，B项不用改。该实施条例第27条规定：“作为外国合营者出资的机器设备或其他物料，必须符合下列各项条件：（一）为合营企业生产所必不可少的；（二）中国不能生产，或虽能生产，但价格过高或在技术性能和供应时间上不能保证需要的；（三）作价不得高于同类机器设备或其他物料当时国际市场价格。”因此，C项应改正。《中外合资经营企业合营各方出资的若干规定》第4条第3款规定：“合营合同中规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资额的15％，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。”因此，外方自营业执照签发之日起1个月内缴付第一期出资，其余部分于第一期缴付后的4个月内缴清符合法律的规定。HB公司共出资300万美元，其15％即45万美元，但是题中并未言明该公司其他出资（机器设备和专有技术）的缴付期限，如果它们也于第一期出资中缴付，则第一期出资必然超过了15％，D项也无须修改；如果它们不于第一期出资中缴付，则HB第一期仅以现金40万美元出资，未达到出资额的15％，应改正。根据题目不能肯定D项是否须改正。18、根据《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排》，在香港作出的民事判决在内地申请执行，下列哪些做法是正确的？A、在内地向被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的基层法院提出B、被申请人住所地、经常居住地、财产所在地在内地在不同辖区的，可以同时向两个法院提出C、被申请人住所地、经常居住地、财产所在地，在内地和香港都有的，可以向两地法院同时申请D、当事人对执行裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议【参考答案】：C,D【解析】：《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排》第4条规定：“申请认可和执行符合本安排规定的民商事判决，在内地向被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的中级人民法院提出，在香港特别行政区向香港特别行政区高等法院提出。”由此可见，在内地只有被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地的中级法院才能受理申请人的执行申请，基层法院无权受理。A选项错误。《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排》第5条第1款规定：“被申请人住所地、经常居住地或者财产所在地在内地不同的中级人民法院辖区的，申请人应当选择向其中一个人民法院提出认可和执行的申请，不得分别向两个或者两个以上人民法院提出申请。”B选项表述与该规定不符，错误。《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排》第5条第2款规定：“被申请人的住所地、经常居住地或者财产所在地，既在内地又在香港特别行政区的，申请人可以同时分别向两地法院提出申请，两地法院分别执行判决的总额，不得超过判决确定的数额。”因在被申请人住所地、经常居住地、财产所在地分别位于内地和香港的情况下，被申请人极有可能故意转移财产，为保障判决能够得以顺利进行，我国的法律允许申请人向两地法院同时申请执行。C选项正确。《最高人民法院关于内地与香港特别行政区法院相互认可和执行当事人协议管辖的民商判决的安排》第12条规定：“当事人对认可和执行与否的裁定不服的，在内地可以向上一级人民法院申请复议，在香港特别行政区可以根据其法律规定提出上诉。”因此，在香港作出的民事判决在内地申请执行，当事人对执行裁定不服的，可以向上一级人民法院申请复议。D选项说法正确。19、设立证券公司的条件包括：（）A、采取有限责任公司或股份有限公司形式B、主要股东具有持续盈利能力，最近3年无重大违法违规记录C、主要股东净资产不低于2亿元D、注册资本最低限额为5亿元【参考答案】A,B,C【解析】见《证券法》第123—124条。20、甲与乙于1998年结婚，2001年甲所在公司破产，甲失去了工作，并渐渐染上了赌博恶习。乙多次规劝无效。甲长期赌博渐渐耗光了家中积蓄，夫妻感情受到了严重影响。2004年5月，甲在怀有身孕的情况下仍然通宵赌博，导致腹中胎儿流产。乙丧失了最后一丝希望，于2004年7月向人民法院起诉离婚。离婚时，两人所有的财产就只剩下了当年甲所在公司破产时发给职工的2万元破产安置费用。关于本案，下列说法正确的是：A、人民法院可以受理乙的离婚请求B、甲公司发给职工的破产安置费用属于夫妻共同财产C、乙有权申请人民法院对甲的破产安置费用采取保全措施D、甲对于离婚具有重大过错，乙作为无过错方在离婚时有权请求损害赔偿【参考答案】：A,B,C【解析】：《婚姻法》第34条规定，女方在怀孕期间、分娩后1年内或中止妊娠后6个月内，男方不得提出离婚。女方提出离婚的，或人民法院认为确有必要受理男方离婚请求的，不在此限。本题女方有赌博的恶习且因此导致胎儿流产，应当可以认定为法院认为确有必要受理男方离婚请求的情形，法院可以受理乙的离婚请求，A选项正确。《婚姻法解释(二)》第11条第(3)项规定，一方取得的破产安置补偿费应属夫妻共同财产，B选项也是正确的。根据《婚姻法解释(二)》第28条有关规定：“夫妻一方申请对配偶的个人财产或者夫妻共同财产采取保全措施的，人民法院可以在采取保全措施可能造成损失的范围内，根据实际情况，确定合理的财产担保数额”，本题因双方财产只剩甲的破产安置费用，乙有权申请对其采取财产保全措施，C选项正确。根据《婚姻法》第46条有关规定，一方有权申请损害赔偿的情形为：重婚的、有配偶者与他人同居的、实施家庭暴力的、虐待、遗弃家庭成员的，不包括一方有赌博恶习的情形。因此，D选项错误。21、国家实行基本农田保护制度，下列哪些土地应当划入基本农田保护区，严格管理？A、县级以上地方人民政府或国务院有关主管部门批准确定的粮、棉、油生产基地B、蔬菜生产基地C、农业科研、教学试验田D、可以改造的中、低产田【参考答案】：A,B,C,D【考点】基本农田保护制度[法理详析]《土地管理法》第34条规定：国家实行基本农田保护制度。下列耕地应当根据土地利用总体规划划人基本农田保护区，严格管理：(1)经国务院有关主管部门或者县级以上地方人民政府批准确定的粮、棉、油生产基地内的耕地；(2)有良好的水利与水土保持设施的耕地，正在实施改造计划以及可以改造的中、低产田；(3)蔬菜生产基地；(4)农业科研、教学试验田；(5)国务院规定应当划人基本农田保护区的其他耕地。各省、自治区、直辖市划定的基本农田应当占本行政区域内耕地的百分之八十以上。基本农田保护区以乡(镇)为单位进行划区定界，由县级人民政府土地行政主管部门会同同级农业行政主管部门组织实施。22、甲公司诉乙公司支付货款一案，乙公司在判决生效后未履行判决书所确定的义务，甲公司向法院申请强制执行。在执行过程中，乙公司提出目前暂时没有偿付能力，申请提供担保，对此，下列说法哪些是正确的?（）A、乙公司的执行担保申请须经甲公司同意，并由人民法院决定B、乙公司提供担保后，可以在暂缓执行期间内与甲公司达成执行调解协议C、在暂缓执行期间，甲公司发现乙公司有转移担保财产的行为，人民法院可以恢复执行D、乙公司在人民法院决定暂缓执行的期限届满后仍然不履行义务的，人民法院可以裁定执行担保人的全部财产【参考答案】A,C【解析】AC。根据《民事诉讼法》第208条的规定，在执行中，被执行人向人民法院提供担保，并经申请执行人同意的，人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限，故A项正确。执行担保虽然引起暂缓执行，但仍在执行过程中，双方当事人可以达成和解协议，但不能调解，故B项错误。根据《民诉意见》第268条的规定，C项正确。根据《民诉意见》第270条的规定，执行担保人的财产以担保人应当履行义务部分的财产为限，故D项错误。23、在海上货物运输保险中，除合同另有约定外，哪些原因造成货物损失，保险人不予赔偿？A、交货延迟B、被保险人的过失C、市场行情变化D、货物自然损耗【参考答案】：A,C,D【解析】：海上货物运输保险（1）《海商法》第243条规定：“除合同另有约定外，因下列原因之一造成货物损失的，保险人不负赔偿责任：（一）航行迟延、交货迟延或者行市变化；（二）货物的自然损耗、本身的缺陷和自然特性；（三）包装不当。所以选项A、C、D正确。（2）《海商法》第242条规定：“对于被保险人故意造成的损失，保险人不负赔偿责任。”所以选项B错误。24、某普通合伙企业合伙人甲欠乙15万元，鉴于甲在合伙企业中有价值15万元的设备出资，所以乙提出如下几种解决方案。其中哪些是合法的？（）。A、订立偿债计划，以甲在合伙企业中应分得的收益，逐年还清这笔债务B、乙直接取得甲在合伙企业中的财产份额C、将乙欠该合伙企业的20万元货款与甲欠乙的15万元相抵销，乙偿还该合伙企业5万元D、可以请求人民法院强制执行甲在合伙企业中的财产份额用于清偿债务【参考答案】A,D【考点】合伙人债务的清偿【解析】《合伙企业法》第42条规定：“合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当通知全体合伙人，其他合伙人有优先购买权；其他合伙人未购买，又不同意将该财产份额转让给他人的，依照本法第五十一条的规定为该合伙人办理退伙结算，或者办理削减该合伙人相应财产份额的结算。”可见AD正确。该法第41条规定：“合伙人发生与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。”可见BC错误。【说明】历年司法考试的高频考点，请考生复习时熟练掌握25、根据合同法的规定，下列哪些情况下，允许变更或解除合同？A、当事人双方经协商同意，并且不因此损害国家利益和社会公共利益B、由于不可抗力致使合同的全部义务不能履行C、由于另一方在合同约定的期限内没有履行合同，致使合同目的不能实现的D、合同一方当事人未按要求履行合同【参考答案】：A,B,C【解析】：参见《合同法》第93条、第94条26、下列法律规定中，不属于特别诉讼时效的有：（）A、《继承法》第25条规定，受遗赠人应当在知道受遗赠后两个月内作出接受或者放弃受遗赠的表示，到期没有表示的，视为放弃接受遗赠B、《合同法》第129条规定，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年C、《民法通则》第125条规定，向人民法院请求保护民事权利的诉讼时效期间为2年D、《民法通则》第136条规定，身体受到伤害要求赔偿的诉讼时效期间为1年【参考答案】A,C【考点】特殊诉讼时效期间【解析】诉讼时效是指，权利人持续不行使民事权利而于期间届满时丧失请求法院保护其民事权利的法律制度。诉讼时效根据期间长短和是否是法律的特别规定分为一般诉讼时效、特别诉讼时效、最长诉讼时效。一般诉讼时效是2年；特别诉讼时效是法律对某种事务特别规定的不同的诉讼时效，可长于也可短于2年；最长诉讼时效是20年。除斥期间是指，法律规定某种权利于存续期间届满而当然消灭的期间。除斥期间届满消灭的是实体权利。由此可分析得出：B、D项是特别诉讼时效，而C项是一般诉讼时效，A项则是除斥期间的规定。27、A市甲厂与B市乙厂签订了一份买卖合同，约定由甲厂供应乙厂钢材10吨，乙厂支付贷款3万元。但合同对付款地点和交货地点未约定，双方为此发生纠纷，付款地点和交货地点应为：A、付款地点为A市B、交货地点为A市C、付款地点在B市D、交货地点在B市【参考答案】：A,B【解析】：本题考合同履行地点的确定。《合同法》第62条第3项规定：“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行。”AB当选。28、甲公司将某项专利成果的申请权转让给乙公司，乙公司向专利部门申请时被驳回，于是乙公司主张解除合同，并请求甲公司返还已支付的专利申请权转让费，甲公司不同意，为此引起纠纷。经查，双方就合同解除条件未有约定。下列表述正确的是：（）A、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同尚未办理登记，则乙公司有权要求解除合同B、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同已经办理登记，则乙公司无权要求解除合同C、如甲公司与乙公司之间的专利申请权转让合同已办理登记，则乙公司有权要求变更合同D、如因存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请导致乙公司专利申请被驳回，则乙公司有权主张撤销合同【参考答案】A,B,D【解析】考点：技术合同纠纷讲解：最高人民法院《关于审理技术合同纠纷案件适用法律若干问题的解释》第23条规定，专利申请权转让合同当事人以专利申请被驳回或者被视为撤回为由请求解除合同，该事实发生在依照专利法第十条第三款的规定办理专利申请权转让登记之前的，人民法院应当予以支持；发生在转让登记之后的，不予支持，但当事人另有约定的除外。专利申请因专利申请权转让合同成立时即存在尚未公开的同样发明创造的在先专利申请被驳回，当事人依据合同法第五十四条第一款第(二)项的规定请求予以变更或者撤销合同的，人民法院应当予以支持。故ABD正确。29、根据我国仲裁法的规定，下列哪些形式构成仲裁协议的书面形式？A、甲公司与乙公司在购销合同中约定的在合同履行过程中所产生的一切争议均应提交某仲裁委员会仲裁的条款B、甲公司与乙公司签订了一份加工合同，合同签订后，在双方就加工物的质量标准问题以传真方式互相磋商过程中，在双方往来的传真件中记载，如果合同履行中产生纠纷，应提交某仲裁委员会仲裁C、甲公司与乙公司签订一份建筑工程承包合同，后因乙公司拖欠工程款问题双方发生纠纷，就该工程款问题双方经过协商，达成将该纠纷提交某仲裁委员会仲裁的书面文件D、甲公司与乙公司签订一份购销合同，后因标的物质量问题发生纠纷，双方公司的法定代表人在协商解决问题过程中，口头表示对该纠纷如果协商解决不成，则提交某仲裁委员会仲裁，对此有在场的3名证人为证【参考答案】：A,B,C【解析】：《仲裁法解释》第1条规定：“仲裁法第十六条规定的“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。”ABC选项均属于仲裁协议的书面形式，而D选项中的口头约定不构成