（企业管理专业论文）我国开放式基金关联交易及其规范研究.pdf

内容提要 关联交易本身是一种中性的经济行为，既有降低交易成本，提高决策效率的 一面，也有扰乱市场秩序，损害投资者利益的一面。在我国现阶段，它广泛地存 在证券市场中，即使是开放式基金这样的新生事物也未能幸免。我国政府设立开 放式基金的初衷是希望其能够发挥专业理财功能的同时，推动市场的规范发展， 但是由于开放式基金组织结构的复杂性以及证券交易的特殊性，开放式基会各关 联方就肆意超常规地利用基金财产从事关联交易，从而严重损害了整个社会和持 有人的利益。 鉴于此，本文就选定开放式基会关联交易作为研究对象，分别从其界定、表 现形式、理论解释三个方面着手进行分析论述，并在第二部分对典型案例进行了 研究，建议采取内部治理和外部监管相结合的方式对开放式基金关联交易行为进 行规范。 参考国内有关资料，我国学者对开放式基金关联交易的规范主要集中在监管 法规上，交易的成因和表现形式则很少涉及，只是零星见于部分文章中。本文的 创新之处就在能够从开放式基金和关联交易的本质特点出发，比较全面系统地分 析了开放式基金的关联交易，提出了内部治理和外部监管相结合的监管建议。 关键词：开放式基金丌放式基金关联交易j 1 ：放式基金治理结构 a b s t r a c t a c t u a l l ya f f i l i a t e dt r a n s a c t i o ni san e u t r a lb u s i n e s sb e h a v i o r o n o n eh a n d i tc a n1 0 w e rt h et r a n s a c t i o nc o s ta n di m p r o v et h e d e c i s i o n m a k i n ge f f i c i e n c y o nt h eo t h e rh a n d ，i tc a na l s od i s o r d e rt h e m a r k e ta n dd a m a g et h ei n v e s t o r s r e c e n t l y ，a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o nh a s w i d e l ye x i s l e di ns e c u r i t i e sm a r k e t o p e n e n df u n di sa l s oi n v 0 1 r e d t h e o r i g i n a li n t e n t i o nt h a to u tg o v e r n m e n te s t a b l i s ho p e n e n df u n di s e x p e c t i n gi tt oe x e r tt h es p e c i a lf i n a n c i n gf u n c t i o na n dm a i n t a i nl h e s t a b i1it ya n dp r o s p e r i t yi no u rm a r k e t b u tb e c a u s eo ft h ec o m p lic a r e d s t r u c t u r eo ft h eo p e n e n df u n da n dp a r t i c u l a r i t yo ft h et r a n s a c t i o n ， a f f i l i a t e dp a r t yw a n t o n l ym a k eu s eo ft h ef u n dp r o p e r t yt ou n d e r t a k e a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n a sar e s u l t ，t h ei n t e r e s to ft h ew h o l es o c i e t y a n di n v e s t o r sw a sb a d l yd a m a g e d t h e r e f o r e ，t h i sp a p e rc h o o s e st h ea f f i l l a t et r a n s a c t i o na sr e s e a r c h o b j e c ta n dd i s c u s s e si tf r o md i f f e r e n c ep o i n t s ，s u c ha sd e f i n i t i o n ，f o r m s ， r e a s o n sa n di m p a c t s ，a n dt h e ns u g g e s t sc o m b i n i n gi n t e r n a lm a n a g e m e n tw i t h e x t e r n a lg o v e r n m e n tt or e s t r i c tt h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n a f t e rr e f e r e n c i n gr e l a t e di n f o r m a t i o n ，1f o u n ds c h o l a r sr e s e a r c h c e n t r a li z e dt h er e g u l a ti o n sa n ds h o r t e do ft h ec a u s e sa n df o r m s t h e i n n o v a t i o no ft h i sp a p e ri st h a ti tt o t a l l ya n ds y s t e m a t i c a l l ya n a l y z e s t h ea f f i l i a t e dt r a n s a c t i o i lf r o mt h ee s s e n c eo ft h eo p e n e n df u n da n d a f f i l l a t e dt r a n s a c t i o na n dp u tf o r w a r dm yo w ns u g g e s t i o n s k e y w o r d s ：o p e n e n df u n d a f f i1 i a t e dt r a n s a c t i o n g o v e r n a n c es t r u c l ：u f e 独创性声明 本文郑重声明：今所呈交的我国丌放式基金关联交易及其规范研究论文 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的科研成果。尽我所知，文中除了 特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人己经发表或撰写的内容及科 研成果，也不包含未获得首都经济贸易大学或其它教育机构的学位或证书所使用 过的材料。 作者签名：一叠壅：同期：遂年l 月旦日作者签名：一翌坐：同期：遂年l 月旦日 关于论文使用授权的说明 本人完全了解首都经济贸易大学有关保留、使用学位论文的有关规定，即学 校有权保留送交论文的复印件，允许论文被查阅、借阅或网络索引；学校可以公 布论文的全部或部分内容，可以采取影印、索引或其它复制手段保存论文。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 作者签名：址导师签名日期：堕年一j l 月旦广l 我国开放式基金关联交易及其规范研究 引言 2 0 0 1 年9 月华安创新作为我国第一支开放式基金公开发行，预示着我国开放式基 金时代的来l 临。截止到现在，开放式基金已经成功运作了四年，而其关联交易的表 现形式也经历了三次变迁：第一阶段是2 0 0 1 年到2 0 0 2 年，“倒仓”、“对倒”、“净值游 戏”等交易形式波及开放式基金，第二阶段是2 0 0 3 年，基金超常规发展，相应的监管 没有到位，基金管理公司与外部关联方( 如证券公司和托管银行) 的关联交易占了 上风，第三阶段就是2 0 0 4 年，特别是下半年随着央行加息和股市的持续低迷，加上 基金品种的创新，“以大护小”、“边缘化”等交易形式屡见不鲜。我国开放式基金关 联交易经历了一个由内向外，再向内的过程，交易形式更加隐蔽多样。开放式基金 关联交易超常规地肆意发展，给证券市场和公众投资者带来了巨大的隐患，必须加 以规范。 然而，我国学者对基金关联交易的研究仅局限在外部立法监管上，对关联交易 的界定、表现形式、起因和危害则很少有人深入研究，仅可零星见于部分文章中， 如平湖( 2 0 0 0 ) 关于基金行为的研究报告解析、张鑫( 2 0 0 2 ) 证券投资基金关联 交易若干问题研究、巴曙松、陈华良( 2 0 0 3 ) 证券投资基金关联交易的国际比较 及其借鉴，更不用提是专门对开放式基金的关联交易行为进行研究。 本文之所以选定开放式基金关联交易作为研究对象，是出于以下三个方面的考 虑：一是开放式基金作为基金业的主流，承担着稳定金融市场和改善投资结构的重 任，关联交易的出现使得广大投资者对其产生了诚信危机；二是开放式基金因其申 购赎回机制而具有其它投资工具不可比拟的制度优势，但却是关联交易的多发地带； 三是虽然从理论上讲公司型基金应当比契约型基金更能有效规范关联交易，但是我 国选用契约型开放式基金是出于我国现阶段实际情况的考虑，因此我们不能片面地 否定契约型开放式基金，应当努力找出它在规范关联交易方面的缺陷，尽量去完善。 在目前般市持续低迷，开放式基金关联交易频发的时候，希望能以此文为开放 式基金的发展尽绵薄之力。 第2 “j e3 6 贝 我国开放式基金关联交易厦其规范研究 我国开放式基金关联交易及其规范研究 第一部分我国开放式基金关联交易研究 第一章我国开放式基金的概述 一、我国开放式基金的特点 中华人民共和国证券投资基金法对开放式基金做出如下的定义：开放式基 金是指基金份额总额不固定，基金份额可以在基金合同约定的时间和场所申购或者 赎回的基金。它与股票、债券及金融衍生工具一样都具有投融资功能，具有以下三 个特点： ( 一) 基金的本质：直接融资功能和专业理财功能。开放式基金一方面将众多 风险承受力相对较小的投资者资金挖掘出来，增加资本市场的资金供给，从丽实现 储蓄资金向产业资金的转换；另一方面将集中的资金委托给基金管理人进行专业运 作，由基金管理人运用各种投资组合技术，审时度势地进行证券买卖，为基金持有 人带来比较稳定的高于存款利率或者是债券利率的长期总收益。 ( 二) 契约型的组织形式：自益信托和双重受托人。根据我国证券投资基金 法的规定，我国开放式基金均为契约型基金，本身并不具备法人资格，其法律关 系是建立在信托制度基础之上，但是又具有不同于传统信托关系的一些新的特征： 其一，自益信托，即开放式基金的持有人既是基金委托人又是受益人；其二，基金 财产的所有权、管理权和监督权相分离，基金管理人和托管人为基同受托人，管理 人负责对基金财产的投资管理，托管人负责傈管基金财产并依照管理人的知识运用 基金资产进行投资活动。 ( 三) 开放的特性：具有申购和赎回机制。开放式基金没有法定的存续期限， 其存续期与基金业绩息息相关，既可以无限期存在，也可能破产清盘；此外，开放 式基金规模不固定，基金持有人可以随时按照基金净值申购或赎回基金份额。 二、我国开放式基金的组织结构及资金运作 目前，我国开放式基金均为契约型开放式基金，不以公司的组织形式来集合资 金，而是以信托契约的方式来组织各方关系。其当事人包括：基金发起人、基金持 有人、基金管理人、基金托管人、基金服务机构( 代销机构、注册登记机构、验资 机构、投资咨询机构) 等( 如图卜l 所示) ，其中投资人、管理人、托管人构成了基 金法律关系的“铁三角”。开放式基金首先由合格的基金发起人负责制定基金招募说 明如、基金契约等基金文件，发起设立基金，并负责挑选管理人和托管人；投资者 通过基金销售机构认购基金单位，在享有基金收益分配权的同时，将财产的经营权 和监督权转移给基金管理人和托管人，成为基金持有人，通过基金持有人大会来行 使自己的权利；基金管理人在获得基金财产的管理权后，依据基金投资范围和投资 目标，审时度势地进行证券买卖或持有；基金托管人则根据经营和保符分离的原则， 第l 虹3 6 负 我国开放式基金关联交易及其规范研究 负责保管基金财产，并监督基金的运作。现如今，我国所有开放式基金的发起人均 为基金管理公司，因此基金管理公司也集发起人和管理人的角色于一身，但是这种 状况将会有所改善，因为我国证监会已于2 0 0 5 年2 月2 0 目发布商业银行设立基金管 理公司试点管理办法，将允许商业银行设立基金管理公司，也就是说商业银行将也 会分享基金发起人的角色。 j 亟口 发起 “ 音 交 基金服务机构( 代柽供相关咨米斗 ， 易 销机构、注册登记 基金管理公司佣 机构、投资咨询机 金 构、会计师律事务 管 专 j i 提供投资咨询服务 茎 业 理 财 销售费用、审计费、咨询费等 r 资本市场 投资 ( 货币、债 f 薹喜摹交令i 认购或赎回 契约型开放式基金 券、股票、 其他金融 j 受益人r 认购赎回基金 购买或衍生t 具) 支付相关费用 托 保管基 处置组 获取财产收益 金财产 合获取管 费 监督基 收益 i笈起设立基金用 金运作 基金发起人( 基金 基金托管人( 商业银行) 管理公司、银行) 圈1 开放式基金的组织机构及运作模式 一代表资金流动 代表业务流程 从上图我们可以很清楚地看到，开放式基金作为一种专业理财工具，它的收益 二 三要来自资本市场，包括股票差价收入、股利收入、债券差价收入、债券利息收入、 流动资金存款利息、买入返售证券收入以及其他收入；它的费用一般可以分为三类： 其一是以基金资产支付的费用，如托管费用、管理费用、广告费用、销售佣金等； 其：是由基金投资者直接支付的费用，如申购费用和赎回费用；其二是基金运作费 用，如交易佣金、过户费和于续费。之所以要搞清楚开放式基金的资金流动，是闵 第2 虹j l3 6 砸 我国开放式基金关联交易及其规范研究 为利益输送是关联方实施关联交易的目的所在，也是持有人和监管机构的监管重点。 第二章我国开放式基金关联交易的界定 关联交易广泛地存在于证券市场，包括上市公司、证券公司、基金公司都有可 能存在不同程度的关联交易。关联交易本身是一种中性的市场经济行为，它的出现 与企业的组织形式和治理结构的演变有关，起先主要被用来在高税区与低税区之间 转移收入和费用，以达到合理避税的目的。但是由于采取协议定价的原则，则关联 交易就有可能严重偏离市场公平交易的原则，不恰当的利益就有可能被输送给关联 方，进而损害持有人的利益。因此，如何恰当定义“关联交易、关联方”对于关联交 易的识别和监管非常重要。 一、开放式基金关联交易的界定 关联交易( a f f i l i a t e dt r a n s a c t i o n ) ，美国和中国香港的法律体系中称为关连 交易( r e l a t e dt r a n s a c t i o n ) ，台湾的法律称为利害关系交易( i n t e r e s t e dp a r t y t r a n s a c t i o n ) ，日本则称之为利益相关交易。参考国内外有关文献，学者们对关联 交易的定义归纳起来可以分为两类：一类是狭义的关联交易，其定义为基金与基金 管理人、基金托管人达到一定数量或具有重大影响的交易；另一类是广义的关联交 易，其定义仅是说明了参与交易的双方存在某种程度上的关联关系( r e l a t e d r e l a t i o no ra f f i l i a t e dr e l a t i o n ) ，及其交易可能给三方( 基金关联交易双方神 第三方持有人) 带来的利害影响，但本身并没有确定其性质。显然，若是不考虑描 述内容上的差异，上述定义有其共同之处，即强调关联交易是发生在关联方之间的 利益冲突交易。 虽然开放式基金是一种独立的信托财产，但是财产的持有人为了获得期望的报 酬，已经将管理权和监督权转移，因此也就产生了能对开放式基金产牛影响和控制 的二种途径1 ：1 、信托关系；2 、股权关系；3 、代理关系。故基于以上分析，本文 将基金关联交易定义为：基金关联方借助信托、股权或代理关系影响或控制基金财 产，并利用基金财产为自身或第三人谋取利益的行为。 与证券市场的其他关联交易相似，开放式基金的关联交易也存在三个特点：l 、 交易的主体特定，即交易发生在特定的关联方之间；2 、交易的客体多样，表现形式 具有多样性和复杂性；3 、交易的数量和性质并举，关联交易的判定要依据重要性原 则和实质重于形式原则，也就是说只有当金额达到一定程度或性质对上市公司有重 要影响的交易才确认为关联交易。但是由于开放式基金是以信托法为法律基础设立 的金融投资工具，本身并不具备独立法人资格，而且组织结构与上市公司有很大的 不同，因此开放式基金的关联交易也表现出了不同的特点：1 、交易的机葺再和风险更 人，开放式基金作为一种专业投资理财工具，存在严重的信息不对称和内部人控制 现象，与卜市公司相比必定会涉及更多更大的关联交易风险；2 、关联交易利益冲突 巴曙栓，环华良证券投资基金关联交易的田际比较及其借箍，东北财经大学学报，2 0 0 4 年1 前3 贝具3 6 “ 我国开放式基金关联交易及其规范研究 更尖锐，在净资产不变的情况下，关联方与持有人的利益分配是一场“零利博弈”， 此多彼少；3 、与上市公司关联交易监管相比，开放式基金的监管丰体较少，缺乏兼 并收购的风险和债权人的治理，更多的是依赖内部治理结构和政府以及中介机构。 二、开放式基金关联方范围的界定 在实际运作过程中，各地对关联方范围的规定不尽相同，但大致说来可以归为 两类：一是以美国为代表的英美国家，倾向于严格的立法政策，关联方范围复杂严 谨：二是以日本和我国香港、台湾为代表的东亚国家及地区，较为宽松放任。 ( 一) 美国法律对关联方的界定 美国作为公司型基金的代表国家，对基金关联方的界定一直以1 9 4 0 年投资公 司法为依据，但在共同基金丑闻发生后，s e c 于2 0 0 3 年1 1 月1 9 日在 0 时，p + ( 0 ，1 ) 即只要存在关联交易行为的处罚，政府的监督概率 就一定严格地小于1 ，也就是说只要有处罚措施存在，对关联交易的监管就没必要是 全天候的。 ( 2 ) c 越大，u + 就越小，即政府监管的处罚力度越大，关联交易发生的概率 就越小，进而监管成本也就越来越低。 ( 3 ) a 越大，p 越大，即关联方实施关联交易的收荔增加时，监管的频率 也应该相应增加。 ( 4 ) a 越大，九。越大，即实施关联交易的收益增加时，关联交易的频率越 就越大。 ( 5 ) c 越大， + 越就越大，即监管成本越高，关联方实旋关联交易的概率越 大。 ( 6 ) a s 。一n 越大， + 越就越小，即关联交易造成的社会福利损失加大时， 政府就会增加赡管力度，从而使实旌关联交易的概率下降。 第3 1 负兆3 6 炙 靶国开放式基金关联交易及其规范研究 后记 转眼间，三年的研究生生活即将结束。于我而言，也将告别校园生活，走向工 作岗位，为社会的发展尽绵薄之力。此时此刻，心底泛起对首都经贸大学的留恋和 感激之情。在我落考北大的时候，是首经贸给了我机会，使我能够重新进入校园学 习。进入企业管理系，接受了许多知识渊博的老师的无私指导，系统地学习了企业 管理理论知识；同时也遇到了1 9 位兄弟姐妹，相互关爱，一起成长。而今，在毕业 论文即将完成的今天，我要对你们衷心地说上一声“谢谢了”，感谢你们给我的一段 美好回忆。 在这里，我要特别感谢的是我的指导老师张学平老师，在这三年里不仅从 学习上严格要求我，也从生活上关心我。 最后，由于水平有限，文章尚有不足之处，请广大读者提出高贵意见。 第3 2 虹共3 6m 我国开放式基金关联交易及其规范研究 参考文献 一、图书 l 、何德旭，中国投资基金制度变迁分析，西南财经大学出版社，2 0 0 3 年版 2 、北京市法学会经济法研究会组编，公司治理结构的理论与实践，机械工业出版社， 2 0 0 4 年版 3 、王军旗，证券投资理论与实务，中国人民大学出版社，2 0 0 4 年版 4 、陈立，影响未来的中国基金产业，中国财政经济出版社，2 0 0 1 年 5 、曹风岐，中国资本市场发展战略，北京大学出版社，2 0 0 3 年 6 、粱能，公司治理结构，中国的实践与美国的经验，中国人民大学出版社，2 0 0 1 年 7 、袁文平，投资基金理论、实务、管理、比较，西南财经大学出版社，1 9 9 8 仨 8 、王彦国，投资基金论，北京大学出版社，2 0 0 2 9 、胡猛、向嘉华，证券投资基金实务，社会科学文献出版社，1 9 9 9 年 l o 、许荣、桂荷发等，开放式基金投资与管理实务，中国时代经济出版社，2 0 0 2 1 1 、曹小清，中国证券投资基金的业绩控制：理论与实践，经济科学出版社，2 0 0 3 1 2 、何龙灿，证券投资基金业绩评价，百家出版社，2 0 0 3 年 1 3 、陈灵，我国开放式基金问题研究，光明日报出版社，2 0 0 3 年 1 4 、