境外间接上市法律问题

1、境外间接上市法律问题研究1一、境外间接上市概况（一） 境外间接上市的概念 1、境外上市 （1）境外直接上市 （2）境外间接上市 境内股东以其境内拥有或控制的权益为基础，在境外设立或控制一家壳公司，以该壳公司名义在境外发行股票并在境外证券交易所上市交易的行为。 2、特征： （1）境外公司为发行主体 （2）控制境内权益2一、境外间接上市概况（二） 境外间接上市的分类 （1）买壳上市： （2）造壳上市：SPV（三）我国企业境外间接上市的实践与发展 （1）萌芽期：20世纪80年代中期 （2）形成期：20世纪90年代初 （3）发展期：20世纪90年中期 （4）成熟期：1999至2006年： （5）式微期

2、：2006年后3二、境外间接上市架构与基本模式（一）境外间接上市架构 100% S P V 机构投资者社会公众 上市公司 S P V 境内企业（外商独资或合资)境内股东境内运营公司4二、境外间接上市架构与基本模式（二）架构设计原则（1）符合境外双方监管部门上市要求（2）必须能有效控制境内权益（3）合理安排上市股权结构5二、境外间接上市架构与基本模式（三）境外买壳上市：国美电器香港买壳上市 黄光裕中国鹏润国美电器未上市门店亿福18家子公司6二、境外间接上市架构与基本模式 100% 35% 100% 65%黄光裕中国鹏润国美电器未上市门店亿福18家子公司7 100% 25.1% 境外 65 境内

3、35% 8黄光裕中国鹏润2004年改为GOME国美电器Ocean Town18家子公司亿福公众股东8黄光裕其人黄光裕，创业22年，铺就电器零售网络“国美”；地产“鹏润”2008年11月19日黄光裕以操纵股价罪被调查，2009年4月有消息称，因经济问题接受调查的国美电器前主席、中国前首富黄光裕因不堪压力，在北京的看守所内自杀，幸被警员及时发现，后康复。2009胡润慈善榜（第60名）。2010年5月18日，黄光裕案一审判决，法院认定黄光裕犯非法经营罪、内幕交易罪、单位行贿罪，三罪并罚，决定执行有期徒刑14年，罚金6亿元，没收财产2亿元。2010年8月5日，国美电器控股有限公司公布，对黄光裕进行法律

4、起诉。就其违反公司董事的信托责任及信任的行为，寻求赔偿。2004年财富：105亿元 居2004年胡润“中国大陆富豪榜”第一位2008年财富：430亿元 居2008年胡润“中国大陆富豪榜”第一位9（1）选择壳公司股价与股票规模股东人数资产与负债业务性质公司与母公司结构经营、财务、法律等方面历史记录（2）收购壳公司（3）反向收购10二、境外间接上市架构与基本模式（四）境外造壳上市（1）设立境外公司 （2）资产重组（3）向壳公司设立地的证券监管部门申请发行股票（4）向境外证券交易所申请上市交易11二、境外间接上市架构与基本模式（五）境外间接上市准备的几个问题 （1）上市辅导机构 （2）工作团队 （3

5、）壳公司注册地、上市地及上市板块 （4）财务评估和法律评估 （5）尽职调查 （6）改制和重组 （7）国内审批 12三、设立特殊目的公司（SPV）（一）概念与特征（1）概念：壳公司，境外设立的离岸公司：上市公司（Special-purpose vehicle，SPV）国际离岸金融中心：英属维尔京群岛（BVI),开曼群岛，百慕大（2）特征：公司设立：代理注册资本制度：授权，出资、转让信息披露：税收：避税天堂13三、设立特殊目的公司（SPV）（二）对SPV的监管（1）空白：2005年（2）严格监管（一）：75号文及106号文2005年关于境内居民通过SPV融资及返程投资外汇管理有关问题的通知（汇发【

6、2005】75号）2007年国家外汇管理局关于境内居民通过SPV融资及泛称投资外汇管理有关问题的通知， （汇发【2007】106号）“返程投资”，是指境内居民通过特殊目的公司对境内开展的直接投资活动，包括但不限于以下方式：购买或置换境内企业中方股权、在境内设立外商投资企业及通过该企业购买或协议控制境内资产、协议购买境内资产及以该项资产投资设立外商投资企业、向境内企业增资。14三、设立特殊目的公司（SPV）境内居民设立或控制境外特殊目的公司之前，应向外汇局申请办理境外投资外汇登记手续。详细说明境内企业基本情况、境外特殊目的公司的股权结构以及境外融资安排。境内居民将其拥有的境内企业的资产或股权注入

7、特殊目的公司，或在向特殊目的公司注入资产或股权后进行境外股权融资，应就其持有特殊目的公司的净资产权益及其变动状况办理境外投资外汇登记变更手续特殊目的公司使用境外融资所得资金返程投资或向境内企业提供股东贷款及其他债务资金，相关境内企业应按照现行利用外资、外债管理法律、法规办理15三、设立特殊目的公司（SPV）无法证明境外权益合法性或持续经营时间不足，不能提供最近两年的审计报告与纳税证明，境内居民自然人不得办理以该境外权益成立SPV手续，并且不得从事返程投资。境内居民申请境外投资外汇登记时，须提供境外融资商业计划书，该计划书中应包括境内企业所属行业、发展历程，近3年财务状况。16三、设立特殊目的公司（SPV）2006年商务部，证监会等六部委的关于外国投资者并购境内企业的规定，10号文界定SPV范围规范SPV境外上市交易：第40条投资审批：第42条股权并购境内公司审批：第44条证书管理：第45条融资收入管理：第48条17四、SPV对境内权益的控制（一）概念：“权益”：境内公司的股权，主要经营资产“控制”：所有权。国际会计准则第27号合并财务报表和对附属公司投资的会计第6条：控制，指具有支配一个企业的财务和经营政策，以便从其经营活动中获取利益的能力。原因：18四、SPV对境内权益的控制（二）控制方式（1）股权控制：先设立一家SPV，再通过该SPV控制境内企业，而后由SPV与壳公